ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" вересня 2008 р.

Справа № 32/92-08-3647

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю „МАРТЕЛЛ”, м. Одеса

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал”, м.Одеса

про зобов’язання проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства фірмою ТОВ „ГРАНТЬЄ”

Суддя Грабован Л.І.

Представники сторін:

від позивача: Рубльов А.В. за довіреністю №12 від 19.09.2008р.

від відповідача: Шаброва О.Ю. за довіреністю від 14.08.2008р.

Суть спору: Позивач ТОВ «МАРТЕЛЛ»звернувся до суду із позовом до ТОВ «Новотех Термінал», в якому просить зобов’язати товариство виконати вимогу товариства з обмеженою відповідальністю „МАРТЕЛЛ” про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” та зобов’язати товариство з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” допустити до проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства фірму ТОВ „ГРАНТЬЄ”, посилаючись на те, що на його звернення до відповідача як його учасника було необґрунтовано відмовлено, чим порушені права учасника. При цьому позивач посилається на норми ст. 55 Конституції України, ст. ст. 16, 146 Цивільного кодексу України, положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал”.

Відповідач у відзиві на позов позовні вимоги не визнає, обґрунтовуючи це тим, що ст. 146 Цивільного кодексу України та Статутом товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” передбачена можливість, а не обов’язок проведення аудиторської перевірки на вимогу будь-кого з учасників товариства, згідно із рішенням його загальних зборів. (за рішенням вищого органу товариства). Аудит є однією із форм контролю за фінансовою діяльністю товариства та порядок його проведення встановлений Законами України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні”, ”Про аудиторську діяльність”. Статутом товариства передбачена лише можливість проведення аудиту та не передбачений порядок його проведення, якою саме аудиторською фірмою він повинен бути проведений, порядок укладення договору на проведення аудиту. Крім того, вказує відповідач, йому невідомо чи пов’язана аудиторська фірма ТОВ „ГРАНТЬЄ” майновими інтересами з товариством чи його учасниками, вказану аудиторську фірму позивач залучає до проведення аудиту не погодившись з іншими учасниками товариства. Договір на проведення аудиту повинен бути укладений з суб’єктом господарювання, який перевіряється аудитором з огляду на те, що згідно з ч.4,5 ст. 3,ст. 9 Закону України „Про аудиторську діяльність”, органи правління суб’єкта господарювання зобов’язані створити аудитору належні умови для якісного проведення аудиту. Відповідно до ст. 11 Статуту товариства органами управління є: Вищий орган управління –це загальні збори, виконавчий орган –це директор з підзвітною йому дирекцією. Органи управління суб’єкта господарювання несуть відповідальність за повноту та достовірність документів та іншу інформацію, яка надається аудитору для проведення аудиторської перевірки Аудит здійснюється незалежними особами (аудитор, аудиторська фірма), які уповноважені суб’єктом господарювання на проведення аудиту, це суб’єкт замовляє аудит та його перевіряє аудитор, тобто цим суб’єктом може бути тільки товариство „Новотех-Термінал”. Зі змісту ст. 20 Закону України „Про аудиторську діяльність” аудитору забороняється заключати договір на проведення аудиту не з суб’єктом господарювання, який перевіряється, а наприклад з його засновником, що підтверджується листом Аудиторської палати України від 13.02.2003р. №2-103. Як вказує відповідач, на його думку, всі питання пов’язані із призначенням та проведенням аудиторської перевірки, повинні закріплюватися статутом товариства; законодавець обумовлює проведення аудиту на вимогу одного із учасників зі відома і згоди інших учасників товариства, оскільки це питання торкається фінансової діяльності товариства, що може містити конфіденційну інформацію та комерційну таємницю товариства і, без відома інших учасників, може бути використано їм на шкоду. Ця думка підтверджується Постановою Вищого господарського суду України від 20.12.2007р. у справі №8/97. Статутом товариства передбачено, що збори учасників скликається на вимогу генерального директора, виходячи з листа №399/1 від 8.09.2008р. ТОВ „Новотех-Термінал” до ТОВ „МАРТЕЛЛ” генеральний директор намагався в інтересах товариства та його учасників скликати позачергові збори відносно питання проведення аудиту. З вказаних підстав відповідач вважає, що доводи позивача, викладені у позові щодо зобов’язання товариства провести аудиторську перевірку річної фінансової звітності професійною аудиторською фірмою ТОВ „ГРАНТЬЄ” без скликання позачергових загальних зборів учасників та без відома інших учасників –є помилковими та спростовуються чинним законодавством.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши представників сторін, оцінивши всі докази, суд встановив:

Згідно Статуту товариства з обмеженою. відповідальністю „Новотех-Термінал” (ТОВ „НТТ”) затвердженого рішенням позачергових загальних зборів учасників (протокол №3 від 30.06.2005р.), зареєстрованого 16.07.2005р. за №0000984 ТОВ „МАРТЕЛЛ” є одним з його учасників. (п.1.1.Статуту) та його частка у статутному капіталі товариства становить 42,5%.

5.09.2008р. ТОВ „МАРТЕЛЛ” звернулось до ТОВ „НТТ” з лисом №43, в якому вимагає проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора ТОВ фірму „ГРАНТЬЄ”; просить на протязі 3-х днів визначити дату початку проведення перевірки та приміщення в якому будуть знаходитись представники аудиторської фірми та надати аудиторам всі необхідні документи, які необхідні для повного та точного аудиту.

