ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Справа №  07/2903а
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" липня 2008
р.

14
год., м. Черкаси

За
адміністративним позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1

до
регіонального управління департаменту контролю за виробництвом та обігом
спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів Державної податкової
адміністрації України в Черкаській області

про
скасування рішення

Суддя
Дорошенко М.В.

Секретар
судового засідання Ковба І.М.

Представники
сторін:

від
позивача: особисто позивач -ОСОБА_1.,
адвокат ОСОБА_2. за ордером;

від
відповідача: Шамрай О.В. -за довіреністю від 19.06.2008р.

Заявлено
адміністративний позов про скасування рішення відповідача від 27.05.2008р.
№ про застосування до позивача 3400грн. штрафу за здійснення
роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами без наявності
ліцензій на таку торгівлю.

В
обґрунтування адміністративного позову позивач вказав на незаконність і
необґрунтованість спірного рішення.

За
твердженням позивача ним завчасно були подані відповідачу заяви на отримання
ліцензій на роздрібну торгівлю алкогольними напоями та тютюновими виробами з
усіма необхідними для цього документами, проте відповідач в порушення вимог ст.
14 Закону України від 01.06.2000р. №1775-ІІІ „Про ліцензування певних видів
господарської діяльності” у виданих позивачу ліцензіях умисно зазначив дату
початку терміну їх дії не з наступного дня після закінчення терміну дії
попередніх ліцензій, а через один день. Тим самим відповідач штучно створив
умови для порушення позивачем протягом одного дня вимог чинного законодавства.

Також
позивач вказав на те, що вказана в акті перевірки, за результатами якого було
прийняте спірне рішення, дата здійснення ним роздрібної торгівлі алкогольними
напоями та тютюновими виробами без наявності ліцензій на таку торгівлю
-19.12.2008р. ще не настала.

У
засіданні суду позивач та його представник підтримали адміністративний позов з
викладених у ньому підстав.

Відповідач
проти адміністративного позову заперечив, зазначивши при цьому, що дату початку
терміну дії виданих позивачу ліцензіях на роздрібну торгівлю алкогольними
напоями та тютюновими виробами він зазначив ту, яка була вказана позивачем у
поданих ним заявах на отримання таких ліцензій.

Відповідач
також зазначив, що у питаннях видачі ліцензій на роздрібну торгівлю
алкогольними напоями та тютюновими виробами він керувався Законом України від
19.12.1995р. №481/95-ВР „Про державне регулювання виробництва і обігу спирту
етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів”
(далі -Закон №481/95-ВР).

Щодо
вказаної у акті перевірки дати правопорушення позивача, яка ще не настала, то
за твердженням відповідача листами від 18.06.2008р. та від 19.06.2008р. він
повідомив позивача про допущену при складанні акту перевірки  механічну помилку і зазначив правильну дату
цієї події - 19.12.2007р.

У
засіданні суду представник відповідача підтримав заперечення проти позову.

Дослідивши
наявні у справі письмові докази, заслухавши пояснення представників сторін та
покази свідків, господарський суд встановив наступне.

30
листопада 2001р. Шполянською районною державною податковою адміністрацією була
проведена державна реєстрація позивача як фізичної особи-підприємця.

19
грудня 2006р. позивач отримав від регіонального управління Департаменту з
питань адміністрування акцизного збору і контролю за виробництвом та обігом
підакцизних товарів Державної податкової адміністрації України ліцензію на
право роздрібної торгівлі у магазині-кафе „Вітряк” по АДРЕСА_1алкогольними
напоями серії НОМЕР_1 зі строком дії з 19.12.2006р. по 18.12.2007р. і ліцензію
на право роздрібної торгівлі у магазині-кафе „Вітряк” по АДРЕСА_1тютюновими
виробами серії НОМЕР_2 зі строком дії з 19.12.2006р. по 18.12.2007р.

