ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

Іменем України

05.08.08
Справа №10/261/08

Колегія суддів
Запорізького апеляційного господарського суду у складі:

Головуючий суддя
Антонік С.Г. судді  Антонік С.Г.    , Кагітіна Л.П.  , Шевченко Т. М.

при секретарі:
Пересаді О.В.

за участю
представників позивача: нез'явився

представників
відповідача: не з'явився

представників третьої
особи - 1: не з'явився

представників третьої
особи - 2: не з'явився

представників третьої
особи - 3: не з'явився

розглянувши у судовому
засіданні апеляційну скаргу ТОВ “Фетіда”, ОСОБА_1,   ОСОБА_2, ОСОБА_3, м. Бердянськ Запорізької
області

на рішення
господарського суду Запорізької області від 23.05.2008р. у справі  №10/261/08

за позовом: ОСОБА_4 ,
м. Бердянськ Запорізької області

до відповідача:
Товариства з обмеженою відповідальністю “Фетіда”, м. Бердянськ Запорізької
області

треті особи, які не
заявляють самостійних вимог на предмет спору:

1.          ОСОБА_1, м. Бердянськ Запорізької
області

2.          ОСОБА_2, м. Бердянськ Запорізької
області

3.          ОСОБА_3 , м. Бердянськ Запорізької
області

про визнання недійсним
рішення товариства

ВСТАНОВИВ:

Розпорядженням Першого
заступника голови Запорізького апеляційного господарського суду №1404 від
04.08.2008р. справу №10/261/08 передано для розгляду колегії суддів у складі:
Головуючого судді: Антоніка С.Г. (доповідач); суддів: Кагітіної Л.П., Шевченко
Т.М.

Колегія суддів
прийняла справу до провадження.

Рішенням
господарського суду Запорізької області від 23.05.2008р. у справі  №10/261/08 (суддя Алейнікова Т.Г.) позов
ОСОБА_4. задоволений. Визнане недійсним рішення, викладене у протоколі
Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Фетіда” від
14.12.07р. №14/12-07/45, про прийняття до складу учасників товариства ОСОБА_3.,
виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1. і ОСОБА_2., виплату належних
їм часток в статутному капіталі товариства в повному обсязі та затвердження
Статуту ТОВ “Фетіда” в новій редакції. Стягнуто з відповідача на користь
позивача 85грн. державного мита та 118грн. витрат на інформаційно - технічне
забезпечення судового процесу.

Рішення суду
мотивоване п. «а» ч. ст.10 Закон України» Про господарські товариства»,ст. 98
ЦК України, положеннями  Статуту ТОВ
«Фетіда», відповідно до яких кожний учасник товариства з обмеженою
відповідальністю, незалежно від наявності голосів, має такі корпоративні права
щодо участі в управлінні справами товариства, як: брати участь на зборах
учасників Товариства та бути на них запрошеними, вимагати в порядку,
визначеному статутом товариства, розгляд поставленого ним питання на зборах
учасників Товариства та призначати представників для участі в них. У разі
володіння учасником не менш як десятьма відсотками голосів, також має право
вимагати скликання загальних зборів. Оскільки рішенням Господарського суду
Запорізької області від 30.11.07р., залишеним в силі постановою Запорізького
апеляційного господарського суду від 01.04.08р., у справі № 8/449/07 визнано
недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ “Фетіда”, викладене у
протоколі №36 від 27.04.05р., про виключення ОСОБА_4. із складу засновників ТОВ
“Фетіда”, про перерозподіл часток в статутному фонді товариства ОСОБА_1. -68 %
- 47600 грн., ОСОБА_2. -32 % - 22400 грн., про внесення змін до Статуту ТОВ
“Фетіда” та затвердження нової редакції статуту, тому Товариство мало
повідомити позивача належним чином про проведення зборів учасників 14.12.07р.
Не запрошення ОСОБА_4. на збори є позбавленням її права на участь в управлінні
справами товариства в порядку та обсягах, визначених установчими документами та
законом. Оскаржуваним рішенням загальних зборів ОСОБА_1. і ОСОБА_2. вирішили
питання стовно частки позивача у статутному капіталі товариства, право на яке
не надано іншим учасникам чинним законодавством України.

Не погоджуючись з
прийнятим у справі рішенням, ТОВ “Фетіда”, ОСОБА_1,   ОСОБА_2. та ОСОБА_3. звернулись з
апеляційною скаргою до Запорізького апеляційного господарського суду, в якій
просять його скасувати, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити у
повному обсязі.

