ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 вересня 2008 р.

№
8/315-07

Вищий  господарський суд  України у складі колегії  суддів:

Муравйова
О.В. -головуючого Полянського А.Г. Фролової Г.М.

розглянувши
у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

Суб'єкта підприємницької діяльності
-фізичної особи                ОСОБА_1

на
рішення

Господарського
суду Дніпропетровської області

від та постанови   від

15.02.2008
року Дніпропетровського апеляційного господарського суду 26.03.2008 року та
22.04.2008 року

у
справі

№
8/315-07 Господарського суду Дніпропетровської області

за
позовом

Суб'єкта
підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_2

до

Приватного
підприємства "Славна"

про

Визнання
будівництва самочинним, зобов'язання припинити будівництво, повернути
земельну ділянку в попередній стан та стягнення 5 213349,70 грн. збитків

за
участю представників сторін:

позивача

не
з'явились,

відповідача заявника касаційної скарги

не
з'явились,  не з'явились,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
Господарського суду Дніпропетровської області від 15.02.2008 року у справі
№8/315-07 (колегія суддів: Дубінін І.Ю., (головуючий), судді: Ліпинський О.В.,
Чередко А.Є.), в позові відмовлено.

Постановою
Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.03.2008 року (судді:
Голяшкін О.В., -головуючий, судді: Білецька Л.М., Науменко І.М.) рішення
Господарського суду Дніпропетровської області від 15.02.2008 року у справі
№8/315-07 скасовано. Позовні вимоги задоволено частково. Визнано будівництво
Приватним підприємством "Славна" по пр. Гагаріна -вул. Лазаряна у м.
Дніпропетровську самочинним.

Стягнуто
з Приватного підприємства "Славна"
на користь  Суб'єкта
підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_2 1350928,45грн., витрати по
сплаті державного мита в сумі 13509,29грн., витрати за подання апеляційної
скарги в сумі 6754, 64 грн.,  витрати на
інформаційно-технічне забезпечення процесу в сумі 118 грн.

В
решті позову відмовлено.

Постановою
Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.04.2008 року ( у
складі колегії суддів: головуючого судді Євстигнеєва О.С., суддів: Лотоцької
Л.О., Бахмат Р.М.) постанову Дніпропетровського апеляційного господарського
суду від 26.03.2008 року у справі №8/315-07 скасовано.

Рішення
Господарського суду Дніпропетровської області від 15.02.2008 року у справі
№8/315-07 залишено без змін.

Стягнуто
з Суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_2 на користь  Приватного підприємства
"Славна"  12750 грн., витрат по
сплаті державного мита за перегляд постанови Дніпропетровського апеляційного
господарського суду за нововиявленими обставинами.

10.06.2008
року ухвалою Вищого господарського суду України було порушено касаційне
провадження за касаційною скаргою Суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної
особи ОСОБА_2 на постанову від 22.04.2008 року
Дніпропетровського апеляційного господарського суду по справі та
призначено її розгляд на 05.08.2008 року 10-40 год.

05.08.2008
року у судовому засіданні оголошено перерву на 12.08.2008 року 10-40 год.

12.08.2008
року було відкладено розгляд справи на 26.08.2008 року 10-40 год.

Розпорядженням
Заступника голови Вищого господарського суду України від 22.08.2008 року у
зв'язку з відпусткою судді Фролової Г.М., створено колегію суддів : головуючий
-Муравйов О.В., судді -Коробенко Г.П., Полянський А.Г.

26.08.2008
року до Вищого господарського суду України надійшла касаційна скарга Суб'єкта
підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_1 в порядку ст.107
Господарського процесуального кодексу України, у якій вона просить рішення та
постанови у справі скасувати, а справу передати на новий до суду першої
інстанції, мотивуючи касаційну скаргу доводами про порушення та неправильне
застосування норм  матеріального та
процесуального права.

Ухвалою
Вищого господарського суду України від 27.08.2008 року відновлено строк на
подання касаційної скарги та призначено її розгляд на 09.09.2008 року 10-55 год.

Розпорядженням
Заступника Голови Вищого господарського суду України від 08.09.2008 р. у
зв'язку з виходом судді Фролової Г.М. з відпустки, для перегляду в касаційному
порядку справи № 8/315-07, призначеної до розгляду на 09.09.2008 р.,
утворено колегію суддів в наступному складі: головуючий -Муравйов О.В., судді
-Полянський А.Г., Фролова Г.М.

Відзив
на касаційну скаргу не надано.

Сторони
не скористалися наданим процесуальним правом участі у судовому засіданні.

Заслухавши
доповідь судді - доповідача, перевіривши наявні матеріали справи на предмет
правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в
рішенні та постанові,   колегія   суддів
вважає,   що   касаційна скарга  підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно
зі ст. 107 ГПК України касаційну скаргу мають право подати  також особи, яких не було залучено до участі
у справі, якщо суд прийняв рішення чи постанову, що стосується їх прав і
обов'язків.

Відповідно до п.3 ч.2 ст.111-10 ГПК
України рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню в будь-якому
випадку, якщо господарський суд прийняв рішення, що стосується прав і
обов'язків осіб, які не були залучені до участі у справі.

Заявником касаційної скарги
вказується, що 16.06.2007 року між ПП "Славна" та СПД-ФО ОСОБА_1,
було укладено договір про спільну діяльність відповідно до якого сторони
погодили задля досягнення загальної мети здійснити реконструкцію магазину
розташованого у м. Дніпропетровську, пр. Гагаріна, 99 Ж та реконструкцію
будівлі торговельного комплексу розташованого у м. Дніпропетровську, пр.
Гагаріна, 99 Д.

За договором про спільну діяльність
сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи
для досягнення певної мети, що не суперечить законові.

Сторони визначили між собою долі після закінчення робіт, згідно яких ПП
"Славна" буде власником 70% торговельного комплексу, а СПД-ФО
ОСОБА_1, буде власником 30%.

Фактично, суди виходили із
правомірності проведення відповідачем ПП "Славна" будівельних робіт
по реконструкції з надбудовами та будівництвом споруд підприємства торгівлі по
пр. Гагаріна, 99 Ж, 99Д, яке здійснюється на підставі дозволу на виконання
будівельних робіт. Але, при цьому, не врахували що спір стосується також і прав
та обов'язків СПД-ФО ОСОБА_1, яка має право на певну частку.

За таких обставин рішення суду та
постанови визнати законними не можна, а тому вони підлягає скасуванню, а справа
-передачі на новий розгляд, оскільки Вищий господарський суд України не
наділений повноваженнями  встановлювати
або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або
постанові господарського суду та
вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу
одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

При новому розгляді суду необхідно
врахувати наведене, залучити до участі у справі Суб'єкта підприємницької
діяльності -фізичну особу ОСОБА_1, встановити дійсні обставини справи і
прийняти рішення відповідно до вимог закону.

Керуючись  ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11
Господарського процесуального кодексу України,   Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну
скаргу Суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення
Господарського суду Дніпропетровської області від   15.02.2008 року у справі №8/315-07 та
постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.03.2008
року і від 22.04.2008 року  у справі
№8/315-07 скасувати, а справу направити на новий розгляд до Господарського суду
Дніпропетровської області.

Головуючий    суддя
Муравйов О.В.

Судді
Полянський
А.Г.

Фролова Г.М.