11
грудня 2007р. позивач звернувся до відповідача із заявами про видачу йому з 20
грудня 2007р. ліцензій на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та
тютюновими виробами у магазині-кафе „Вітряк” поАДРЕСА_1

19
грудня 2007р. позивач отримав від відповідача ліцензію на право роздрібної
торгівлі алкогольними напоями у магазині-кафе „Вітряк” по АДРЕСА_1серії НОМЕР_3
зі строком дії з 20.12.2007р. по 19.12.2008р. і ліцензію на роздрібну торгівлю
тютюновими виробами у магазині-кафе „Вітряк” по АДРЕСА_1серії НОМЕР_4зі строком
дії з 20.12.2007р. по 19.12.2008р.

15
травня 2008р. у магазині-кафе позивача „Вітряк”, розташованому поАДРЕСА_1,
відповідачем у присутності позивача була проведена перевірка з питань
дотримання позивачем правил торгівлі алкогольними напоями і тютюновими
виробами, за результатами якої був складений акт від 15.05.2008р. №230055.

У
цьому акті зазначено, що 19.12.2008р. у магазині-кафе позивача здійснювалася
роздрібна торгівля алкогольними напоями та тютюновими виробами без ліцензій на
право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та на право роздрібної торгівлі
тютюновими виробами. Так 19.12.2008р. було продано цигарки „Славутич” 2 х 1,75
= 3,50грн.та горілку (зазначена в денному z звіті від 19.12.2007р. під назвою
”водка”) по ціні 20грн.

На
підставі акта від 15.05.2008р. №230055 відповідачем було прийняте спірне
рішення 27.05.2008р. №, за яким до позивача були застосовані
передбачені ст. 17 Закону №481/95-ВР штрафи за здійснення роздрібної торгівлі
алкогольними напоями без наявності ліцензій на таку торгівлю у сумі 1700грн. і
за здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами без наявності ліцензій на
таку торгівлю у сумі 1700грн., усього у сумі 3400грн.

Листами
від 18.06.2008р. №1898/32-230 та від 19.06.2008р. №1902/32-230 керівник
відповідача повідомив позивача про виправлення вказаної в аті перевірки від
15.05.2008р. №230055 помилки в даті правопорушення з 19.12.2008р. на
19.12.2007р.

Пункт
2 ст. 11 Закону України від 04.12.1990р. №509-ХІІ „Про державну податкову
службу в Україні” передбачає право органів державної податкової служби у
випадках, в межах компетенції та у порядку, встановленому законами України,
здійснювати контроль за наявністю ліцензій на провадження видів господарської
діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону, з наступною
передачею матеріалів про виявлені правопорушення органам, які видали ці
документи.

Згідно
із ст. 11-1 Закону України від 04.12.1990р. №509-ХІІ „Про державну податкову
службу в Україні” перевірки в межах повноважень податкових органів, визначених
Законом №481/95-ВР вважаються позаплановими перевірками.

Стаття
15 Закону №481/95-ВР передбачає, що роздрібна торгівля алкогольними напоями і
тютюновими виробами може здійснюватися суб'єктами підприємницької діяльності
всіх форм власності, у тому числі її виробниками, за наявності у них ліцензій.

Ліцензії
на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями і тютюновими виробами
видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади
в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі
суб'єкта підприємницької діяльності терміном на один рік і підлягають
обов'язковій реєстрації в органі державної податкової служби, а у сільській
місцевості- і в органах місцевого самоврядування за місцем торгівлі суб'єкта
підприємницької діяльності.

Ліцензія
видається за заявою суб'єкта підприємницької діяльності, до якої додається
копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності,
засвідчена нотаріально або органом, який видав оригінал документа. Для
отримання ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями додається довідка
податкової служби про реєстрацію електронних контрольно-касових апаратів (книг
обліку розрахункових операцій), що знаходяться у місці торгівлі.

У
заяві повинно бути зазначено вид господарської діяльності, на провадження якого
суб'єкт підприємницької діяльності має намір одержати ліцензію (імпорт,
експорт, оптова, роздрібна торгівля алкогольними напоями або тютюновими
виробами).

У
заяві про видачу ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями додатково
зазначаються перелік електронних контрольно-касових апаратів (книг обліку
розрахункових операцій), які знаходяться у місці торгівлі, а також адреса місця
торгівлі.

