ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

20.11.08                                                                                           Справа № 12/147-2772

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого-судді Мельник Г.І.

суддів: Новосад Д.Ф.

Михалюк О.В.

розглянувши апеляційну скаргу ВАТ «Козівський комбікормовий завод», смт. Козова Тернопільської області за вих. № 06/09 від 26.09.2008 року

на рішення господарського суду Тернопільської області від 17.09.2008 року

у справі № 12/147-2772

за позовом: Відкритого акціонерного товариства «Козівський комбікормовий завод», смт. Козова Тернопільської області

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Приватне підприємство «ТДТ –Автопром», м. Тернопіль

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім Тернопіль», м. Тернопіль

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Відділ державних реєстраторів Тернопільської міської ради, м. Тернопіль

про скасування державної реєстрації суб’єкта підприємницької діяльності та припинення юридичної особи ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»,

За участю представників:

від позивача: Радковський Т.Р. (довіреність № 59 від 18.11.2008 року);

від третьої особи-1: не з’явився;

від відповідача: не з’явився;

від третьої особи-2: не з’явився,

ВСТАНОВИВ:

.

Рішенням господарського суду Тернопільської області (суддя О.С. Скрипчук) від 17.09.2008 року у справі № 12/147-2772 у задоволенні позову відмовлено.

Позивач з постановленим рішенням не погодився, подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове, яким визнати недійсним статут та скасувати державну реєстрацію ТзОВ «Торговий дім Тернопіль», оскільки вважає дане рішення таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, за невідповідності висновків суду обставинам справи та за неповного з’ясування обставин, що мають значення для справи. При цьому покликається на те, що при винесенні оскаржуваного рішення місцевим господарським судом не враховано того, що рішення про передачу майна ВАТ «Козівський комбікормовий завод»загальними зборами акціонерів не приймалося, а також судом не взято до уваги рішення господарського суду Тернопільської області, яким встановлено неправомірність правочину щодо передачі майна до статутного фонду відповідача, чим, на його думку, порушено ст. ст. 203, 215 ЦК України та ст. ст. 4, 43 ГПК України. Крім того, зазначає, що розмір статутного фонду ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»не відповідає вимогам ст. 52 Закону України «Про господарські товариства», якою встановлено, що розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю повинен становити не менше суми еквівалентної 100 мінімальним заробітним платам, що в свою чергу є підставою згідно ст. 38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»для прийняття судом рішення про припинення юридичної особи.

Відповідач вимоги ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 20.10.2008 року не виконав, відзиву на апеляційну скаргу у відповідності до вимог ст. 96 ГПК України не подав.

Відповідач та треті особи участь уповноважених представників в судове засідання не забезпечили, причини неявки суду не повідомили, клопотань про відкладення розгляду справи не подавали, хоча належним чином були повідомлені про час та місце розгляду справи, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень № 3710788, № 3710796 та № 3710770, тому колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про можливість розгляду справи у відсутності їх представників за наявними у справі матеріалами у відповідності до вимог ст. 75 ГПК України.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення представника позивача, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а рішення господарського суду Тернопільської області від 17.09.2008 року у справі № 12/147-2772 – залишити без змін.

При цьому колегія виходила з наступного.

Аналізом матеріалів справи колегією встановлено, що рішенням установчих зборів учасників ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»від 20.11.2006 року, оформлене протоколом № 1, створено ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»та затверджено його Статут. 07.12.2006 року державним реєстратором виконавчого комітету Тернопільської міської ради проведено державну реєстрацію новоствореного товариства та його Статуту (номер запису 0003129).

Згідно п. п. 1.6, 5.4 Статуту ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»засновниками (учасниками) ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»є ВАТ «Козівський комбікормовий завод»із часткою 2 307 508,83 грн., що становить 99 % статутного фонду товариства та ПП «ТДТ-Автопром»із часткою 23 308,17 грн., що становить 1% статутного фонду товариства.

Пунктом 5.5 даного Статуту передбачено, що ВАТ «Козівський комбікормовий завод»в рахунок своєї частки в статутному капіталі товариства вносить майно: цілісний майновий комплекс за адресою: Тернопільська область, смт. Козова, вул. Богуна, 10, що включає 19 об’єктів нерухомості (адмінбудинок, автовагу, котельню, трубу котельні, склад № 6, очисні споруди, гараж залізний, свинарник, склади № 4, № 5, склад солі і крейди, виробничий корпус, корпус сировини, корпус зерносировини, мелясна установка, приміщення повіт, прийомна установка, трансформаторна підстанція, башня МОБ, цех трав’яної муки, огорожа), а ПП «ТДТ-Автопром»в рахунок своєї частки в статутному капіталі товариства вносить кошти.

В судовому засіданні колегією встановлено, що згідно акту передачі майна в статутний капітал (фонд) ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»від 20.11.2006 року, ВАТ «Козівський комбікормовий завод»було передано дев’ятнадцять об’єктів нерухомого майна, зазначених у п. 5.5 Статуту ТзОВ «Торговий дім Тернопіль». Загальна вартість переданого майна, згідно даного акту становила 2 307 508,83 грн. Згідно платіжного доручення № 4214 від 24.11.2006 року ПП «ТДТ-Автопром»для формування статутного капіталу відповідача було внесено на рахунок ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»кошти в сумі 11 655,00 грн.

Проаналізувавши матеріали справи та наявні у ній докази, колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що передача майна та коштів до статутного капіталу відповідача відбулася на підставі акту передачі від 20.11.2006 року та платіжного доручення 24.11.2006 року, оскільки Протокол № 1 загальних зборів учасників ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»від 20.11.2006 року не містить жодних рішень учасників щодо розміру, оцінки та передачі ними майна для формування статутного капіталу створеного ними товариства.

