ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

17.07.08р.

Справа № 30/39-08

За позовом: товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення", м. Дніпропетровськ

До відповідача: відкритого акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний банк в особі Дніпропетровської філії, м. Дніпропетровськ

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Чернишов С.О., м. Дніпропетровськ

про зміну договору застави №1 від 28.04.2006 року

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання: Ворошило О.М.

Представники:

Від позивача: не з’явився

Від відповідача: Зінченко Г.В., довіреність від 15.01.2008 року № 158, представник

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" (м. Дніпропетровськ) звернулося до господарського суду із позовом, та з уточненням позовних вимог (вих. №117 від 02.07.2008 року) яким просить:

- внести зміни в п.п. 1.1 п.1 "Предмет застави" Договору застави №1 від 28.04.2006 року та викласти в наступній редакції: "1.1 В забезпечення виконання зобов'язань за Кредитним договором №49/К-гр, укладеним 28 квітня 2006 року між АТ ВАБанк (Кредитор) і ТОВ "ДМЗ" (позичальник), з усіма подальшими змінами до нього, в подальшому –Кредитний договір, згідно з яким Позичальнику надано кредит в сумі 2000000 (два мільйона) гривень зі сплатою процентів за ставкою 20 (двадцять) % річних, зі строком повернення 27 квітня 2007 року, а також в забезпечення всіх інших виплат та штрафних санкцій, визначених Кредитним договором, Заставодавець надає Заставодержателю в заставу належне йому на праві власності майно: товари в обороті: труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2мм в кількості 1384,22 п/м за ціною 588,85 грн. за 1 п/м без ПДВ, на суму 978117,52 грн., в тому числі ПДВ - 163019,59 грн.; труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2мм в кількості 3704,00 п/м за ціною 589,95 грн. за 1 п/м без ПДВ, на суму 2622172,98 грн., в тому числі ПДВ - 437028,83 грн.; труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05мм в кількості 1691,525 п/м за ціною 907,42 грн. за 1 п/м без ПДВ, на суму 1841908,38 грн., в тому числі ПДВ - 306984,73 грн. згідно з витягом з балансового рахунку 281 (товар в обороті) ТОВ "ДМЗ" станом на 28 квітня 2006 року, який є невід'ємною частиною цього договору застави –предмет застави.

Право власності на предмет застави підтверджено наступними документами: договорами, накладними, платіжними документами та випискою з балансового рахунку";

- змінити у витягу з балансового рахунку 281, який є невід'ємною частиною Договору одиницю кількості заставленого майна - з тон на погонні метри;

- зобов'язати відповідача (Заставодержателя по договору) підписати додаткову угоду про внесення змін в редакції, викладеній у п.1 Уточнень до позовної заяви та засвідчити її належним чином.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що в забезпечення умов кредитного договору від 28.04.2006 року, сторонами був укладений договір застави №1 від 28.04.2006 року. Відповідно до умов вищезазначеного договору заставодавець (позивач) надає заставодержателю (відповідачу) належне йому на праві власності майно: товари в обороті (труби м. ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, труби м. ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х0,5) згідно з витягом з балансового рахунку 281 (товари в обороті) ТОВ "ДМЗ" станом на 28.04.2006 року, який є невід'ємною частиною договору –предмет застави. При складанні витягу з балансового рахунку 281 була допущена описка, а саме: кількість одиниць виміру заставленого майна була вказана в тонах, тоді як згідно з бухгалтерськими документами кількість заставленого майна обчислюється в погонних метрах (п. м.). У самому витягу з балансового рахунку 281 є посилання на документи –договори, прибуткові та видаткові накладні. Згідно з договором купівлі-продажу від 15.09.2004 року №15/09, специфікаціями, прибутковими та видатковими накладними позивач придбав всю трубу, яку потім передав в заставу в одиницях виміру – погонний метр. Згідно з вимогами бухгалтерського обліку позивач поставив на баланс придбану трубу та врахував її на балансовому рахунку 281, в одиниці виміру погонні метри.

Умови договору можуть бути змінені або доповнені за взаємною згодою сторін (п.5.7 договору). Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" направило відповідачу листа за вих. 197 від 13.09.2007 року з проханням внести зміни до витягу з балансового рахунку, який є невід'ємною частиною договору застави та змінити назву одиниць виміру з тон на погонні метри, але зазначений лист залишився без відповіді.

