ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2008 р.

№ 21/338

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого

Муравйова О.В.

суддів

Гоголь Т.Г., Полянського А.Г.

за участю представників сторін котрі

скаржника

позивача

відповідача

розглянувши у відкритому

судовому засіданні касаційну скаргу

у справі

Сидорович Р.М. дов. від 18.01.2008 р.

Маланюк М.М. дов. від 11.08.2008 р.№ 76

не з'явились, повідомлені належним чином

Товариства з обмеженою відповідальністю

"ІТС-Україна"

№21/338

на постанову

Львівського апеляційного господарського суду

від

22.04.2008 року

за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю "Левком"

до

треті особи на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору

Відкритого акціонерного товариства "Газ автосервіс"

Товариство з обмеженою відповідальністю

"ІТС-Україна", Блащак В. А.. Мір'янова Л. П., Вихованюк М. С. Лесик І. В., Леван-довський Ю. Є., Куц М. В., Пенюк І. М, Мостинський М. С, Мостинська М. М., Мостинська Н. С., Мостинська У. М., Багрій М. М., Багрій П. П., Багрій О. В., Потрашков В. А., Потрашков В. В.,Потрашкова А. В., Кравчишин О. В., Кравчишин Ю. Б., Копач О. С., Шаравара В. Г., Шаравара С. Г., Денисюк С. М., Теклюкова Л. С., Теклюков М. О., Турманенко В. А., Т урманенко П. К.,

Телендій А. Ф., Тернова В. Г.,Бондаренко В. Ф., Бондаренко І. М., Бондаренко О. В., Бондаренко Н. В., Селіванова А. І.

про

про визнання недійсними рішення чергових загальних зборів акціонерів від 22.04.2005 р.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Левком" звернулося до господарського суду Львівської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс", за участю третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору –Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТС –Україна", фізичних осіб: Блащака В.А., Мір"янової Л.П., Вихованюк М.С., Лесик І.В., Левандовського Ю.Є., Куц М.В., Пенюк І.М., Мостинського М.С., Мостинської М.М., Мостинської Н.С., Мостинської У.М., Багрій М.М., Багрій П.П., Багрій М.М., Багрій П.П., Багрій О.В., Потрашкова В.А., Потрашкова В.В., Потрашкової А.В., Кравчишина О.В., Кравчишина Ю.Б., Копач О.С., Шаравара В.Г., Шаравара С.Г., Денисюка С.М., Теклюкової Л.С., Теклюкова М.О., Турманенко В.А., Турманенко П.К., Телендій А..Ф., Тернової В.Г., Бондаренко В.Ф., Бондаренко І.М., Бондаренко О.В., Бондаренко Н.В., Селіванова А.І., в якому просило визнати недійсними рішення чергових загальних зборів акціонерів від 22.04.2005 року. Позов вмотивований тим, що на зборах не було представлено акціонерів, які володіють 60% голосів, а тому чергові загальні збори від 22.04.2005 року не були правомочні приймати рішення.

Господарський суд Львівської області рішенням від 05.02.2008 року (Масловська Л.З) позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Левком" задовольнив повністю, визнав недійсними рішення чергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс" від 22.04.2005 року, оформлені протоколом б/н від 22.04.2005 року, пославшись на відсутність кворуму, який би надавав правомочності рішенням зборів.

Львівський апеляційний господарський суд постановою від 22.04.2008 року ( судді Бонк Т.Б., Бойко С.М., Марко Р.І.) рішення господарського суду Львівської області залишив без змін з тих самих підстав.

