ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"30" вересня 2008 р.

Справа № 31/64-08-2999

м.
Одеса

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді
М.В. Сидоренко

суддів Н.Б. Таценко, М.А. Мишкіної

при секретарі судового засідання
Скуділо О.В.

за участю представників сторін

від позивача - ОСОБА_2

від відповідачів:

1)
ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” - не з'явився

2)
державний реєстратор Катеринчук К.Є. - не з'явився

від третіх осіб:

ТОВ
„Берег-Груп”- не з'явився

ОСОБА_3
- не з'явився

ОСОБА_4
- не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну
скаргу

Товариства
з обмеженою відповідальністю „РОСС ІНВЕСТ”

на рішення  господарського суду Одеської області від
14.08.2008р.

по справі № 31/64-08-2999

за позовом: ОСОБА_1

до відповідачів:

1)
ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”,

2)
державного реєстратора Катеринчук Катерини Євгенівни

треті особи на стороні відповідача, які не
заявляють самостійних вимог на предмет спору: ТОВ „Берег-Груп”; ОСОБА_3;
ОСОБА_4

про визнання недійсними протоколів,
визнання недійсними змін до статуту, визнання недійсним статуту в новій
редакції, скасування державної реєстрації змін до статуту, зобов'язання
державного реєстратора до вчинення певних дій

Склад
судової колегії змінено розпорядженнями першого заступника голови Одеського
апеляційного господарського суду № 96 від 20.08.2008 р. та голови Одеського
апеляційного господарського суду № 133 від 17.09.2008 р.

В С Т А Н О В И Л А :

Рішенням господарського суду від
14.08.2008 р. (суддя Лєсогоров В.М.) позов ОСОБА_1 задоволено, визнано
недійсними: протокол загальних зборів ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” № 2/05 від 27.06.2006
р., зміни до статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”, затверджені протоколом загальних зборів
ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” № 2/05 від 27.06.2006 року, які були зареєстровані 03.07.2006
р. за № 2000352, протокол загальних зборів ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” № 3/06
від 04.08.2006 р., зміни до статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”, а саме статут ТОВ „РОСС
ІНВЕСТ” (нова редакція), затверджений протоколом загальних зборів ТОВ „РОСС
ІНВЕСТ” № 3/06 від 04.08.2006 року, зареєстрований 08.08.2006 р. за №
3000352, скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ „РОСС
ІНВЕСТ” проведену 08.08.2006 р. номер запису №3000352, державного
реєстратора Катеринчук Катерину Євгенівну (адреса місця роботи - м. Одеса, вул.
Старицького, 10 „А”) зобов'язано внести до Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб -підприємців запис про скасування державної реєстрації
змін до статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”, проведеної 08.08.2006 р. номер запису
№3000352, виключити з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб -підприємців всі відомості щодо учасника ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”
ОСОБА_3у повному обсязі та виключити з Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб -підприємців всі відомості щодо учасника ТОВ „РОСС
ІНВЕСТ” ОСОБА_4 у повному обсязі.

При цьому, суд дійшов висновку, що
позивач є законним засновником (учасником ) ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” з долею у
статутному фонді 50 % і ніколи на законних підставах з ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” не
вибував, оскільки в реєстраційній справі відповідача відсутня письмова
нотаріально засвідчена заява позивача про вихід зі складу учасників ТОВ „РОСС
ІНВЕСТ”. Також, суд першої інстанції посилається на ухвалу Приморського
районного суду м. Одеси від 18.06.2008 р. у справі № 2-9118/07, якою здійснений
поворот виконання рішення цього суду від 15.06.2006 р., на підставі котрого
позивач у цій справі був виключений зі складу учасників ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”, та
цією ухвалою, відновлений у складі учасників ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” із долею у
статутному фонді 50%.