З’ясуванням доказів у справі колегією також встановлено, що рішенням господарського суду Тернопільської області від 28.03.2008 року у справі № 10/46-1014 визнано недійсним правочин щодо передачі майна ВАТ «Козівський комбікормовий завод»для формування статутного капіталу (фонду) ТзОВ «Торговий дім Тернопіль», яку здійснено по акту передачі майна в статутний капітал (фонд) ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»від 20 листопада 2006 року, з моменту такої передачі.

Посилаючись на вищевказане рішення господарського суду, скаржник покликається на те, що у зв’язку із не внесенням ПП «ТДТ-Автопром» коштів для формування статутного капіталу відповідача у повному обсязі та визнанням недійсним правочину щодо передання позивачем майна вартістю 2 307 508,83 грн. до статутного капіталу відповідача, розмір статутного фонду ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»становить менше суми, встановленої ст. 52 Закону України «Про господарські товариства», що є підставою у відповідності до вимог ст. 38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців»для прийняття рішення про припинення юридичної особи.

Однак, в результаті аналізу матеріалів справи та вимог чинного законодавства, що регулює дані правовідносини, колегія прийшла до висновку про безпідставність та необґрунтованість вищевказаних тверджень позивача з огляду на наступне.

Згідно ст. 6 Закону України «Про господарські товариства»товариство набуває прав юридичної особи з дня його державної реєстрації, яка здійснюється в порядку, встановленому законом.

У відповідності до вимог ст. 52 даного Закону у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється статутний (складений) капітал, розмір якого повинен становити не менше суми, еквівалентної 100 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення товариства з обмеженою відповідальністю. До моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов'язаний внести до статутного (складеного) капіталу не менше 50 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Внесення до статутного (складеного) капіталу грошей підтверджується документами, виданими банківською установою. Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

З матеріалів справи вбачається, що до моменту державної реєстрації ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»–07.12.2006 року, ВАТ «Козівський комбікормовий завод»було передано до статутного фонду товариства нерухоме майно вартістю 2 307 508,83 грн., що відповідає 100% заявленої ним в статуті товариства частки, а ПП «ТДТ-Автопром»внесло кошти в сумі 11 655,00 грн., що відповідає 50% заявленої ним в статуті товариства частки. Водночас, заслуговують на увагу висновки місцевого господарського суду про те, що на момент державної реєстрації відповідача правочин щодо передачі майна за актом від 20.11.2006 року ніким не оспорювався і визнаний недійсним не був.

Водночас, варто звернути увагу, що не зважаючи на рішення господарського суду Тернопільської області від 28.03.2008 року у справі № 10/46-1014, яким визнано недійсним правочин щодо передачі майна позивача до статутного фонду ТзОВ «Торговий дім Тернопіль», на момент розгляду даної справи в суді першої інстанції рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»від 20.11.2006 року про створення товариства та затвердження Статуту було чинним і в судовому порядку не оспорювалось. Суду апеляційної інстанції доказів про оскарження цього рішення скаржник також не надав. Крім того, в суді першої інстанції не ставилось питання про визнання недійсним Статуту ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»за наявності порушень, допущених при його прийнятті та затвердженні, у зв’язку з чим вимога скаржника, викладена в апеляційній скарзі, про визнання недійсним Статуту відповідача задоволенню не підлягає, оскільки згідно вимог ч. 3 ст. 101 ГПК України в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Поряд з цим, рішенням господарського суду Тернопільської області від 28.03.2008 року у справі № 10/46-1014 встановлено, що порушення і недоліки, допущені позивачем і відповідачем при передачі майна по акту від 20.11.2006 року для формування статутного капіталу ТзОВ «Торговий дім Тернопіль», усунути неможливо.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Згідно ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Враховуючи наведене, колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що статутний фонд відповідача у встановленому законом порядку сформовано не було, що в свою чергу є підставою для визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»через порушення закону, допущені при створені юридичної особи, які усунути неможливо, а в подальшому –правовою підставою для припинення юридичної особи з цих підстав, як це визначає ч. 2 ст. 38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців».

Окрім того, колегія вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції про те, що покликання позивача в позовній заяві на те, що відповідач не подає протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій та документів фінансової звітності, не відповідають дійсності, оскільки в матеріалах справи знаходяться копії декларації з податку на прибуток підприємства за друге півріччя 2008 року, податкової декларації з податку на додану вартість за липень 2008 року та податкового розрахунку комунального податку за липень 2008 року.

За таких обставин колегія вважає, що місцевий господарський суд обґрунтовано дійшов висновку про відсутність встановлених чинним законодавством України підстав для скасування державної реєстрації суб’єкта підприємницької діяльності та припинення юридичної особи ТзОВ «Торговий дім Тернопіль»та відмову у задоволенні позовних вимог.

Отже, з огляду на викладене вище, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Тернопільської області від 17.09.2008 року відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, зазначені в апеляційній скарзі інші доводи скаржника не відповідають матеріалам справи, документально необґрунтовані, не базуються на законодавстві, що регулює дані правовідносини, а тому не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст. 104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд –

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні апеляційної скарги ВАТ «Козівський комбікормовий завод», смт. Козова Тернопільської області за вих. № 06/09 від 26.09.2008 року –відмовити.

2. Рішення господарського суду Тернопільської області від 17.09.2008 року у справі № 12/147-2772 залишити без змін.

3. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи скеровуються в господарський суд Тернопільської області.

Головуючий-суддя Мельник Г.І.

Суддя Новосад Д.Ф.

Суддя Михалюк О.В.