8.09.2008р. відповідач відповів позивачу листом №399/1, про те, що від іншого його учасника отримано листа про проведення аудиту із залученням аудитора. (лист ТОВ фірми „Ферронік” №26-08/1 від 26.08.2008р.) В зв’язку з тим, що відповідно до повноважень наданих Генеральному директору п.13.4 Статуту ТОВ „НТТ” керуючись ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” скликається позачергове засідання загальних збори учасників ТОВ „НТТ” з питанням на порядку денному: аудит річної фінансової звітності ТОВ „НТТ” 23.09.2008р.

Статтею 146 Цивільного кодексу України передбачено, що контроль за діяльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обмеженою відповідальністю згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, встановлених статутом і законом товариства, може призначатись аудиторська перевірка. Порядок проведення аудиторських перевірок діяльності та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом товариства і законом. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов’язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов’язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено статутом товариства.

З положень цієї статті випливає, що всі питання, пов’язані з призначенням та проведенням аудиторської перевірки, закріплюються статутом товариства; законом обумовлено проведення аудиту на вимогу одного із учасників за відома і згоди інших учасників товариства, оскільки це питання торкається фінансової діяльності товариства, що можу містити конфіденційну інформацію та комерційну таємницю товариства і , без відома інших учасників, може порушити їх права.

Згідно п.11.2.1 Статуту ТОВ „НТТ” вищим органом товариства є загальні збори учасників, що складаються з учасників, у складі яких чотири юридичні особи: ТОВ „ФЕРРОНІК”, ТОВ „МАРТЕЛЛ”, ТОВ „АКТИВ-ІНВЕСТ”, ТОВ „УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ” та громадянин Волощук Сергій Сергійович. Виконавчим органом товариства є Генеральний директор з підзвітною йому дирекцією (п.11.2.2 Статуту).

У відповідності з п.14.11, п.14.12 Статуту для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства згідно з рішенням його загальних збрів учасників, а також в інших випадках, може призначатись аудиторська перевірка. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов’язаного з майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов’язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено Статутом товариства.

За положеннями ч.4,5 ст. 3,ст. 9 Закону України „Про аудиторську діяльність”, органи правління суб’єкта господарювання зобов’язані створити аудитору належні умови для якісного проведення аудиту. Відповідно до ст. 11 Статуту ТОВ „НТТ” органами управління є: Вищий орган управління –це загальні збори, виконавчий орган –це директор з підзвітною йому дирекцією.

Відповідно до ст. 3 Закону України „Про аудиторську діяльність” №3125-Х11 від 22.04.1993р. (із змінами) аудит - перевірка даних бухгалтерського обліку і показників фінансової звітності суб'єкта господарювання з метою висловлення незалежної думки аудитора про її достовірність в усіх суттєвих аспектах та відповідність вимогам законів України, положень (стандартів) бухгалтерського обліку або інших правил (внутрішніх положень суб'єктів господарювання) згідно із вимогами користувачів. Аудит здійснюється незалежними особами (аудиторами), аудиторськими фірмами, які уповноважені суб'єктами господарювання на його проведення. Аудит може проводитися з ініціативи суб'єктів господарювання, а також у випадках, передбачених законом (обов'язковий аудит).

Відповідно до ст. 363 Господарського кодексу України під аудитом розуміється перевірка бухгалтерської звітності, обліку, первинних документів та іншої інформації щодо фінансово-господарської діяльності суб’єктів господарювання з метою визначення достовірності їх звітності, обліку, його повноти і відповідності законодавству та встановленим нормам.

Згідно зі ст. 1 Закону України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україна” від 16.07.1999р. №996-Х1У (із змінами) під фінансовою звітністю розуміється бухгалтерська звітність, що містить інформацію про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства за звітний період.

Органи управління суб’єкта господарювання несуть відповідальність за повноту та достовірність документів та іншу інформацію, яка надається аудитору для проведення аудиторської перевірки.

Таким чином, договір на проведення аудиту повинен бути укладений аудитором із суб’єктом господарювання, який перевіряється відповідно до вимог Закону України ”Про аудиторську діяльність”.

Враховуючи викладене, вимога позивача щодо зобов’язання ТОВ „НТТ” виконати вимогу товариства з обмеженою відповідальністю „МАРТЕЛЛ” про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” обґрунтована та правомірна та підлягає задоволенню.

В частині позовних вимог зобов’язання товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” допустити до проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства фірму ТОВ „ГРАНТЬЄ” суд відмовляє, оскільки така вимога не відповідає вимогам чинного законодавства і статутом ТОВ „НТТ” цього не передбачено, тобто конкретно не визначено, яка саме компанія повинна проводити таку перевірку, оскільки вирішення питання про порядок проведення та вибору аудиторської фірми відноситься до компетенції загальних зборів учасників товариства згідно п.14.11 Статуту ТОВ „НТТ”.

Керуючись ст.ст. 44,49, 82, 84 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов ТОВ „МАРТЕЛЛ” до ТОВ „Новотех- Термінал” задовольнити частково.

2.Зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” виконати вимогу Товариства з обмеженою відповідальністю „МАРТЕЛЛ” про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал”.

3. У позові ТОВ „МАРТЕЛЛ” до ТОВ „Новотех- Термінал” в частині зобов’язання товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” допустити до проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства фірму ТОВ „ГРАНТЬЄ” відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Новотех-Термінал” (м.Одеса, вул. Приморська,6) р/р 1 у ВАТ „МТБ” МФО 328168 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „МАРТЕЛЛ” (м. Одеса, вул. Піонерська.14 кв.40) р/р 1 у ВАТ „МТБ” м. Іллічівськ, МФО 328168 код ЄДРПОУ грн. державного мита та 59 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення господарського суду набирає чинності відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України.

Наказ видати у відповідності зі ст. 116 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Грабован Л.І.