ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА

19.06.08р.

Справа № А9/211-08(А9/62-07)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Акотранс", м. Дніпропетровськ

до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Київ

про зобов'язання скасувати реєстрацію випуску акцій

Головуючий колегії Подобєд І.М.

Судді Ліпинський О.В., Чередко Є.А.

При секретарі судового засідання –спеціаліст Бобир Ю.В.

Представники сторін:

Від позивача – Алєксєєнко А.І. –директор

– Жук Н.В. – представник, довіреність від 03.04.08р.

Від відповідача – Харечко К.В. – провідний спеціаліст, довіреність №100/5443 від 31.03.08р.

СУТЬ СПОРУ:

ТОВ „АКОТРАНС” звернулось у квітні 2007 року із позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просить господарський суд:

1) зобов’язати Відповідача скасувати випуск акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” та анулювати Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” від 09.09.1999р. за реєстраційним номером 177/04/1/99, видане Дніпропетровським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

2) видати Розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” та анулювання Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” від 09.09.1999р. за реєстраційним номером 177/04/1/99, видане Дніпропетровським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Позовні вимоги Позивача обґрунтовані тим, що загальними зборами акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” 10.07.2006р. було прийнято рішення про реорганізацію цього акціонерного товариства шляхом перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю - ТОВ „АКОТРАНС”. Вказує, що внаслідок проведення проведення усіх визначених законодавством дій щодо реорганізації 07.02.2007р. було проведено державну реєстрацію ТОВ „АКОТРАНС”. Після чого, згідно Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 14.07.05р. №398, ТОВ „АКОТРАНС” було подано 13.02.07р. до Департаменту корпоративних відносин Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку необхідний пакет документів для скасування реєстрації випуску акцій ВАТ „Дніпробудважмаш”. Вказує, що в березні 2007 року ТОВ „АКОТРАНС” було отримано Розпорядження №85-В від 06.03.07р., видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, в якому зазначено про відмову ВАТ „Дніпробудважмаш” у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій. Вважає, що Відповідачем було безпідставно відмовлено в скасуванні реєстрації випуску акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” оскільки останнім та його правонаступником –ТОВ „АКОТРАНС” було дотримано всі пункти Розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій від 30.12.98р. № 222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.05р. №398).

Відповідач позов не визнає. Вказує у запереченнях на позов, що у відповідності до законодавства України уповноваженою особою Комісії, в межах своєї компетенції, обґрунтовано відмовлено ВАТ „Дніпробудважмаш” в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій. Вказує, що підставою для відмови було визнано невідповідність поданих документів вимогам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій від 30.12.98р. №222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.05р. №398).

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та дослідивши надані докази, господарський суд –

ВСТАНОВИВ:

Загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства „Дніпробудважмаш” (далі –ВАТ –„Дніпробудважмаш”) від 10.07.06 року було прийнято рішення про реорганізацію цього товариства шляхом перетворення в Товариство з обмеженою відповідальністю „АКОТРАНС” (далі –Позивач).

Як вказує Позивач, листами, зразок якого знаходяться в матеріалах справи, голова комісії з припинення діяльності ВАТ „Дніпробудважмащ” повідомляв усіх акціонерів цього товариства про прийняття більшістю голосів акціонерів рішення щодо реорганізації цього товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю „АКОТРАНС” та про умови та порядок обміну акцій у статутному фонді акціонерного товариства на письмові зобов’язання про видачу відповідної кількості часток у ТОВ „АКОТРАНС” та про затвердження дати проведення Установчих зборів щодо створення ТОВ „АКОТРАНС”.

Внаслідок проведення визначених законодавством дій щодо реорганізації, 07.02.07р. було проведено державну реєстрацію Позивача, який є правонаступником ВАТ „Дніпробудважмаш” (пункт 1.1 статуту Позивача).

13.02.07р. Позивачем було подано до Департаменту корпоративних відносин Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку необхідний пакет документів для скасування реєстрації випуску акцій ВАТ „Дніпробудважмаш”, яка мала здійснюватися згідно Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.98р. №222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.05р. №398).

В березні 2007 року Позивачем було отримано Розпорядження №85-В від 06.03.2007р., видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, в якому було зазначено про відмову ВАТ „Дніпробудважмаш” у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій з низки причин, а саме:

1. Протокол загальних зборів акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” від 20.12.06 р. №5 не відповідає вимогам п.п. б) п. 3.1. Розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій від 30.12.98 р. №222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.05 р. №398) (далі –Порядок), а саме:

- зазначаються умови виконання рішень загальних зборів акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” від 10.07.06р. щодо обміну акцій на частки (подання заяви щодо обміну, подання заяви щодо вступу до ТОВ), при цьому, відповідно до відомостей, зазначених у протоколі загальних зборів акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” від 10.07.06р. та довідки щодо реорганізації, наданих в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (вих. від 27.11.06р.) вищезазначений порядок обміну акцій на загальних зборах акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш”, які відбулися 10.07.06р., не приймався;