В обґрунтування
апеляційної скарги заявники посилаються на неповне з'ясування судом обставин,
що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи.
Вказують, що згідно п.8.8 Статуту ТОВ «Фетіда», для прийняття рішення достатньо
присутності учасників, які володіють у сукупності більше 60% голосів. Таким
чином, наявний пакет корпоративних прав ОСОБА_4. у розмірі 21% не мав
можливості вплинути на прийняття оскаржуваного рішення. Зазначають, що нормами
Закону України «Про господарські товариства» та Конституції України
передбачено, що ніхто не може обмежити право учасників товариства у прийнятті
ними рішення про вихід зі складу засновників за їхнім особистим бажанням. В
даному випадку згоди позивача на це не вимагалось. Вважають, що рішення
господарського суду Запорізької області від 30.11.07р. про поновлення ОСОБА_4.
у складі учасників товариства набрало чинності 01.04.08р., тобто вже після
прийняття оскаржуваного рішення загальних зборів. Вказують, що рішення зборів
від 14.12.07р. було прийняте відповідно до норм чинного законодавства та не
порушувало будь - чиї права. Зауважують, що частка статутного фонду ОСОБА_1. і
ОСОБА_2. не відчужувалась третій особі, а була придбана самим Товариством та
реалізована ОСОБА_3. у повному обсязі. Належні учасникам частки, у тому числі і
позивачу у справі, були виплачені Товариством.

Представник заявників
апеляційної скарги у судове засідання не прибув, про причини неявки суд не
повідомив.

ОСОБА_4. відзив на
апеляційну скаргу не надала, її представник у судове засідання не прибув.
Клопотанням від 04.08.08р. просив суд відкласти розгляд справи.

Колегія суддів вважає
можливим розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі матеріалами без
присутності представників сторін.

Відповідно до ст. 99
ГПК України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному
порядку, користується правами наданими суду першої інстанції.

Згідно ст. 101
Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи
апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими
доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд не зв'язаний доводами
апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого
суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали
справи та апеляційної скарги,  суд  знаходить апеляційну скаргу такою, що не
підлягає задоволенню з наступних підстав:

ТОВ «Фетіда» створено
рішення загальних зборів засновників від 02.04.93р., до складу якого входили
ОСОБА_1., ОСОБА_4. та ОСОБА_2.

За Статутом ТОВ
“Фетіда” (в редакції від 02.04.2003 р. за № 02140805ю0010861), зміни до якого
затверджені протоколами Загальних зборів засновників № 28 від 26.12.02р. та №30
від 26.03.03р., частки статутного фонду товариства були розподілені наступним
чином: ОСОБА_1. -58 %, що складає 40600грн.; ОСОБА_2. -21%, що складає
14700грн.; ОСОБА_4. - 21 %, що складає 14700грн.

Рішенням Загальних
зборів засновників ТОВ “Фетіда”, викладеним у протоколі № 36 від 27.04.05р.,
ОСОБА_4. виключено із складу засновників цього товариства на підставі п. 4.8
Статуту, перерозподілено частки у статутному капіталі товариства та внесено
відповідні зміни до Статуту із затвердження його в новій редакції.

Вказане рішення було
предметом оскарження до господарського суду. Рішенням Господарського суду
Запорізької області від 30.11.07р. у справі № 8/449/07 визнано недійсним
рішення загальних зборів засновників ТОВ “Фетіда”, викладене у протоколі № 36
від 27.04.2005 р., про виключення ОСОБА_4. із складу засновників ТОВ “Фетіда”,
про перерозподіл часток в статутному фонді товариства ОСОБА_1. -68 % - 47600
грн., ОСОБА_2. -32 % - 22400 грн., про внесення змін до Статуту ТОВ “Фетіда” та
затвердження нової редакції статуту.

Постановою
Запорізького апеляційного господарського суду від 01.04.2008 року зазначене
вище рішення залишено без змін.

14.12.07р. відбулися
збори учасників ТОВ «Фетіда», на яких були присутні ОСОБА_1. -68% голосів,
ОСОБА_2. -32% голосів та запрошена ОСОБА_3., складено протокол №14/12-07/45. За
результатами проведення зборів, учасниками Товариства прийняті наступні
рішення:

- прийнято до складу
учасників товариства ОСОБА_3.;

- виключено зі складу
учасників товариства ОСОБА_1. і ОСОБА_2. із виплатою належних їм часток в
статутному капіталі товариства в повному обсязі;

- затверджено Статут
ТОВ “Фетіда” в новій редакції.

На підставі прийняття
вказаного рішення, 25.12.07р. ТОВ “Фетіда” зареєстровано Статут в новій
редакції.

ОСОБА_4. звернулась до
господарського суду з позовом про визнання недійсним рішення, викладеного у
протоколі Загальних зборів учасників ТОВ “Фетіда” №14/12-07/45 від 14.12.2007
року, у повному обсязі, у зв'язку з порушенням її прав, як учасника товариства.
Через неповідомлення її про час та місце проведення загальних зборів, вона була
позбавлена можливості для прийняття участі у діяльності Товариства.

