ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 липня 2008 р.

№
38/312

Вищий
господарський суд  України у
складі колегії  суддів:

Муравйов
О. В. -головуючий Полянський А. Г. Коробенко Г. П.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні касаційну скаргу

Закритого акціонерного товариства
"Київське агентство повітряних сполучень"КИЙ АВІА"

на
постановуКиївського
апеляційного господарського суду від 13.03.2008 року

у
справі

№ 38/312
Господарського суду міста Києва

за
позовом

Акціонера
Закритого акціонерного товариства "Київське агентство повітряних
сполучень"КИЙ АВІА" ОСОБА_1

до  - Закритого акціонерного товариства
"Київське агентство повітряних сполучень"КИЙ АВІА" -
Шевченківської районної у місті Києві державної адміністрації

провизнання недійсним статуту і
положення та скасування державної реєстрації змін до установчих документів

За
участю представників сторін:
від позивача: від відповідача - 1: від відповідача - 2:
ОСОБА_2 дов. від 25.05.2008 року Власенко В.В. дов. від 10.012008 року не
з'явився

В С Т А Н О В И В:

Гр.
ОСОБА_1звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Закритого
акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень "Кий
Авіа" та Шевченківської районної у місті Києві державної адміністрації про
визнання недійсним статуту і положення та скасування державної реєстрації змін
до установчих документів.

Під
час розгляду справи місцевим господарським судом позивач подав суду заяву про
доповнення позовних вимог, в якій змінив предмет позову та просив суд:

1)
визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів відповідача-1, оформлене
протоколом від 17.03.2005 року № 10, про внесення змін до статуту відповідача-1
в частині затвердження пунктів 7.6, 7.6.1, 7.6.2, 7.6.3, 7.6.4 статуту
відповідача-1;

2)
визнати недійсними пункти 7.6, 7.6.1, 7.6.2, 7.6.3, 7.6.4 Статуту
відповідача-1, затвердженого протоколом № 10 загальних зборів акціонерів від
17.03.2005 року, зареєстрованого відповідачем-2 17.08.2005 року за №
1008149;

3)
скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів відповідача-1, а
саме: державну реєстрацію Статуту відповідача-1, затвердженого протоколом № 10
загальних зборів акціонерів від 17.03.2005 року, зареєстрованого відповідачем-2
17.08.2005 року за № 1008149;

4)
визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів відповідача-1, оформлене
протоколом від 27.03.2006 року № 12, про внесення змін до статуту відповідача-1
в частині затвердження пункту 7.6.1 статуту відповідача-1;

5)
визнати недійсним пункт 7.6.1 Статуту відповідача-1, затвердженого протоколом
загальних зборів акціонерів № 12 від 27.03.2006 року, зареєстрованого
відповідачем-2 17.08.2005 року за № 1008149;

6)
скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів відповідача-1, а
саме: державну реєстрацію Статуту відповідача-1, затвердженого протоколом № 12
загальних зборів акціонерів від 27.03.2006 року, зареєстрованого відповідачем-2
03.04.2006 року за № 4008149;

7)
визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів
відповідача-1, оформлене протоколом від 12.12.2006 року № 13 про затвердження
нової редакції статуту відповідача-1 в частині затвердження пункту 7.9.1
статуту відповідача-1;

8)
визнати недійсним пункт 7.9.1 Статуту відповідача-1, затвердженого протоколом
загальних зборів акціонерів № 13 від 12.12.2006 року, зареєстрованого
відповідачем-2 21.12.2006 року за № 9008149;

9)
скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів відповідача-1, а
саме: державну реєстрацію Статуту відповідача-1, затвердженого протоколом
загальних зборів акціонерів № 13 від 12.12.2006 року, зареєстрованого
відповідачем-2 21.12.2006 року за № 9008149;