Відповідач проти задоволення позову заперечує наступним:

-          підстави для внесення змін до договору в судовому порядку існують у банку, як заставодержателя, а не у позивача, як заставодавця. При внесенні змін до договору застави по заміні одиниці виміру кількості товарів в обороті значно зменшиться кількість товару, який був переданий у заставу у якості забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Дніпрометалургзабезпечення" по кредитному договору №49/к-гр від 28.04.2006 року. По вказаному кредитному договору у позивача перед банком існує заборгованість по кредиту в сумі 2000000 грн. та відсоткам за користування кредитом - 264529,51 грн.;

-          23.05.2007 року на підставі виконавчого напису нотаріуса Бабушкінським відділом державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження;

-          внесення змін до Витягу з балансового рахунку 281 неможливо, оскільки він був сформований на дату укладання договору застави і підписаний зі сторони заставодавця. Баланс є формою фінансової звітності підприємства

Приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Чернишов С.О. в судове засідання не з'явився, в матеріалах справи знаходиться заява про розгляд справи без його участі.

Клопотання про застосування засобів технічної фіксації судового процесу при розгляді справи представниками сторін не заявлялось (ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до статті 77 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи було відкладено з 15.05.2008 року на 12.06.2008 року, з 12.06.2008 року на 25.06.2008 року, з 25.06.2008 року на 09.07.2008 року, з 09.07.2008 року на 17.07.2008 року.

У судовому засіданні за погодженням представника відповідача оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Заслухавши доводи представника відповідача, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

28 квітня 2006 року між відкритим акціонерним товариством Всеукраїнський Акціонерний банк (скорочено: АТ ВАБанк) в особі директора Дніпропетровської філії відкритого акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний банк (заставодержатель) та товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" (скорочено: ТОВ "ДМЗ") (заставодавець) був укладений договір застави №1, відповідно до п.1.1 якого в забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №49/К-гр, укладеним 28.04.2006 року між АТ ВАБанк (Кредитор) і ТОВ "ДМЗ" (позичальник), з усіма подальшими змінами до нього, в подальшому –кредитний договір, згідно з яким позичальнику надано кредит в сумі 2000000 (два мільйони) грн. зі сплатою процентів за ставкою 20% річних, зі строком повернення 27 квітня 2007 року, а також в забезпечення всіх інших виплат та штрафних санкцій, визначених кредитним договором, заставодавець надає заставодержателю в заставу належне йому на праві власності майно: товари в обороті (труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05) згідно з Витягом з балансового рахунку 281 (товар в обороті) ТОВ "ДМЗ" станом на 28.04.2006 року, який є невід'ємною частиною цього договору застави –предмет застави.

Право власності на предмет застави підтверджено наступними документами: договорами, накладними, платіжними документами та випискою з балансового рахунку.

Відповідно до п.1.2 договору балансова вартість предмета застави 5442198,88 грн. Сторони оцінюють предмет застави в сумі 5442198,88 грн. (п.1.3 договору).

Позивач вважає, що при складанні витягу з балансового рахунку 281 була допущена описка, а саме: кількість одиниць виміру заставленого майна була вказана в тонах, тоді як згідно з бухгалтерськими документами кількість заставленого майна обчислюється в погонних метрах (п. м.), у зв’язку з чим просить внести зміни до договору застави №1 від 28.04.2006 року, проти чого заперечує відповідач, що і є причиною виникнення спору.

Право на зміну або розірвання договору є втіленням принципу свободи сторін на вступ у договірні відносини. За загальним правилом зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором (ч.1 ст. 188 Господарського кодексу України).

Відповідно до п.5.7 договору цей договір може бути змінений або доповнений за взаємною згодою сторін. Зміни та доповнення до цього договору викладаються в письмовій формі та набувають чинності з моменту їх нотаріального посвідчення.

Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором (ч.2 ст. 188 Господарського кодексу України).

05.02.2007 року за вих. №42 (а.с.73-76) на адресу відповідача було направлено два примірника Додаткової угоди до договору застави №1 від 28.04.2006 року (фіскальний чек від 07.02.2007 року).

13.09.2007 року товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" звернулося до відповідача з листом №197, яким просило внести зміни щодо одиниць вимірювання в Виписку з балансового рахунку станом на 28.04.2006 року та замінити одиниці вимірювання труби з тони на погонні метри.

