ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 травня 2008 р.

№
6/600-НМ

Вищий господарський
суд України у складі колегії суддів:

головуючого

Грейц
К.В.,

суддів:

Глос
О.І., Бакуліної С.В.,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

засновника
ТОВ "Меркурій" ОСОБА_1

на
постановуЖитомирського
апеляційного господарського суду від 29.01.2008 р.

у справі

№6/600-НМ

господарського
суду

Житомирської
області

за
позовом

засновника
ТОВ "Меркурій" ОСОБА_1

до

ТОВ
"Меркурій"

за
участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору:

ОСОБА_2

за
участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідача:державного
реєстратора виконавчого комітету Новоград-Волинської міської ради; учасників
товариства "Меркурій": ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7,
ОСОБА_8

провизнання протоколу від 09.03.2007
р. №1 та статуту недійсними

у судовому засіданні взяли участь представники:

від
позивача:

ОСОБА_9
(дов. від 15.10.2007 р. №1824)

від
відповідача:

ОСОБА_4
-директор

від
третіх осіб:

ОСОБА_9
(дов. від 15.10.2007 р. №1823, №1825, №1826; дов. від 08.12.2006 р. №10549);
державний реєстратор Бєлявська Т.В. (посвідчення №000987)

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Житомирської області від 13.07.2007 р. у справі №6/600-НМ
(суддя Терлецька-Байдюк Н.Я.) позов задоволено: визнано недійсними рішення загальних
зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р., викладені в
протоколі №1 загальних зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007
р. (за підписами голови зборів Клавдіч В.М. та секретаря зборів Сірацької
Т.А.); визнано недійсним статут ТОВ "Меркурій" у новій редакції,
затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Меркурій" від
09.03.2007 р., викладеним у протоколі загальних зборів учасників ТОВ
"Меркурій" від 09.03.2007 р. за підписами голови зборів Клавдіч В.М.
та секретаря зборів Сірацької Т.А.; стягнуто з ТОВ "Меркурій" на
користь ОСОБА_1 85,00 грн. сплаченого державного мита та 118,00 грн. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не
погоджуючись із вказаним рішенням ТОВ "Меркурій" було подано
апеляційну скаргу до Житомирського апеляційного господарського суду.

Постановою
Житомирського апеляційного господарського суду від 29.01.2008 р. у справі
№6/600-НМ (судді: Іоннікова І.А., Веденяпін О.А., Чер пак Ю.К.) апеляційну
скаргу ТОВ "Меркурій" задоволено: рішення господарського суду
Житомирської області від 13.07.2007 р. у справі №6/600-НМ скасовано та прийнято
нове рішення про відмову в задоволенні позову засновника ТОВ
"Меркурій" ОСОБА_1 до ТОВ "Меркурій" за участю третьої
особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, ОСОБА_2; за участю
третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні
відповідача: державного реєстратора виконавчого комітету Новоград-Волинської
міської ради; учасників товариства "Меркурій": ОСОБА_3, ОСОБА_4,
ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 про визнання протоколу від 09.03.2007 р. №1
та статуту недійсними; скасовано заборону державному реєстратору виконавчого
комітету Новоград-Волинської міської ради вчиняти будь-які дії щодо внесення до
Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців змін до
установчих документів - юридичної особи ТОВ "Меркурій", встановлену
ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 31.07.2007 р.

У
касаційній скарзі засновник ТОВ "Меркурій" ОСОБА_1 просить скасувати
постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 29.01.2008 р. у
справі №6/600-НМ та залишити в силі рішення господарського суду Житомирської
області від 13.07.2007 р. у справі №6/600-НМ, посилаючись на порушення
господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального
права, а саме: ч. 1. ст. 53, ч.ч. 4, 5 ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства", ч. 1 ст. 147, ст. 202 Цивільного кодексу
України, оскільки: по-перше, ініціатором скликання позачергових загальних
зборів був ОСОБА_2, який повідомив учасників товариства з обмеженою
відповідальністю про проведення зборів і провів позачергові збори, а директор
ТОВ "Меркурій" ОСОБА_4 в порушення ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства" повідомлень про проведення зборів учасникам
товариства не надсилав, у зв'язку з чим проведення зборів під головуванням
Клавдіч В.М. без повідомлення учасників ТОВ "Меркурій" є незаконним;
по-друге, оскаржуваним рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Меркурій"
від 09.03.2007 р. в порушення ст. 53 Закону України "Про господарські
товариства" було здійснено перерозподіл часток учасників ТОВ
"Меркурій", у т.ч. учасника товариства ОСОБА_1 (позивача), без згоди
учасників у сторону збільшення (з 1,36% на 2,01%), що є порушенням прав і
охоронюваних законом інтересів ОСОБА_1