10)
визнати недійсним пункт 3.4 Положення "Про акції Закритого акціонерного
товариства "Київське агентство повітряних сполучень "КИЙ АВІА",
затвердженого протоколом Правління Товариства № 63 від 12.05.2005 року;

11)
визнати недійсним пункт 3.10.1 Положення "Про акції Закритого акціонерного
товариства "Київське агентство повітряних сполучень "КИЙ АВІА",
затвердженого протоколом Правління товариства від 28.12.2006 року;

12)
зобов'язати відповідача-2 внести до Єдиного державного реєстру запис щодо
скасування державної реєстрації змін до установчих документів відповідача-1, а
саме: запису за № 1008149 від 17.08.2005 року, запису за №
4008149 від 03.04.2006 року, запису за № 9008149 від
21.12.2006 року.

Рішенням
Господарського суду міста Києва від 04.12.2007 року по справі № 38/312 (суддя
Власов Ю. Л.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного
господарського суду від 13.03.2008 року по справі № 38/312 (головуючий суддя
Андрієнко В. В., судді Малетич М. М., Студенець В. І.), позовні вимоги ОСОБА_1
задоволені частково: визнані частково недійсним рішення загальних зборів
акціонерів Закритого акціонерного товариства "Київське агентство
повітряних сполучень "Кий Авіа", оформлене пунктом 5 протоколу
загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Київське
агентство повітряних сполучень "Кий Авіа" № 10 від 17.03.2005 року в
частині внесення змін до статуту Закритого акціонерного товариства
"Київське агентство повітряних сполучень "Кий Авіа" шляхом
викладення в новій редакції пунктів 7.6.1, 7.6.2, 7.6.3, 7.6.4 вказаного
статуту; визнані недійсними пункти 7.6.1, 7.6.2, 7.6.3, 7.6.4 статуту Закритого
акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень "Кий
Авіа", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів Закритого
акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень "Кий
Авіа" від 17.03.2005 року; визнані недійсними абзаци 1, 2, 3, речення 1
абзацу 4 пункту 3.4 Положення "Про акції Закритого акціонерного товариства
"Київське агентство повітряних сполучень "Кий Авіа",
затвердженого протоколом правління Закритого акціонерного товариства
"Київське агентство повітряних сполучень "Кий Авіа" № 63 від
12.05.2005 року; визнані недійсними абзац 1, речення 1, 2 та частково речення 3
в частині слів "Після отримання відмови Товариства…" абзацу 2, абзац
3  пункту 3.10.1 Положення "Про
акції Закритого акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень
"Кий Авіа", затвердженого протоколом наглядової ради Закритого
акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень "Кий
Авіа" № 14 від 28.12.2006 року. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Закрите
акціонерне товариство "Київське агентство повітряних сполучень "Кий
Авіа" подало до Вищого господарського суду України касаційну скаргу на
рішення Господарського суду міста Києва від 04.12.2007 року та постанову
Київського апеляційного господарського суду від 13.03.2008 року по справі №
38/312.

В
касаційній скарзі заявник стверджує про порушення судами першої та апеляційної
інстанції норм матеріального і процесуального права та просить скасувати
оскаржені рішення і постанову та прийняти нове рішення, яким в позові
відмовити.

У
відзиві на касаційну скаргу ОСОБА_1проти доводів та вимог скаржника заперечує.

На
адресу Вищого господарського суду України надійшло клопотання відповідача-2
Шевченківської районної у місті Києві державної адміністрації з проханням
розглядати справу № 38/312 без участі представника з боку адміністрації.
Зазначене клопотання задоволено.

У
зв'язку з перебуванням судді Фролової Г. М. у відпустці для перегляду в
касаційному порядку справи № 38/312, призначеної до розгляду на 01.07.2008
року, розпорядженням Заступник Голови Вищого господарського суду України від
27.06.2008 року утворено колегію суддів в наступному складі: головуючий
-Муравйов О. В., судді Полянський А. Г., Коробенко Г. П.

Відводів
складу суду не заявлено.