Зазначений лист було одержано відкритим акціонерним товариства Всеукраїнський Акціонерний банк в особі Дніпропетровської філії 13.09.2007 року за вх. №693 (а.с. 28).

Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду (ч.ч. 3,4 ст. 188 Господарського кодексу України).

На звернення товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" про внесення змін до договору застави №1 від 28.04.2006 року щодо зміни одиниці вимірювання труби з тони на погонні метри Всеукраїнський Акціонерний банк в особі Дніпропетровської філії не надав відповіді.

Як вбачається з матеріалів справи: договору купівлі-продажу №15/09 від 15.09.2004 року; прибуткових накладних №ПН-214 від 20.09.2005 року, №ПН-216 від 22.09.2005 року, №ПН-237 від 03.10.2005 року, видаткових накладних №6 від 20.09.2005 року на суму 2266689,23грн. –1691,525 пог. м., №84 від 22.09.2005 року на суму 2 622 172,94грн.- 3704,890 пог. м., №88/2 від 03.10.2005 року на суму 978117,54грн.- 1384,220 пог. м., товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" придбало у товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство Південтех" труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, та труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05), одиницею вимірювання яких є погонні метри.

В оборотно-сальдовій відомості по рахунку 281 за 01.09.2005 року –01.05.2008 року товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, та труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05), зазначені з одиницею вимірювання - погонні метри.

Таким чином при складанні витягу з балансового рахунку №281 була допущена описка, а саме, кількість одиниць виміру заставленого майна була вказана в тоннах, тоді, як згідно з бухгалтерськими документами кількість заставленого майна обчислюється в погонних метрах.

З огляду на викладене позовні вимоги щодо внесення змін до п.п.1.1.п1.”Предмет застави” Договору застави №1 від 28.04.2006 року та зміни у Витягу з балансового рахунку 281, який є невід’ємною частиною договору, щодо заміни одиниці кількості заставленого майна - з тон на погонні метри, підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.5 ст. 188 Господарського кодексу України якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

З огляду на приписи ч. 5 ст. 188 Господарського кодексу України вимога позивача про зобов’язання відповідача підписати Додаткову угоду про внесення змін в редакції, викладеній у п.1 Уточнень до позовної заяви та засвідчити її належним чином, задоволенню не підлягає.

Суд відхиляє посилання відповідача на те, що при заміні одиниці виміру з тонн на погонні метри товару в обороті не вистачить на погашення боргу позивача перед банком, тобто Банк значною мірою позбавиться того, на що він розраховував би при укладенні договору.

Відповідно до частини другої статті 651 Цивільного кодексу України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Укладаючи договір застави позивач мав у наявності труби, які були поставлені за договором №15/09 від 15.09.2004 року у погонних метрах, а не в тоннах. Вартість труб, згідно видаткових накладних №88/2 від 03.10.2005 року (1384,22 пог. м. –на суму 978 117,52грн. з урахуванням податку на додану вартість), №84 від 22.09.2005 року (3704,00пог. м. - на суму 2 622 172,94грн. з урахуванням податку на додану вартість), №6 від 20.09.2005 року (1691,525 пог. м. –на суму 1 841 908,38грн. з урахуванням податку на додану вартість) складає суму 5 442 198 (п’ять мільйонів чотириста сорок дві тисячі сто дев’яносто вісім) гривень 88 копійок. Тобто, фактично зобов’язання за кредитним договором №49/К-гр. від 28.04.2006 року забезпечувалось товаром в обороті (труби), одиницею вимірювання якого були погонні метри, а не тонни. Вартість заставленого майна визначалась від вартості труби, вказаної в видаткових накладних. За умовами договору застави (п.2.3.1) заставодержатель (відповідач) зобов’язаний прийняти в заставу майно, зазначене в п.1.1 договору застави. Доказів того, що майно було прийнято саме в тоннах, а не погонних метрах, як це зазначено в видаткових накладних№88/2 від 03.10.2005року, №84 від 22.09.2005 року, № 6 від 20.09.2005 року, відповідачем не надано.