Заслухавши
пояснення представників позивача, відповідача та третіх осіб, перевіривши
матеріали справи та проаналізувавши на підставі встановлених у них фактичних
обставин правильність застосування господарським судом апеляційної інстанції
норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого
господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає
задоволенню з наступних підстав.

Відповідно
до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна
інстанція виходить із обставин, встановлених у справі господарськими судами
першої та апеляційної інстанцій, а саме.

Господарськими
судами першої та апеляційної інстанцій встановлено наступне.

ОСОБА_2,
який діяв на підставі нотаріально посвідчених довіреностей як представник
двадцяти учасників ТОВ „Меркурій”, частка яких у статутному фонді складає 26%,
25.12.2006 р. направив директору ТОВ „Меркурій” ОСОБА_4 заяву з вимогою
скликання позачергових зборів із наступним порядком денним:

1.          Про перехід частки (її частини)
учасника у статутному капіталі ТОВ "Меркурій" до іншої особи (інших
осіб);

2.          Внесення змін до статуту та
скасування установчого договору ТОВ "Меркурій";

3.          Відкликання та обрання директора ТОВ
"Меркурій";

4.          Відкликання та обрання членів
ревізійної комісії ТОВ "Меркурій";

5.          Виключення учасників ТОВ
"Меркурій" за невиконання, неналежне виконання обов'язків учасника,
перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства;

6.          Внесення коштів учасниками ТОВ
"Меркурій" для погашення заборгованості перед кредиторами останнього.

Не
отримавши від директора відповіді, ОСОБА_2, керуючись ч. 4 ст. 61 Закону
України „Про господарські товариства”, ініціював скликання позачергових зборів
учасників ТОВ „Меркурій” на 09.03.2007 р. о 10 год. 00 хв. за адресою:
м.Новоград-Волинський, вул.Шевченка, 71 у приміщенні магазину ТОВ
"Меркурій", про що 29.01.2007 р. направив учасникам товариства
відповідні повідо млення з порядком денним (т. 1, а.с. 10).

Відповідно
до протоколу №1 від 09.03.2007 р. загальних зборів учасників ТОВ
"Меркурій" 09.03.2007 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ
„Меркурій” під головуванням Клавдіч В.М. при секретарі Сірацькій Т.А. з тим же
порядком денним, який був зазначений у повідомлені ОСОБА_2 від 29.01.2007 р.

На
підставі рішення загальних зборів, викладеного у протоколі загальних зборів від
09.03.2007 р. під головуванням Клавдіч В.М., державним реєстратором
Новоград-Волинського міськвиконкому 14.03.2007 р. зареєстровано статут ТОВ
„Меркурій” у новій редакції (т. 1, а.с. 21-33).

Крім
того, вищевказаним рішенням загальних зборів від 09.03.2007 р. було здійснено
перерозподіл часток учасників ТОВ "Меркурій", у т.ч. позивача в
сторону збільшення, а саме ОСОБА_1 -з 1,36% на 2,01%.

ОСОБА_1,
яка є однією з учасників товариства, вважаючи, що збори учасників товариства
під головуванням Клавдіч В.М. директором товариства ОСОБА_4 не проводились у
зв'язку з проведенням у той же день зборів із таким же порядком денним ОСОБА_2,
а рішення зборів від 09.03.2007 р. під головуванням Клавдіч В.М., оформлені
протоколом №1 від 09.03.2007 р., порушують її права та законні інтереси як
учасника товариства, звернулася до господарського суду з позовом до ТОВ
"Меркурій" про визнання недійсним протоколу №1 загальних зборів
учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р. за підписами голови зборів
-Клавдіч В.М. та секретаря зборів Сірацької Т.А. та визнання недійсним статуту
ТОВ "Меркурій" (у новій редакції) від 09.03.2007 р., затвердженого на
вказаних зборах.