Представником
позивача заявлене письмове клопотання про оголошення повного тексту постанови
Вищого господарського суду України, у зв'язку з чим в судовому засіданні
01.07.2008 року оголошена перерва до 11 год. 00 хв.  04.07.2008 року, про що представники сторін
повідомлені під розписку.

Заслухавши
суддю-доповідача, пояснення представників позивача та відповідача-1, перевіривши
наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин
справи та повноти їх встановлення в рішенні у даній справі, колегія суддів
вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно
до вимог статей 108, 1117 Господарського процесуального кодексу
України Вищий господарський суд України переглядає за касаційною скаргою
(поданням) рішення місцевих господарських судів та постанови апеляційних
господарських судів та на підставі встановлених фактичних обставин справи
перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального
і процесуального права.

Підставою
для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду
або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне
застосування норм матеріального чи процесуального права.

Статтями
81 Господарського кодексу України та 25 Закону України "Про господарські
товариства" передбачено, що акції закритого акціонерного товариства
розподіляються між засновниками або серед заздалегідь визначеного кола осіб і
не можуть розповсюджуватися шляхом підписки, купуватися та продаватися на
біржі. Акціонери закритого товариства мають переважне право на придбання акцій,
що продаються іншими акціонерами товариства.

Згідно
зі ст. 28 Закону України "Про господарські товариства" акція може
бути придбана також на підставі договору з її власником або держателем за
ціною, що визначається сторонами, або за ціною, що склалася на фондовому ринку,
а також у порядку спадкоємства громадян чи правонаступництва юридичних осіб та
з інших підстав, передбачених законодавством.

Відповідно
до рішення Конституційного Суду України №4-рп/2005 від 11.05.2005 року
положення ч. 2 ст. 28 Закону України "Про господарські товариства" у
системному зв'язку з положеннями ч. 5 ст. 4, ч. 1 ст. 25 цього Закону треба
розуміти як таке, що встановлює підстави придбання акцій, а тому не виключає і
не виключало можливості передбачати в установчих документах закритого
акціонерного товариства переважне право акціонерів товариства на придбання
акцій, що відчужуються іншими акціонерами товариства.

Судами
першої та апеляційної інстанції встановлено, що 17.03.2005 року на загальних
зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Київське агентство
повітряних сполучень "Кий Авіа" було прийняте рішення про внесення
змін до п. 7.6.1, 7.6.2, 7.6.3, 7.6.4 статуту відповідача-1, яким було
передбачено, що право акціонерів на першочергове придбання акцій реалізується
через товариство з подальшим відчуженням їх іншим акціонерам. Акціонер, що
відчужує акції, зобов'язаний попередньо повідомити товариство про намір
відчуження акцій товариства. Товариство купує акції, які реалізуються іншими
акціонерами, за ціною та на умовах, на яких акції пропонуються для продажу. Якщо
товариство не скористалось своїм правом протягом одного місяця з дня
повідомлення про намір акціонера продати акції, акціонер самостійно пропонує їх
акціонерам товариства, а в разі відсутності бажаючих їх придбати, акції можуть
бути відчужені третім особам. В разі придбання акцій, що відчужуються,
товариством, воно зобов'язано реалізувати їх іншим акціонерам протягом року або
зменшити свій статутний капітал.