Згідно Акту перевірки стану заставленого майна ВАТ „Дніпрометалургзабезпечення” від 28.04.2007 року, який складено комісією створеною відповідачем за участі представника позивача, встановлено, що: на складі ТОВ „ДМЗ” знаходиться наступний товар:

- труба м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЕП 502-ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, у кількості 1384,00 пог. м. (824 кг.) і 3704,00 пог. м. (2205 кг.), труба зберігається в кармані №5 у зв’язках по 354 кг., 284 кг.,235 кг., 272,5 кг., 280,5 кг.,532 кг., 472,5 кг., 595,5 кг.,3 кг.;

- труба м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЕП 502-ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05, у кількості 1691,525 пог. м. (304 кг.), труба зберігається у ящику № 342 (108 кг.), в кармані № 7 в зв’язці –6,5 кг., 32 кг.

22.04.2008 року був складений Акт перевірки стану заставленого майна ТОВ „Дніпрометалургзабезпечення”, згідно якого встановлена наявність на складі товару в обороті, а саме: труба м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЕП 502-ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, у кількості 1384,00 пог. м.; труба м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЕП 502-ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2, у кількості 3704,89 пог. м., що складає 3029,00кг; труба м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЕП 502-ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05, у кількості 1691,525 пог. м. (304 кг.). Згідно Акту зазначено, що цей товар є товаром, переданим в заставу та знаходиться на складі на день перевірки.

Та обставина, що згідно акту арешту й опису майна товарів в обороті недостатньо для задоволення вимог відповідача за кредитним договором, не свідчить про прийняття в заставу за договором труби в тоннах, а не погонних метрах.

Також відхиляються посилання відповідача на договір №0401-05Б-486/06 добровільного страхування майна від 29.06.2006 року, укладений між ТОВ „Дніпрометалургзабезпечення” та Закритим акціонерним товариством „Страхова компанія „Лідер”, додатком №2 до якого є Виписка з балансового рахунку 281 (товар в обороті) станом на 28.04.2006 року, оскільки саме ця Виписка з балансу є предметом розгляду у справі.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на обидві сторони.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.1, 33, 34, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Внести зміни в п.п. 1.1 п.1 "Предмет застави" Договору застави №1 від 28.04.2006 року та викласти в наступній редакції: "1.1 В забезпечення виконання зобов'язань за Кредитним договором №49/К-гр, укладеним 28 квітня 2006 року між АТ ВАБанк (Кредитор) і ТОВ "ДМЗ" (позичальник), з усіма подальшими змінами до нього, в подальшому –Кредитний договір, згідно з яким Позичальнику надано кредит в сумі 2000000 (два мільйона) гривень зі сплатою процентів за ставкою 20 (двадцять) % річних, зі строком повернення 27 квітня 2007 року, а також в забезпечення всіх інших виплат та штрафних санкцій, визначених Кредитним договором, Заставодавець надає Заставодержателю в заставу належне йому на праві власності майно: товари в обороті: труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2мм в кількості 1384,22 п/м за ціною 588,85 грн. за 1 п/м без ПДВ, на суму 978117,52 грн., в тому числі ПДВ - 163019,59 грн.; труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 14х2мм в кількості 3704,00 п/м за ціною 589,95 грн. за 1 п/м без ПДВ, на суму 2622172,98 грн., в тому числі ПДВ - 437028,83 грн.; труби м.ст. 10Х18Н10Т-ВД (ЭП 502ВД) ТУ У 27.2-8-74-2003 15х05мм в кількості 1691,525 п/м за ціною 907,42 грн. за 1 п/м без ПДВ, на суму 1841908,38 грн., в тому числі ПДВ - 306984,73 грн. згідно з витягом з балансового рахунку 281 (товар в обороті) ТОВ "ДМЗ" станом на 28 квітня 2006 року, який є невід'ємною частиною цього договору застави –предмет застави.

Право власності на предмет застави підтверджено наступними документами: договорами, накладними, платіжними документами та випискою з балансового рахунку";

Внести зміни до Витягу з балансового рахунку 281, який є невід'ємною частиною Договору, замінивши одиницю кількості заставленого майна - з тон на погонні метри.

В іншій частині позову - відмовити.

Стягнути з відкритого акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний банк (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, 5, ) в особі Дніпропетровської філії (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Столярова, 7, ) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпрометалургзабезпечення" (49069, м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, 13, ) витрати по сплаті державного мита в розмірі 42,50грн. та 59 грн. витрат, пов’язаних зі сплатою інформаційно-технічного забезпечення судового процесу, про що видати наказ.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Суддя                                                             Н.М.Євстигнеєва

(Дата підписання рішення, оформленого відповідно до вимог

статті 84 Господарського процесуального кодексу України, - 21.07.2008 року)