У
заяві на видачу ліцензії на роздрібну торгівлю тютюновими виробами зазначається
адреса місця торгівлі.

У
додатку до ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями суб'єктом
підприємницької діяльності зазначається адреса місця торгівлі і вказуються
перелік електронних контрольно-касових апаратів та інформація про них: модель,
модифікація, заводський номер, виробник, дата виготовлення; реєстраційні номери
книг обліку розрахункових операцій, які знаходяться у місці торгівлі.

Вимагати
представлення інших документів, крім зазначених у цьому Законі, забороняється.
Зазначені в цьому Законі документи подаються в одному примірнику в копіях,
засвідчених нотаріально або органом, який видав оригінал документа. Заява про
видачу ліцензії та визначені цим Законом документи подаються уповноваженою
особою заявника або надсилаються рекомендованим листом. У разі подання заяви
про видачу ліцензії та доданих до неї документів особисто вони приймаються за
описом, копія якого видається заявнику з відміткою про дату прийняття заяви та
документів і підписом особи, яка їх прийняла.

Ліцензія
або рішення про відмову в її видачі видається заявнику не пізніше 10
календарних днів з дня одержання зазначених у цьому Законі документів. У
рішенні про відмову у видачі ліцензії повинна бути вказана підстава для
відмови.

Постановою
Кабінету Міністрів України від 14.11.2000р.№1698 встановлено, що органом, який
видає ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями та тютюновими
виробами є територіальні підрозділи регіональних управлінь Департаменту з
питань адміністрування акцизного збору і контролю за виробництвом та обігом
підакцизних товарів у містах, районах, районах у мм. Києві та Севастополі за
місцем торгівлі суб'єкта підприємницької діяльності.

Згідно
з п. 26 і п. 28 Тимчасового порядку видачі ліцензій на право імпорту, експорту
спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових
виробів і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами,
затвердженого  постановою Кабінету
Міністрів України від 13.05.1996р. №493, ліцензії на право роздрібної торгівлі
алкогольними напоями та тютюновими виробами видаються уповноваженими на те
Мінекономіки органами у районах, районах у містах Києві та Севастополі, а у
містах обласного підпорядкування - виконкомами міських Рад за місцем торгівлі
суб'єкта підприємницької діяльності за погодженням з територіальними
управліннями Міністерства фінансів терміном на один рік і підлягають
обов'язковій реєстрації у відповідній державній податковій інспекції, а в
сільській місцевості - і в органах місцевого самоврядування за місцем торгівлі
суб'єкта підприємницької діяльності. Для одержання ліцензії суб'єкт
підприємницької діяльності подає до органів, які видають відповідні ліцензії,
такі документи:

а)
заяву на одержання ліцензії за зразком згідно з додатком N 1. У разі прийняття
заяви від фізичних осіб перевіряється відповідність зазначених у заяві даних
паспорту, поданому особисто;

б)
юридичні особи - копію свідоцтва про державну реєстрацію особи як суб'єкта
підприємницької діяльності, засвідчену підписом керівника і печаткою
підприємства;

в)
довідку державної податкової інспекції про взяття на облік юридичної особи або
свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи як суб'єкта підприємницької
діяльності, засвідчене печаткою державної податкової інспекції за місцем
реєстрації юридичної (фізичної) особи;

г)
дозвіл на продаж алкогольних напоїв та тютюнових виробів у певних місцях
торгівлі (якщо це передбачено законодавством), адреси цих місць;

д)
копію документа про реєстрацію електронних контрольно-касових апаратів,
засвідчену підписом керівника і печаткою підприємства, у разі використання
товарно-касових книг - довідку відповідного фінансового органу про реєстрацію
товарно-касової книги (крім підприємств і організацій споживчої кооперації, які
ведуть облік руху товарів і готівки згідно з Правилами складання, обробки і
затвердження товарно-грошових звітів торговельних підприємств споживчої
кооперації, що приймаються Мінфіном). Фізичними особами, які провадять
підприємницьку діяльність без створення юридичної особи, пред'являється книга
обліку доходів і витрат.