Колегія суддів
погоджується з висновком господарського суду про задоволення позову, виходячи з
наступного:

Акт державного чи
іншого органу -  це юридична форма рішень
цих органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові
наслідки, спрямований на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має обов'язковий  характер для суб'єктів цих відносин.  Пунктом 2 Роз'яснень Президії Вищого
Арбітражного суду  України № 02-5/35 від
26.01.2000 року “Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з
визнанням недійсним актів державних чи інших органів” встановлено, що
підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного
законодавства або визначеній законом компетенції органу, який видав цей
акт.  Обов'язковою умовою визнання акта
недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та
охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі.

Згідно з п. “а” ч. 1
ст. 10 Закону України “Про господарські товариства” учасники товариства мають
право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в
установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

За пунктом 4.1.
Статуту ТОВ “Фетіда” (в редакції від 02.04.2003р.) кожний з учасників
Товариства має право брати участь в управлінні справами Товариства в порядку,
визначеному цим Статутом; брати участь у розподілі прибутку та отримувати
частину прибутку від діяльності Товариства; одержувати інформацію про
діяльність Товариства, знайомитися з даними бухгалтерського обліку та
звітності; вимагати розгляд поставленого ним питання на зборах учасників
Товариства, якщо питання було поставлено не пізніше як за 25 днів до початку
зборів; у першочерговому порядку одержувати продукцію (послуги), вироблену
Товариством; призначати представників для участі у зборах учасників Товариства
та відкликати їх; вийти з Товариства у визначеному цим Статутом та чинним
законодавством порядку.

У відповідності з п.
8.8 Статуту товариства (в редакції від 02.04.2003р.) збори учасників товариства
вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, які володіють у
сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно ч.5 ст.61
Закону України «Про господарські товариства», про  проведення
загальних   зборів    товариства    учасники повідомляються передбаченим
статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку
денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання
загальних зборів.

Матеріалами справи
підтверджено, що ОСОБА_4. не була повідомлена Товариством про проведення
загальних зборів 14.12.07р. При цьому відповідач та треті особи вважають, що на
час прийняття оскаржуваного рішення позивач не була учасником Товариства,
оскільки рішення господарського суду Запорізької області від 30.11.07р., яким
було визнане недійсним рішення зборів про її виключення, не набрало законної
сили. Тому зобов'язань щодо повідомлення ОСОБА_4. у ТОВ «Фетіда» не було.

Відповідно до ч.2
ст.85 ГПК України рішення господарського
суду  набирає  законної
сили   після закінчення  десятиденного
строку з дня його прийняття.

Таким чином, на час
проведення загальних зборів 14.12.07р. вже було рішення суду, яке набрало
законної сили, щодо фактичного поновлення ОСОБА_4. у складі учасників, про що
було відомо відповідачу та третім особам у справі, тому ТОВ «Фетіда» мало
належним чином повідомити всіх учасників Товариства про їх скликання.

Не запрошення ОСОБА_4.
на збори є позбавленням її права на участь в управлінні справами товариства в
порядку та обсягах, визначених установчими документами та законом. Оскаржуваним
рішенням загальних зборів ОСОБА_1. і ОСОБА_2. вирішили питання стовно частки
позивача у статутному капіталі товариства, право на яке не надано іншим
учасникам чинним законодавством України.

Колегія суддів погоджується з
висновками суду першої інстанції про те, що рішення, прийняте на загальних
зборах учасників ТОВ «Фетіда», викладене в протоколі від 14.12.07р.
№14/12-07/45, не відповідає вимогам закону, порушує права позивача, а тому
повинно бути визнане недійсним.

Той факт, що частка
позивача є недостатньою і не могла вплинути на прийняте рішення також не
приймаються до уваги, оскільки у разі присутності ОСОБА_4. на загальних зборах,
вона могла стати власницею більшої частки у статутному фонді Товариства.

Доводи апеляційної
скарги спростовуються на підставі вищевикладеного.

За таких обставин суд
вважає за необхідне апеляційну скаргу ТОВ “Фетіда”, ОСОБА_1,   ОСОБА_2, ОСОБА_3, м. Бердянськ Запорізької
області залишити без задоволення, рішення господарського суду Запорізької
області від 23.05.2008р. у справі №10/261/08 залишити без змін.

Судові витрати за
апеляційний перегляд, відповідно до ст. 49 Господарського процесуального
кодексу, віднести на заявників апеляційної скарги.

На підставі викладеного,
керуючись ст. ст. 49, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України ,
суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ
“Фетіда”, ОСОБА_1,   ОСОБА_2, ОСОБА_3, м.
Бердянськ Запорізької області залишити без задоволення.

Рішення господарського
суду Запорізької області від 23.05.2008р. у справі №10/261/08 залишити без
змін.

Головуючий суддя
Антонік С.Г.

судді
Антонік С.Г.

Кагітіна Л.П.
Шевченко Т. М.