Ухвалою
господарського суду Житомирської області від 15.06.2007 р. у справі №6/600-НМ у
зв'язку з поданням 15.06.2007 р. представником позивача заяви про уточнення
позовних вимог (в якій вона просила визнати недійсним протокол №1 загальних
зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р. за підписами голови
зборів Клавдіч В.М., секретаря зборів Сірацької Т.А.  та скасувати державну реєстрацію статуту ТОВ
"Меркурій" у новій редакції, затвердженій протоколом №1 загальних
зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р. за підписами голови
зборів Клавдіч В.М. та секретаря зборів Сірацької Т.А. -т. 2, а.с. 38), до
участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на
предмет спору, на стороні відповідача залучено державного реєстратора виконкому
Новоград-Волинської міської ради Бєлявську Т.В. та учасників ТОВ
"Меркурій": ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 (т.
2, а.с. 59).

25.06.2007
р. представник позивача подала заяву про уточнення позовних вимог по справі
№6/600-НМ, в якій просила визнати недійсним рішення загальних зборів учасників
ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р., викладене в протоколі №1 загальних
зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р. (за підписами
голови зборів Клавдіч В.М. та секретаря зборів Сірацької Т.А.); визнати
недійсним статут ТОВ "Меркурій" (нова редакція №1), затверджений
рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р.,
викладений у протоколі №1 загальних зборів учасників ТОВ "Меркурій"
від 09.03.2007 р. за підписами голови зборів Клавдіч В.М. та секретаря зборів
Сірацької Т.А.

Задовольняючи
позов, господарський суд першої інстанції виходив із того, що: по-перше,
проведення позачергових зборів ТОВ "Меркурій" ініціювалося
представником учасників ТОВ "Меркурій" ОСОБА_2 на підставі
довіреностей учасників, частка яких у статутному капіталі складає 26% , який і
провів вказані збори 09.03.2007 р., що підтверджено протоколом №1 позачергових
зборів учасників ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р.; по-друге, рішення
загальних зборів ТОВ "Меркурій" від 09.03.2007 р. під головуванням
Клавдіч В.М., оформлене протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ
"Меркурій" від 09.03.2007 р., є недійсним, оскільки товариством було
порушено порядок скликання загальних зборів, встановлений ст. 61 Закону України
"Про господарські товариства", у зв'язку з чим учасники ТОВ
"Меркурій", у т.ч. і позивач, не були належним чином повідомлені про
день, час і місце їх проведення і не були ознайомлені з порядком денним зборів;
по-третє, статут ТОВ "Меркурій" (у новій редакції) прийнятий на цих
зборах, підписаний не всіма учасниками товариства, що є порушенням ч. 5 ст. 8
Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців"; по-четверте, в порушення ч. 1 ст. 53 Закону України
"Про господарські товариства" (відповідно до якої учасник товариства
з обмеженою відповідальністю може за згодою решти учасників відступити свою
частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього ж товариства, а якщо інше
не передбачено установчими документами, то і третім особам); на зборах
товариства було проведено перерозподіл часток учасників товариства, в т.ч.
позивача в сторону збільшення без згоди самих учасників; по-п'яте, на загальних
зборах учасників ТОВ "Меркурій", протокол яких оскаржується, були
зареєстровані учасники, які володіли в сукупності 62,25% голосів, однак
наявність кворуму на зборах, протокол яких оскаржується, не є підставою
дійсності і правомочності проведених зборів у зв'язку з наведеними вище
порушеннями, які були допущені відповідачем при скликанні і проведенні
загальних зборів.