Відповідно
до ст. 17 Закону №481/95-ВР у разі здійснення суб'єктом підприємницької
діяльності роздрібної торгівлі алкогольними напоями або тютюновими виробами без
наявності ліцензій, до нього застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу
в розмірі 200 відсотків  вартості
отриманої партії товару,  але  не менше 1700 гривень. Рішення про стягнення
штрафу приймаються органом, який видав ліцензію на право виробництва і торгівлі
спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим
виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем
виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями і тютюновими
виробами, та іншими органами виконавчої влади у межах їх компетенції,
визначеної законами України.

У
разі невиконання суб'єктом підприємницької діяльності рішення органів,
зазначених у частині третій цієї статті, сума штрафу стягується на підставі
рішення суду.

Дії
органів, які мають право контролю за реалізацією норм цього Закону, можуть бути
оскаржені в місячний термін у судовому порядку.

Пунктом
5 Порядку застосування фінансових санкцій, передбачених статтею 17 Закону
України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового,
коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів",
затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.06.2003р. №790,
встановлено, що підставою для прийняття рішення про застосування фінансових санкцій
є:

акт
перевірки додержання суб'єктом підприємницької діяльності встановлених
законодавством вимог, обов'язкових для виконання під час здійснення оптової і
роздрібної торгівлі алкогольними напоями та/або тютюновими виробами, складений
органом, що видав ліцензію, у якому зазначається зміст порушення і конкретні
порушені норми законодавства;

результати
проведення органом, який видав ліцензію, іншими органами виконавчої влади в
межах їх компетенції перевірок суб'єкта підприємницької діяльності, пов'язаної
з виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів;

матеріали
правоохоронних, податкових та інших органів виконавчої влади щодо недотримання
суб'єктами підприємницької діяльності вимог законодавчих та інших
нормативно-правових актів про виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв та
тютюнових виробів.

Згідно
з ч. 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних
справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних
повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення дії чи
бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти
адміністративного позову.

З
огляду на викладені вище обставини та норми законодавства господарський суд
дійшов висновку, що акт перевірки від 15.05.2008р. №230055 не є належною
підставою для прийняття спірного рішення відповідача від 27.05.2008р.
№, оскільки у ньому вказана дата вчинення позивачем правопорушення -
19.12.2008р., яка фактично ще не настала, а це як обставина має суттєве
значення для встановлення самого факту правопорушення. Виправлення вказаної в
акті перевірки від 15.05.2008р. №230055 дати вчинення позивачем правопорушення
проведено не особами, які робили перевірку і відповідно фактично встановлювали
дату правопорушення, а керівником відповідача, який не був причетний до
встановлення обставин правопорушення. Крім того, таке виправлення проведено уже
після прийняття спірного рішення, що порушило право позивач на ознайомлення з
виправленим актом перевірки ще до прийняття спірного рішення.

Таким
чином, спірне рішення прийняте без належних підстав, тому підлягає скасуванню.

Відповідно
до ч.1 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України понесені позивачем
витрати на сплату судового збору в сумі 3грн. 40коп. підлягають відшкодуванню
із Державного бюджету України.

На
підставі викладеного, керуючись ст.ст. 160 -163 Кодексу адміністративного
судочинства України, господарський суд ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний
позов задовольнити повністю.

Скасувати
рішення регіонального управління департаменту контролю за виробництвом та
обігом спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів Державної податкової
адміністрації України в Черкаській області від 27.05.2008р. № про
застосування до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 3400грн. штрафу.

Стягнути
з Державного бюджету України на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1”
(АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_5) - 3грн. 40коп. витрат на сплату
судового збору.

Ця
постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Київського апеляційного
адміністративного суду шляхом подання через господарський суд Черкаської
області заяви про апеляційне оскарження протягом десяти днів з дня оголошення
постанови і апеляційної скарги - протягом двадцяти днів після подання такої заяви.

Ця
постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про
апеляційне оскарження.

У
разі своєчасного подання заяви про апеляційне оскарження і неподання
апеляційної скарги у встановлений строк, ця постанова набирає законної сили
після закінчення строку подання апеляційної скарги.

У
разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає
законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

СУДДЯ
Дорошенко М.В.