Пунктом
3.4 Положення по акції відповідача-1, затвердженого рішенням правління
Закритого акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень
"Кий Авіа" 12.05.2005 року, передбачено, що право акціонерів на
першочергове придбання акцій реалізується через товариство з подальшим
відчуженням їх іншим акціонерам. Акціонер, що відчужує акції, зобов'язаний
попередньо повідомити товариство про намір відчуження акцій товариства.
Товариство купує акції, які реалізуються іншими акціонерами, за ціною та на
умовах, на яких акції пропонуються для продажу. В разі придбання акцій, що
відчужуються, товариством, воно зобов'язано реалізувати їх іншим акціонерам
протягом року або зменшити свій статутний капітал. Протягом цього періоду
розподіл прибутків, визначення кворуму та голосування на загальних зборах
акціонерів відбувається без урахування придбаних акцій. Правління товариства
визначає умови та порядок реалізації придбаних акцій і персонально інформує
акціонерів письмовим способом. Якщо товариство не скористалось своїм правом
протягом одного місяця з дня повідомлення про намір акціонера продати акції,
акціонер самостійно пропонує їх акціонерам товариства за тією ж ціною. Продаж
акцій акціонерам продавець здійснює у відповідності до п. 3.3 цього Положення.
У разі відсутності бажаючих їх придбати, акції можуть бути відчужені третім
особам за ціною, що пропонувалась товариству та акціонерам.

Як
встановлено судами, пунктом 3.1.10 Положення про акції відповідача-1,
затвердженого рішенням наглядової ради Закритого акціонерного товариства
"Київське агентство повітряних сполучень "Кий Авіа" від
28.12.2006 року, передбачено, що акціонер, що відчужує акції товариства,
зобов'язаний попередньо письмово повідомити наглядову раду про намір відчуження
акцій. Форма заяв затверджується наглядовою радою. Наглядова рада не пізніше 30
днів з дня отримання письмової заяви акціонера розглядає її. Якщо товариством
не прийнято рішення про купівлю акцій за ціною та на умовах, на яких акції
пропонуються для продажу (за нормальною ринковою ціною) протягом одного місяця
з дня отримання письмового повідомлення акціонера про намір продати акції,
наглядовою радою дається акціонеру письмова відмова. Після отримання відмови
товариства акціонер пропонує свої акції за ціною та на умовах, що пропонувались
товариству, іншим акціонерам шляхом загального повідомлення в одному із
офіційних видань і через реєстратора всіх акціонерів. Акціонери, що виявили
бажання придбати акції, подають заяву до наглядової ради. У випадку виявлення
бажання кількома акціонерами викупити запропоновані акції, наглядова рада
розподіляє акції між бажаючими пропорційно їх часткам в статутному фонді. Якщо
акціонери не скористались своїм право на придбання акцій протягом одного місяця
після публікації в пресі та направлення їм персональних повідомлень, акціонер
має право запропонувати акції третім особам за ціною та на умовах, що
пропонувались товариству та акціонерам.

Отже,
вказаними положеннями статуту та положень відповідача-1 встановлене переважне
право саме відповідача-1, а не його акціонерів на придбання акцій в разі їх
продажу. Акціонери відповідача-1 отримують право на придбання акцій у
акціонерів, які їх продають, лише після відмови відповідача-1 від придбання цих
акцій.

Оскільки
судами першої та апеляційної інстанції на підставі наявних в справі доказів
встановлено, що позивач є акціонером відповідача-1, суди дійшли вірного
висновку про порушення права позивача зазначеними вище пунктами Статуту та
Положень відповідача-1 на переважне право купівлі акцій в разі їх продажу
іншими акціонерами, а тому обгрунтовано визнали такі положення недійсними.

Відмовляючи
в задоволенні позовних вимог в іншій частині, суди першої та апеляційної
інстанції дійшли вірного висновку про відсутність порушення прав позивача. В
касаційній скарзі відповідача-1 не наведено доводів про підстави скасування
рішення місцевого суду та постанови апеляційної інстанції в цій частині.

За
таких обставин касаційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись
ст. 1115, 1117, 1119, 11111
Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну
скаргу Закритого акціонерного товариства "Київське агентство повітряних
сполучень"КИЙ АВІА" залишити без задоволення.

Постанову
Київського апеляційного господарського суду від 13.03.2008 року у справі №
38/312 та рішення Господарського суду міста Києва від 04.12.2007 року у справі
№ 38/312 залишити без змін.

Головуючий   суддя
О. В. Муравйов

Судді
А. Г. Полянський

Г. П. Коробенко