Скасовуючи
рішення господарського суду першої інстанції та приймаючи нове рішення про
відмову в задоволенні позову, господарський суд апеляційної інстанції виходив
із того, що: по-перше, факт ініціювання ОСОБА_2 як представником учасників ТОВ
"Меркурій", скликання 09.03.2007 р. позачергових загальних зборів і
повідомлення ним в установленому законом порядку учасників ТОВ
"Меркурій" про проведення загальних зборів із зазначенням часу і
місця проведення зборів та порядку денного підтверджено матеріалами справи та
сторонами не заперечується (т. 1, а.с. 10); по-друге, згідно з матеріалами
справи 09.03.2007 р. у м.Новоград-Волинському за вказаним у пові домленні про
скликання позачергових зборів адресою (м.Новоград-Волинсь кий, вул.Шевченка,
71, приміщення магазину ТОВ "Меркурій") і в зазначений у повідомленні
час такі збори відбулися під головуванням Клавдіч В.М. при секретарі зборів
Сірацькій Т.А., при цьому порядок денний зборів повністю співпадає з порядком
денним, зазначеним у повідомленні про скликання позачергових зборів ТОВ
"Меркурій"; по-третє, чинним законодавством не передбачено такої
підстави для визнання недійсним рішення загальних зборів як скликання зборів не
керівником товариства з обмеженою відповідальністю, а представником учасників
товариства; по-четверте, обрання головуючим зборів Клавдіч В.М. та секретарем
зборів Сірацької Т.А. не суперечить вимогам чинного законодавства, яким не
передбачено право проведення загальних зборів лише особою, яка їх скликала;
по-п'яте, господарським судом першої інстанції встановлено і матеріалами справи
підтверджено наявність кворуму на загальних зборах ТОВ "Меркурій" під
головуванням Клавдіч В.М., оформлених протоколом №1 від 09.03.2007 р.; по-шосте,
перерозподіл часток учасників ТОВ "Меркурій" у статутному капіталі, в
т.ч. позивача в сторону збільшення не є порушенням прав позивача і не може бути
підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів; по-сьоме,
непідписання установ чих документів, викладених у новій редакції, всіма
учасниками товариства відповідно до ст.ст. 27, 30 Закону України "Про
державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" не є
підставою для відмови державного реєстратора у проведенні державної реєстрації
змін до установчих документів юридичної особи і для визнання статуту товариства
недійсним.

Колегія
суддів Вищого господарського суду України вважає, що вис новки господарського
суду апеляційної інстанції щодо відсутності підстав для задоволення позову є
законними та обґрунтованими з огляду на наступне.

Відповідно
до ст. 58 Закону України „Про господарські товариства” вищим органом товариства
з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з
учасників товариства або призначених ними представників.

Частиною
1 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що збори
учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох
разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Учасники
товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають
право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з
будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів
голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори
учасників. (ч. 4 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства”).

Частиною
5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства”  передбачено, що про проведення загальних
зборів товариства учасники пові домляються передбаченим статутом способом з
зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення
повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах
учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до
початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам
товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними
до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення
можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як
встановлено господарськими судами та підтверджено матеріалами справи, ОСОБА_2,
який на підставі нотаріально посвідчених довіреностей є представником 20
учасників ТОВ „Меркурій”, 25.12.2006 р. була направлена заява директору ТОВ
„Меркурій" ОСОБА_4 з вимогою скликання позачергових зборів (т.1, а.с. 8,
9).

Не
отримавши від директора відповіді, ОСОБА_2, керуючись ч. 4 ст. 61 Закону
України „Про господарські товариства", ініціював скликання зборів
учасників ТОВ „Меркурій" на 09.03.2007 р. о 10 год. 00 хв., про що
29.01.2007 р. направив учасникам товариства відповідні повідомлення з
зазначенням часу, місця проведення зборів і порядку денного (т. 1, а.с. 10).

Як
встановлено господарськими судами першої та апеляційної інстанцій та
підтверджено матеріалами справи, загальні збори учасників ТОВ
"Меркурій" під головуванням Клавдіч В.М. при секретарі зборів
Сірацькій Т.А. відбулися у день, час та в місці, зазначеному у повідомленні про
скликання позачергових зборів від 29.01.2007 р. (т. 1, а.с. 10 зв.). Окрім
того, на загальних зборах були розглянуті питання і прийняті рішення з питань,
включених до порядку денного та вказаних у повідомленні про їх скликання від
29.01.2007 р.

Виходячи
зі змісту статті 60 Закону України "Про господарські товариства"
(якою визначено порядок прийняття рішень зборами учасників товариства з
обмеженою відповідальністю), збори проводить голова зборів, який і організовує
ведення протоколу.

За
загальним правилом голова зборів та секретар обираються шляхом голосування з
числа учасників товариства. Відповідно до ст. 62 Закону України "Про
господарські товариства" директор товариства не може бути одночасно
головою зборів учасників товариства.