З касаційною скаргою до Вищого господарського суду України звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТС-Україна". Скаржник вважає, що рішення суду першої інстанції і постанова апеляційного господарського суду прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права, зокрема статті 41 Закону України "Про господарські товариства", статті 245 Цивільного кодексу України, просить Вищий господарський суд України здійснити перегляд матеріалів справи у касаційному порядку, скасувати ухвалені судові акти та ухвалити нове рішення, яким відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Левком" в задоволенні позовних вимог. Скаржник зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Левком", яке є власником 328 835 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс", що становить 24, 7863 % акцій, уповноважило Денисяка Р. Я. на підставі доручення № 21/04/05 від 21.04.2005 року голосувати і приймати рішення кількістю голосів, що відповідають одній простій іменній акції. Тобто, касатор вважає, що представник мав право голосу на всю кількість акцій, кожна з яких відповідає одному голосу. На думку скаржника, довіреності від фізичних осіб –36 акціонерів на стороні відповідача не суперечать частині З статті 41 Закону України "Про господарські товариства".

Відзиви на касаційну скаргу до Вищого господарського суду України не надходили

Заслухавши доповідь судді Гоголь Т.Г., пояснення присутніх в судовому засіданні представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Вищий госпо дарський суд України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до вимог статті 1117 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи в касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Господарськими судами попередніх інстанцій в ході розгляду справи встановлено наступне.

22.04.2005 року Відкритим акціонерним товариством "Газавтосервіс" були проведені чергові загальні збори акціонерів, що підтверджується відповідним протоколом. За висновками мандатної комісії на зборах були присутні акціонери та їх представники із загальним числом акцій 827670 шт., що складає 62,39% статутного фонду.

Згідно з реєстром № 8 власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс" станом на 22.04.2005 року останній 12.07.2000 року емітував 1326680 простих акцій номінальною вартістю 0,25 грн., з яких 328835 штук на загальну суму 82208,75 грн. (що становить 24,7863 % статутного капіталу) належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Левком".

Товариство з обмеженою відповідальністю "Левком" 02.03.2005 року провело загальні збори учасників товариства ( протокол № 01/1), на яких було вирішено уповноважити Сінотова А.І., Денисяка Р.Я., Зозулю М.Є. представляти інтереси позивача на загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс". При цьому, Сінотов А.І. був уповноважений голосувати і приймати рішення на зборах такою кількістю голосів, що відповідає 328833 простим іменним акціям, а Денисяк Р.Я. та Зозуля М.Є, були уповноважені голосувати і приймати рішення на зборах такою кількістю голосів, що відповідає одній простій іменній акції кожним.

В ході розгляду справи господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що із зазначених трьох осіб на загальних зборах акціонерів 22.04.2005 року був присутній лише Денисяк Р.Я., чиї повноваження були посвідчені дорученням №21/04/05 від 21.04.2005 року, яким йому було надано право на загальних зборах акціонерів 22.04.2005 року голосувати і приймати рішення кількістю голосів, що відповідають одній акції з усіх питань від імені позивача. Тобто, як встановлено в Львівським апеляційним господарським судом, Товариство з обмеженою відповідальністю "Левком" брало участь у загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс" з кількістю голосів, що дорівнює одній акції, та , відповідно становить 0,00008%, а не 24,7863%.

Також при визначенні кворуму на загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства 22.04.2005 року було враховано 50 акціонерів - фізичних осіб, серед яких 37 акціонерів були представлені через своїх представників. Так при визначені кворуму були враховані акції Блащака В.А., Мір"янової Л.П., Вихованюк М.С., Лесик І.В., Левандовського Ю.Є., Куц М.В., Пенюк І.М., Мостинського М.С., Мостинської М.М., Мостинської Н.С., Мостинської У.М., Багрій М.М., Багрій П.П., Багрій М.М., Багрій П.П., Багрій О.В., Потрашкова В.А., Потрашкова В.В., Потрашкової А.В., Кравчишина О.В., Кравчишина Ю.Б., Копач О.С., Шаравара В.Г., Шаравара С.Г., Денисюка С.М., Теклюкової Л.С., Теклюкова М.О., Турманенко В.А., Турманенко П.К., Телендій А..Ф., Тернової В.Г., Бондаренко В.Ф., Бондаренко І.М., Бондаренко О.В., Бондаренко Н.В., Селіванова А.І., що в сукупності становить 4,49% статутного капіталу відповідача, і які були представлені представниками.