- зазначається порядок розрахунків з акціонерами, які не подали заявки на участь у ТОВ та не звернулися до Товариства з пропозицією продажу, що не відповідає вимогам п. 5-7 Розділу І Порядку;

- зазначається порядок розподілу акцій, які належать 106 акціонерам ВАТ „Дніпробудважмаш” іншим акціонерам товариства, що порушує вимоги статті 41 Конституції України;

- зазначено, що засновником ТОВ є 10 фізичних осіб, при цьому, відповідно до довідки ВАТ „Дніпробудважмаш” загальна кількість акціонерів за станом на 20.12.06р. складає 116 осіб, що не відповідає вимогам п. 5-7 Розділу І Порядку

2. Звіт про наслідки обміну акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” не відповідає вимогам п.п. в) п. 3.1 Розділу ІІІ Порядку, а саме:

- причини, по яким не було здійснено обмін акцій на письмові зобов’язання про видачу відповідної частки у статутному фонді ТОВ „АКОТРАНС” не відповідає вимогам пунктів 5-7 Розділу І Порядку.

3. У передавальному акті ВАТ „Дніпробудважмаш”, затвердженому загальними зборами акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” від 20.12.06р. зазначено, зокрема, що статутний капітал ТОВ „АКОТРАНС” створюється в розмірі 40000 грн., з яких 10573,50 грн. складає статутний фонд ВАТ „Дніпробудважмаш”, що не відповідає вимогам п. 6 Розділу І Порядку.

4. У нотаріально завіреній копії статуту ТОВ „АКОТРАНС”, зареєстрованого 07.02.07р.:

- надана копія документа не прошита та на звороті не містить відомостей щодо кількості аркушів;

- п.1.2, 3.5, 3.6 статуту товариства не відповідає вимогам п. 5, 7 Розділу І Порядку;

- у п. 3.1 статуту зазначено, що для забезпечення діяльності товариства за рахунок внесків учасників створюється статутний капітал у розмірі 40000 грн., що не відповідає вимогам п. 6 Розділу І Порядку.

Згідно пункту 5 розділу І Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій встановлено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Як вбачається із Довідки щодо рішення про реорганізацію, що була надана ВАТ „Дніпробудважмаш” до Департаменту корпоративних відносин Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів становить 114 осіб, розмір статутного фонду становить 10573,50 грн., який утворено шляхом випуску 2014 простих іменних акцій номінальною вартістю 5,25 грн. у документарній формі.

Як випливає зі змісту пункту 2 рішення загальних зборів акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” (протокол №5 від 20.12.2006р.) 9 акціонерів, які володіють 1620 голосами, що складає 80,44 % від загальної кількості голосів, прийняли рішення здійснити обмін акцій 10 акціонерів ВАТ „Дніпробудбважмаш”, які подали письмові заяви про бажання вступити засновниками ТОВ „АКОТРАНС”, які мають 1668 акцій на суму 8757 грн. на частки у створеному шляхом реорганізації ТОВ „АКОТРАНС” 20.12.2006р. шляхом видачі письмових гарантійних зобов’язань Головою комісії з припинення діяльності ВАТ „Дніпробувдважмаш” та затвердили порядок розрахунків з акціонерами, які не подали заявки на участь у новоствореному Товаристві та не звернулися до Товариства з пропозицією продажу Товариству належних їм акцій ВАТ „Дніпробудважмаш”, шляхом створення Фонду розрахунків з цими акціонерами та внесення вартості пакету цих акцій акціонерами: Алєксєєнко А.І. –519,75 грн. (99 акцій), Куліш А.П. –1228,50 грн. (234 акцій), Сущенко О.В. –представник Палія Т.М. за довіреністю –52,50 грн. (10 акцій), Козицький А.І. -5,25 грн. (1 акція), Ропотан М.П. –5,25 грн. (1 акція), Роздайбіда Л.М. –5,25 грн. (1 акція).

Як вказував голова комісії з припинення діяльності ВАТ „Дніпробудважмаш” у Звіті про наслідки обміну акцій у статутному фонді ВАТ „Дніпробудважмаш” на письмові зобов’язання про видачу відповідної кількості часток Товариства з обмеженою відповідальністю „АКОТРАНС”, 20.12.06р. розпочався і в цей же день закінчився обмін 1668 акцій на видані письмові зобов’язання. При цьому кількість акцій, на які не були видані письмові зобов’язання, становила 394 шт., в зв’язку з тим, що акціонери, які володіють даними акціями не подали письмової заяви, складеної на ім’я комісії з припинення діяльності ВАТ „Дніпробудважмаш” про бажання обміняти свої акції на відповідну кількість часток в Статутному фонді ТОВ „АКОТРАНС” згідно порядку обміну, затвердженого загальними зборами акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш”. Та при цьому ж, кількість акцій, що були викуплені в акціонерів, становила 0 шт., так як заяв на продаж акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” від акціонерів не надійшло.