З
огляду на викладене, цілком правомірними є висновки господарського суду
апеляційної інстанції про те, що чинним законодавством не передбачено право
проведення зборів лише особою, яка ініціювала скликання зборів, у зв'язку з чим
обрання головуючим зборів Клавдіч В.М. та секретарем Сірацької Т.А. не
суперечить нормам чинного законодавства.

Відповідно
до ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні
збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присут ні учасники
(представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками
голосів.

Господарськими
судами першої та апеляційної інстанцій встановлено та матеріалами справи
підтверджено наявність кворуму на загальних зборах учасників ТОВ
"Меркурій" від 09.03.2007 р. під головуванням Клавдіч В.М.
(присутність учасників товариства (представників учасників), що володіють у
сукупності 62,25% голосів).

З
огляду на викладене, висновки господарського суду апеляційної інстанції про
відсутність порушень чинного законодавства при скликанні і проведенні загальних
зборів ТОВ "Меркурій" під головуванням Клавдіч В.М., які відбулися
09.03.2007 р., відповідають матеріалам справи і вимогам чинного законодавства.

Відповідно
до ст. 53 Закону України “Про господарські товариства”, учасник товариства з
обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою
частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього
товариства.

Господарськими
судами встановлено, що на загальних зборах учасників ТОВ “Меркурій” (під
головуванням Клавдіч В.М.) по першому питанню порядку денного зборів прийнято
рішення щодо переходу частки (її частини) учасників у статутному капіталі ТОВ
“Меркурій” до іншої особи, в т.ч. було здійснено перерозподіл часток учасників
товариства, у т.ч. і позивача ОСОБА_1 в сторону збільшення (з 1,36% на 2,01%).

У
зв'язку з наведеним, цілком правомірними є висновки господарського суду
апеляційної інстанції про недоведення позивачем порушення своїх прав внаслідок
збільшення її частки в статутному капіталі.

Крім
того, слід зазначити наступне.

Частиною
5 ст. 98 Цивільного кодексу України передбачено право учасників товариства на
оскарження рішення загальних зборів до суду.

Відповідно
до вимог чинного законодавства підставами для визнання недійсними рішень
загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути:

-          порушення вимог закону та/або
установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів
товариства;

-          акціонер (учасник) товариства був
позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

-          рішення загальних зборів порушує
права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Однак,
не всі порушення законодавства під час скликання і проведення загальних зборів
господарських товариств є підставою для визнання недійсними прийнятих на них
рішень.

Безумовною
підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у силу прямої
вказівки закону є:

-          прийняття загальними зборами рішення
за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення
(ст.ст. 41-42, 59-60 Закону України "Про господарські товариства");

-          прийняття загальними зборами рішень з
питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст.
43 Закону України "Про господарські товариства");

-          прийняття загальними зборами рішення
про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання
акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст.ст. 40, 45 Закону України
"Про господарські товариства").

При
вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими
порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів,
господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на
прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Крім
того, слід взяти до уваги, що для визнання недійсним рішення загальних зборів
ТОВ "Меркурій" обов'язково необхідно встановити факт порушення цим
рішенням прав і законних інтересів учасника.

Господарським
судом апеляційної інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено
відсутність порушень прав і охоронюваних законом інтересів позивача внаслідок
прийняття рішень на загальних зборах учасників ТОВ "Меркурій" під
головуванням Клавдіч В.М. (проведених 09.03.2007 р. в приміщенні магазину ТОВ
"Меркурій" за адресою: м.Ново град-Волинський, вул.Шевченка, 71).