Господарськими судами встановлено, що довіреності від імені Блащака В. А., Мір'янової Л.П., Вихованюк М.С. Лесик І. В., Левандовського Ю. Є., Куц М. В., Пенюк І. М., Мостинського М.С, Мостинської М. М.. Мостинської Н. С., Мостинської У. М., Багрій М. М., Багрій П. П., Багрій О. В., Потрашкова В. А., Потрашкова В. В., Потрашкової А. В., Кравчишин О. В., Кравчишин Ю.Б., Копач О. С., Шаравара В.Г., Шаравара С. Г., Денисюка С.М., Теклюкової Л.С., Теклюкова М.О. засвідчені інспектором відділу кадрів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс".

Довіреності від імені Турманенко В.А., Турманенко П.К. посвідчені заступником міського голови, від імені ІІІелейко А.І.- секретарем Артемівської міської ради, від імені Телендій А. Ф. - головою сільської ради, від імені Тернової В.І.- начальником пенсійного фонду., від імені Бондаренко В.Ф., Бондаренко І.М., Бондаренко О.В., Бондаренко Н.В., Селііванової А. І. - заступником голови обласної організації професійної спілки.

Згідно з вимогами частини 1 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором, на підставі укладеного з ним договору.

Відповідно до частини 2 статті 41 Закону про який йдеться, право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів.

Згідно з частиною 8 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. Встановити кількість чинних акціонерів та визначити відсоток належних їм цінних паперів на дату проведення загальних зборів можна лише на підставі реєстру власників іменних цінних паперів (реєстру акціонерів), тобто, як визначено пунктом 1.1. Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.05.1998р. № 60.

Так, статтею 159 Цивільного кодексу України визначено, що в загальних зборах мають право брати участь всі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що належать ним. Реєстрація акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення установчих зборів). Цивільний кодекс України надає можливість реалізувати право участі в загальних зборах господарського товариства через представника. Передача акціонером своїх повноважень іншій особі (представництво) здійснюється відповідно до законодавства. Тобто, для представництва перед третіми особами відповідно до частини третьої статті 244 вказаного Кодексу особа видає довіреність, що є письмовим документом. Форма довіреності повинна відповідати формі, в якій відповідно до закону має вчинятись правочин (частина перша статті 245 згаданого Кодексу). Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстратором або правлінням акціонерного товариства ( частини 2, 3 статті 41 Закону України "Про господарські товариства").

Оскільки, як встановлено в ході розгляду справи, в загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс", що відбулись 22.04.2005 року, приймали участь акціонери, які володіли менше ніж 60% голосів, обґрунтованим та правомірним є висновок господарського суду Львівської області, підтриманий в постанові Львівського апеляційного господарського суду про неправомочність вказаних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс" внаслідок того, що вони відбулися за відсутністю кворуму. У зв’язку із неправомочністю самих загальних зборів, судами правомірно визнано недійсним рішення, прийняте на вказаних загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Газавтосервіс" та закріплене у відповідних протоколах даних загальних зборів.

Посилання скаржника на результати реєстрації акціонерів, яким встановлено факт наявності кворуму при проведенні загальних зборів акціонерів, що відбулися 22.04.2005 року, не приймається судом до уваги, оскільки відповідно до частини 2 статті 1117 Господарського процесуального кодексу України до юрисдикції касаційної інстанції не відноситься повторна оцінка доказів та встановлення обставин, що були встановлені господарськими судами при попередньому розгляді справи.

Таким чином, фактичні обставини справи встановлені господарськими судами попередніх інстанцій на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки судів відповідають цим обставинам і їм надана правильна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а доводи касаційної скарги визнаються не переконливими.

З огляду на зазначене, керуючись статтями 108, 1115 , 1117 , 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 22.04.2008 року у справі № 21/338 залишити без змін, а касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТС-Україна" - без задоволення.

Головуючий суддя О.Муравйов

Судді Т.Гоголь

А.Полянський