Не погоджуючись з вказаним рішенням
ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить його
(рішення) скасувати та направити справу на новий розгляд. При цьому скаржник
вважає, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням норм матеріального і
процесуального права, оскільки справу було вирішено за одне засідання і
представник ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” навіть не мав можливості надати письмову заяву
ОСОБА_1 від 08.12.2005 р. про вихід зі складу засновників -як доказ
необґрунтованості позовної заяви. Крім того, скаржник вважає, що оскаржуване
рішення прийняте з порушенням правил підвідомчості справ, так як справа повинна
була розглядатись в порядку адміністративного судочинства, оскільки другим
відповідачем по справі є  державний
реєстратор.

10.09.2008 р. до Одеського
апеляційного господарського суду від скаржника надійшло доповнення до його
апеляційної скарги, в змісті якого він зазначає що це позов до ОСОБА_1, просить
оскаржуване рішення скасувати повністю, посилаючись на ст. ст. 11, 64, 72
Закону України „Про господарські товариства”, ст ст. 15, 126, 128, 135, 148,
151 ЦК України, а також просить прийняти постанову, згідно якої визнати дії
ОСОБА_1, пов'язані з ухиленням від участі у реєстрації змін до статуту ТОВ
„РОСС ІНВЕСТ”, такими що перешкоджають діяльності товариства та порушують його
права, визнати ОСОБА_1 виключеним зі складу засновників ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” з
моменту прийняття загальними зборами рішення від 27.12.2005 р., припинити дію,
пов'язану з неможливістю внести реєстраційні зміни до статуту ТОВ „РОСС
ІНВЕСТ”, у зв'язку з ухиленням ОСОБА_1 від участі у реєстрації таких змін
шляхом зобов'язання відділу державних реєстраторів виконкому Одеської міської
ради зареєструвати зміни до статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” відповідно до поданої
заяви ОСОБА_1 про вихід із учасників ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” із передачею його долі у
розмірі 50 % на користь учасника ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” - ТОВ „Берег-Групп”. При
цьому, обґрунтовуючи свою правову позицію скаржник зазначає, що 08.12.2005 р.
ОСОБА_1, згідно розписки, підписаною ним в присутності свідків ОСОБА_5 і
ОСОБА_6, отримав 570000 доларів США в якості повороту інвестицій та частки
прибутку, пов'язаних з участю ОСОБА_1 у зв'язку з виходом зі складу засновників
ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” та взяв на себе зобов'язання офіціально оформити свій вихід
зі складу засновників. Також, скаржник вважає, що дії ОСОБА_1, а саме те що він
не з'являється і не приймає участі у діяльності Товариства, внаслідок чого
Товариство не може нормально функціонувати, зупиняють повністю його діяльність
і порушують права ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”, як юридичної особи.

В запереченні на апеляційну скаргу
позивач вважає, що вона не підлягає задоволенню та просить залишити оскаржуване
рішення без змін. При цьому, позивач зазначає, що посилання скаржника на
порушення судом правил підсудності є помилковим, а посилання на заяву від
08.12.2005 р. про вихід ОСОБА_1 зі складу засновників ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”
незаконним та безпідставним, оскільки вказана заява нотаріально не завірена,
протягом грудня 2005 року ОСОБА_1 перебував за межами України і взагалі не
володіє ні російською ні українською мовами.

Клопотання скаржника № 322 від
29.09.2008 р. про перенесення слухання даної справи у зв'язку з неможливістю
явки представника судовою колегією не задовольняється, як необґрунтоване та
непідтверджене документально.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши представника позивача, судова колегія, приходить до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
позивач є засновником ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” з долею у статутному фонді 50%, другим
засновником ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” є  ТОВ
„Берег-Груп” з долею у статутному фонді 50%.

Згідно з протоколом загальних
зборів ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” № 2/05 від 27.06.2006 р.  учасник - ТОВ „Берег-Груп”, якій володіє
долею у статутному фонді 50%, без участі позивача, як учасника, на підставі
рішення від 15.06.2006 р. Приморського районного суду м. Одеси, вирішив вивести
позивача у даній справі із складу учасників ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” та передати його
частку в статутному капіталі в розмірі 50% на користь ТОВ „Берег-Груп”,
розподіливши частки в статутному капіталі ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” на користь ТОВ
„Берег-Груп” в розмірі 100%. Також ТОВ „Берег-Груп” вирішило внести зміни до
статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”, зокрема щодо володіння ТОВ „Берег-Груп” 100% долею у
статутному фонді.