Доводи
позивача про порушення її прав внаслідок порушення порядку скликання загальних
зборів учасників ТОВ "Меркурій" і неповідомлення її про день, час,
місце проведення і порядок денний зборів, а також про порушення її прав
внаслідок прийняття рішення про перерозподіл часток учасників ТОВ
"Меркурій" цілком правомірно не були взяті до уваги апеляційним
господарським судом, оскільки: по-перше, факт повідомлення ОСОБА_2 всіх
учасників ТОВ "Меркурій" про день, час, місце проведення і порядок
денний загальних зборів учасників ТОВ "Меркурій", а також факт
проведення загальних зборів учасників товариства під головуванням Клавдіч В.М.
саме в день, час, у місці та з порядком денним, зазначеними у повідомленні про
скликання позачергових зборів від 29.01.2007 р., встановлено господарським
судом і підтверджено матеріалами справи; по-друге, факт наявності кворуму на
загальних зборах під головуванням Клавдіч В.М., проведених 09.03.2007 р. в
приміщенні магазину ТОВ "Мер курій" за адресою:
м.Новоград-Волинський, вул.Шевченка, 7, також встановлено господарськими судами
першої та апеляційної інстанцій; по-третє, рішенням загальних зборів під
головуванням Клавдіч В.М. від 09.03.2007 р. про перерозподіл часток учасників
ТОВ "Меркурій" було збільшено частку позивача з 1,36% до 2,01%, що не
порушує прав позивача, який не позбавлений права відмовитися від збільшення
своєї частки у статутному капіталі на користь іншого учасника або товариства.

Доводи
позивача про недійсність статуту в новій редакції, прийнятого на загальних
зборах учасників ТОВ "Меркурій" 09.03.2007 р., внаслідок непідписання
статуту всіма учасниками товариства з обмеженою відповідальністю цілком
правомірно не були взяті до уваги апеляційним господарським судом з огляду на
наступне.

Підстави
для відмови у проведенні державної реєстрації передбачені ч. 1 ст. 27 цього ж
Закону. Зокрема, такими підставами є:

-          невідповідність відомостей, які
вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної
особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення
державної реєстрації юридичної особи;

-          невідповідність установчих документів
вимогам частини третьої статті 8 цього Закону;

-          порушення порядку створення юридичної
особи, який встановлено законом, зокрема:

-          наявність обмежень на зайняття
відповідних посад, встановлених законом щодо осіб, які зазначені як посадові
особи органу управління юридичної особи;

-          невідповідність відомостей про
засновників (учасників) юридичної особи відомостям щодо них, які містяться в
Єдиному державному реєстрі;

-          наявність обмежень щодо вчинення
засновниками (учасниками) юридичної особи або уповноваженою ними особою
юридичних дій, які встановлені абзацом четвертим частини другої статті 35 цього
Закону;

-          наявність в Єдиному державному
реєстрі найменування, яке тотожне найменуванню юридичної особи, яка має намір
зареєструватися;

-          використання у найменуванні юридичної
особи приватного права повного чи скороченого найменування органу державної
влади або органу місцевого самоврядування, або похідних від цих найменувань,
або історичного державного найменування, перелік яких встановлюється Кабінетом
Міністрів України.

Відмова
у проведенні державної реєстрації юридичної особи з інших підстав не
допускається.

Відповідно
до ст. 30 Закону України “Про державну
реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців”, державний
реєстратор відмовляє у проведенні державної реєстрації змін до установчих
документів юридичної особи за наявності підстав,  встановлених ч. 1 ст. 27 цього Закону.

Таким
чином, висновки господарського суду апеляційної інстанції про відсутність
порушення чинного законодавства при прийнятті та реєстрації статуту ТОВ
"Меркурій" в новій редакції є цілком обґрунтованими.

За
таких обставин, встановлені господарським судом апеляційної інстанції із
дотриманням правил ст. 43 Господарського процесуального кодексу України факти,
на підставі яких касаційна інстанція відповідно до ст. 1117
Господарського процесуального кодексу України перевіряє правильність
застосування норм матеріального та процесуального права при вирішенні спору,
спростовують доводи касаційної скарги щодо порушення господарським судом
апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

З
огляду на викладене, постанова Житомирського апеляційного господарського суду
від 29.01.2008 р. у справі №6/600-НМ відповідає вимогам чинного законодавства
та фактичним обставинам справи, у зв'язку з чим підстав для її скасування не
вбачається.

Враховуючи
викладене, керуючись ст.ст. 1115, 1117, п. 1 ст. 1119,
ст. 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий
господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну
скаргу засновника ТОВ "Меркурій" ОСОБА_1 на постанову Житомирського
апеляційного господарського суду від 29.01.2008 р. у справі №6/600-НМ залишити
без задоволення, а постанову Житомирського апеляційного господарського суду від
29.01.2008 р. у справі №6/600-НМ -без змін.

Головуючий
К.Грейц

Судді                                                                                              О.Глос

С.Бакуліна