Отже, рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” (протокол №5 від 20.12.06р.) було встановлено порядок розрахунків з акціонерами, які не подали заявки на участь у новоствореному Товаристві та не звернулися до Товариства з пропозицією продажу Товариству належних їм акцій ВАТ „Дніпробудважмаш”, згідно з яким 10 акціонерів –засновників ТОВ „АКОТРАНС” фактично перерозподілили між собою залишок акцій у кількості 346 шт., пропорційно своїх внесків до Фонду розрахунків з цими акціонерами.

При цьому як, на дату звернення голови комісії з припинення діяльності ВАТ „Дніпробудважмаш” Алєксєєнко А.І. до Департаменту корпоративних відносин Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із пакетом документів (до якого був включений вищевказаний Звіт), на підставі якого мав бути скасований випуск акцій зазначеного акціонерного товариства, так і на час розгляду даної справи судом ВАТ „Дніпробудважмаш” не здійснило, ані викупу, ані видачі письмових зобов’язань на 346 акції, внаслідок чого було порушено вимоги пункту 7 розділу І вказаного Порядку, згідно з яким встановлено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Відповідно до ч.ч. 4 і 5 ст. 41 Конституції України, ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним. Примусове відчуження об’єктів права приватної власності може бути застосоване лише як виняток з мотивів суспільної необхідності, на підставі і в порядку, встановлених законом, та за умови попереднього і повного відшкодування їх вартості. Примусове відчуження таких об’єктів з наступним повним відшкодуванням їх вартості допускається лише в умовах воєнного чи надзвичайного стану.

Згідно з ч.1 ст. 155 Цивільного кодексу України, статутний капітал акціонерного товариства утворюється з вартості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій.

Згідно з ч. 3 ст. 152 Цивільного кодексу України, гарантії захисту майнових прав акціонерів встановлюються законом.

Таким чином, Позивач вимагає зобов’язати Відповідача скасувати випуск акцій ВАТ „Дніпробудважмаш” та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій цього ж акціонерного товариства, внаслідок чого власники 394 акцій примусово та у порядку, що не передбачений діючим законодавством, позбудуться своїх майнових прав в статутному капіталі (фонді) цього товариства.

До того ж, як вбачається із пункту 1 рішення загальних зборів акціонерів ВАТ „Дніпробудважмаш” (протокол №5 від 20.12.2006р.), цим рішенням був затверджений передавальний акт ВАТ „Дніпробудважмаш” створеному шляхом реорганізації (перетворення) ТОВ „АКОТРАНС”, згідно з яким статутний капітал (фонд) ТОВ „АКОТРАНС” створюється в розмірі 40000 грн., з яких 10573,50 грн. складає статутний фонд ВАТ „Дніпробудважмаш”, а решта є внесками засновників ТОВ „АКОТРАНС”.

Згідно пункту 6 розділу І вказаного Порядку встановлено, що розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації).

Отже, статутний фонд Позивача був утворений із порушенням вимог пункту 6 розділу І вказаного Порядку.

При цьому посилання Позивача на те, що обраний ним порядок утворення статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю не суперечить чинному законодавству не можуть бути взяті судом до уваги з огляду на вищенаведені безумовні приписи пункту 6 розділу І вказаного Порядку. Це також підтверджується думкою Державного комітету України з питань регуляторної політики і підприємництва, наведеною в листі „Про формування статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю” від 31.03.2005р. №2274, згідно з якою у разі невідповідності розміру статутного фонду, який встановлений діючим законодавством для визначеної організаційно-правової форми, суб’єкт господарювання повинен доформувати статутний фонд до розміру, визначеного законом на момент утворення, або вибрати іншу організаційну форму, наприклад, приватне підприємство, для якого фіксований розмір статутного фонду не встановлений.

Щодо решти підстав для прийняття Відповідачем оскаржуваного Розпорядження №85-В від 06.03.2007р., то вони знаходяться у взаємозв'язку із вищенаведеними порушеннями Позивача, допущеними під час реорганізації ВАТ „Дніпробудважмаш”, тому також перешкоджають скасуванню випуску акцій цього акціонерного товариства.

Таким чином, наведені Позивачем у позовній заяві обставини та доводи не спростовують правомірності висновків Відповідача, на підставі яких останнім було прийнято оскаржуване Розпорядження № 85-В від 06.03.2007р. про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

За вказаних обставин позовні у задоволенні позовних вимог Позивача слід відмовити як безпідставних.

Судові витрати у справі покладаються на Позивача, згідно ч.2 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України.

Керуючись ст. ст. 5, 7-12, 19, 69-71, 87, 104, 163, 254, п. 6 розділу УІІ Прикінцеві та перехідні положення Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

В позові відмовити.

Постанова набирає законної сили відповідно до ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена у порядку та строки, встановлені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий колегії

І.М. Подобєд

Суддя                                                                                                     Ліпинський О.В.

Суддя                                                                                                     Чередко Є.А.

Повний текст постанови підписаний –08.07.08р.