Зміни до статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”
затверджені протоколом загальних зборів ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” № 2/05 від 27.06.2006
р., зокрема щодо володіння ТОВ „Берег-Груп” 100% долею у статутному фонді, та
зареєстровані 03.07.2006 року за № 2000352.

З протоколу загальних зборів ТОВ
„РОСС ІНВЕСТ” № 3/06 від 04.08.2006 р. вбачається, що ТОВ „Берег-Груп”, яке
володіє 100% долею у статутному фонді, вирішило прийняти до складу учасників
ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” ОСОБА_3 та ОСОБА_4 з перерозподілом часток у статутному фонді
наступним чином: ТОВ „Берег-Груп” -25%, ОСОБА_3 -10%, ОСОБА_4 -65%. Крім того,
прийнято рішення про затвердження статуту ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” в новій редакції.

Статут ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” (нова
редакція) затверджений протоколом загальних зборів ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” № 3/06 від
04.08.2006 р. та зареєстрований 08.08.2006 р. за № 3000352. З цього статуту,
зокрема вбачається, що учасниками ТОВ „РОСС ІНВЕСТ”  є  ТОВ
„Берег-Груп” -25% у статутному фонді, ОСОБА_3 -10% у статутному фонді, ОСОБА_4
-65% у статутному фонді.

З довідки Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців від 26.03.2008 р.
вбачається, що запис від 08.08.2006 року за № 3000352 про державну
реєстрацію змін до установчих документів зроблений державним реєстратором
Катеринчук К.Є.

Судова колегія вважає, що
господарський суд всебічно, повно і об'єктивно розглянув у судовому процесі всі
обставини справи в їх сукупності, надав належну правову оцінку всім наявнім в
матеріалах справи доказам та з урахуванням ухвали Приморського районного суду
м. Одеси від 18.06.2008 р. у справі № 2-9118/07, якою здійснений поворот
виконання рішення від 15.06.2006 р., правомірно дійшов висновку, що позивач є
законним засновником (учасником) ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” з долею у статутному фонді
50% та ніколи з нього не вибував.

Відтак доводи скаржника щодо
неможливості надання письмової заяви ОСОБА_1 від 08.12.2005 р. про вихід зі
складу засновників -як доказ необґрунтованості позовної заяви не заслуговують
на увагу, оскільки представник ТОВ „РОСС ІНВЕСТ” був завчасно повідомлений про
розгляд даної справи, приймав участь у ній та міг скористатись наданими йому
правами щодо подання суду доказів, на які він посилається як на підставу своїх
вимог і заперечень. Крім того, наведене посилання, разом із доданою до
апеляційної скарги ніким не засвідченою копією заяви не може являтись належним
доказом при розгляді саме цієї справи.

Також є помилковими і посилання
скаржника про порушення господарським судом правил підвідомчості справ у
зв'язку з тим, що другим відповідачем по справі є  державний реєстратор, оскільки відносини по
цій справі є корпоративними і вимоги, заявлені до державного реєстратора про
внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб
підприємців запису щодо скасування змін підлягають розгляду саме в
господарських судах.

Вимоги скаржника, зазначені ним в
доповненні до апеляційної скарги судовою колегією не приймаються і не
розглядаються, так як ці вимоги не були предметом розгляду в суді першої
інстанції.

З огляду на викладене, апеляційна
інстанція приходить до висновку, що рішення господарського суду відповідає
вимогам чинного законодавства та дійсним обставинам справи, а тому підстав для
його скасування або зміни не вбачається. В задоволенні апеляційної скарги слід
відмовити.

Керуючись ст. ст. 99, 101-103, 105
ГПК України, судова колегія, -

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю „РОСС ІНВЕСТ”
залишити без задоволення, а рішення господарського суду Одеської області
від 14.08.2008р. у справі № 31/64-08-2999 без змін.

Головуючий суддя                                                                       Сидоренко М.В.

Суддя
Таценко Н.Б.

Суддя
Мишкіна М.А.

Постанова  підписана 30.09.2008 р.