ПОСТАНОВА

"19" червня 2008 р.

Справа № 3/106-2158(1/44-2696)

15:00

м. Тернопіль

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Турецького І.М.

при секретарі судового засідання Панчук М.В.

Розглянув справу

за позовом : Приватного підприємства "Європа -плюс" вул. Староконстянтинівське шосе, 1/1 офіс 1, м. Хмельницький, Хмельницької області

до відповідачів:

1-го Тернопільської міської ради, вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль

2-го Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль.

За участю представників сторін:

від позивача: не з’явився

від відповідачів: не з’явилися

Суть справи:

До господарського суду Тернопільської області поступила позовна заява Приватного підприємства "Європа - плюс" вул. Староконстянтинівське шосе, 1/1 офіс 1, м. Хмельницький, Хмельницької області до Тернопільської міської ради, вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, в якій позивач просить :

-          визнати нечинним рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про затвердження Положення про порядок розміщення гральних автоматів з грошовими або майновими виграшем на території міста „ від 29 березня 2007 року №5/8/41;

-          визнати нечинним рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування від 25 квітня 2007 року №515 з додатками в частині демонтажу ігрових автоматів та місцезнаходження: вул. Живова –Шептицького , вул.. 15 Квітня, бульвар Д.Галицького ;

-          судові витрати покласти на відповідачів .

1-й відповідач своїм конституційним правом на захист не скористався, явку свого представника в судове засідання не забезпечив, однак надав суду письмові заперечення , в яких просить суд відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

2-й відповідач своїм конституційним правом на захист не скористався, явку свого представника в судове засідання не забезпечив, письмового відзиву на позов суду на надав, а тому спір вирішено по наявних у справі документах , в порядку ст.. 128 КАС України .

В порядку ст. ст. 49, 51, 130 Кодексу адміністративного судочинства України в розпочатому судовому засіданні роз’яснено права представників сторін та особам, які беруть участь у справі.

Технічна фіксація (звукозапис) не здійснюється із-за відсутності відповідного клопотання сторін.

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно дослідивши обставини справи, суд встановив наступне:

29 березня 2007 року Тернопільська міська рада на восьмій сесій 5-го скликання прийняла рішення №5/8/41 „Про затвердження Положення про порядок розміщення гральних автоматів з грошовим або майновим виграшем на території міста” , в якому вказано наступне:

Розглянувши пропозицію постійної комісії міської ради з питань економіки, зовнішніх зв'язків та залучення інвестицій, керуючись Законами України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності", "Про патентування деяких видів підприємницької діяльності", "Про охорону дитинства", "Про забезпечення санітарного та епідеміологічного благополуччя населення", "Про місцеве самоврядування в Україні", Постановою Кабінету Міністрів України № 1800 від 20.11.2003р. "Про затвердження Порядку проведення внутрішнього фінансового моніторингу суб'єктами господарювання, що провадять господарську діяльність з організації та утримання казино, інших гральних закладів і ломбардами", ст.1, З спільного наказу Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва та Міністерства фінансів України №40/374 від 18.04.2006 року "Про затвердження Ліцензійних умов провадження організації діяльності з проведення азартних ігор", міська рада вирішила:

- затвердити Положення про порядок розміщення гральних автоматів з грошовим або майновим виграшем на території міста згідно з додатком.

- заборонити використання земель на території міста з метою розміщення гральних автоматів з грошовим або майновим виграшем.

- дозволити управлінню житлово-комунального господарства та екології з залученням правоохоронних органів демонтувати незаконно встановлені гральні автомати у семиденний термін після попередження.

25 квітня 2007 року виконавчий комітет Тернопільської міської ради прийняв рішення №515 „Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування”, в якому обумовлено наступне:

З метою усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування. керуючись Законами України "Про місцеве самоврядування в Україні". "Про планування і забудову територій". Земельним кодексом України, виконавчий комітет міської ради вирішив:

- Управлінням житлово-комунального господарства та екології, містобудівного та архітектурного комплексу, відділу використання земельних ресурсів і госпрозрахунковій адміністративно-технічній інспекції організувати проведення робіт ч демонтажу малих архітектурних форм (тимчасових кіосків, гральних автоматів), які влаштовані на земельних ділянках без документів, що посвідчують право користування землею та розмішені за адресами згідно з додатками №№1,2 .

- Затвердити склад робочої групи для організації проведення робіт, викладених у п.1 даного рішення, у складі згідно з додатком №3 .

- Комунальному підприємству "Тернопільська міська шляховою - експлуатаційна дільниця" виділити на вимогу робочої групи спеціалізовану техніку та засоби для проведення робіт з демонтажу малих архітектурних форм, що встановлені самовільно, згідно з додатками №1 та №2 рішення.

- Комунальному підприємству "Тсрнопільміськсвітло" провести .від'єднання малих архітектурних форм від електропостачання.

- Проведення робіт з демонтажу та приймання на зберігання демонтованих споруд комунальному підприємству "Тернопільська міська шляхово-експлуатаційна дільниця" оформити відповідними актами.

- З метою забезпечення громадського порядку при виконанні робіт з демонтажу залучити працівників МВ УМВС України у Тернопільській області.

- Управлінню житлово-комунального господарства та екології забезпечити фінансування проведених робіт з демонтажу.

Судом встановлено, що Приватне підприємство "Європа -плюс" вул. Староконстянтинівське шосе, 1/1 офіс 1, м. Хмельницький, Хмельницької області є суб’єктом господарської діяльності , який здійснює свою статутну діяльність у сфері проведення організацій азартних ігор на підставі ліцензії Міністерства фінансів України від 29.06.2006 року серії АВ №083000.

У відповідності Закону України „Про ліцензування певних видів господарської діяльності „ ліцензія є єдиним документом дозвільного характеру , який дає право на здійснення певного виду господарської діяльності , що згідно до законодавства України підлягає обмеженню , при цьому ліцензія є документом певного зразка, який засвідчує право ліцензіата на провадження вказаного в ліцензії виду господарської діяльності , протягом вказаного строку за умови виконання ліцензійних умов.

Під ліцензійними умовами розуміється установлений з урахуванням вимог чинного законодавства України вичерпний перелік організаційних, кваліфікаційних та інших спеціальних вимог, обов’язкових до виконання при провадженні певних видів господарської діяльності , що підлягають ліцензуванню. Ліцензійні умови затверджуються спільним наказом спеціально уповноваженого органу з питань ліцензування та органу ліцензування.

У відповідності п.31 Постанови Кабінету Міністрів України від 14.11.2000 року №1698 „Про затвердження переліку органів ліцензування” органами ліцензування господарської діяльності є організація та утримання тоталізаторів та гральних автоматів визначено Радою міністрів АРК, обласні , Київську та Севастопольську міські державні адміністрації.

Станом на день подання позову діють Ліцензійні умови провадження діяльності з проведення азартних ігор , що затверджені спільним наказом Держпідприємництва та міністерства Фінансів України від 18.04.2006 року за №40/374 і зареєстровано в Мінюсті 30.05.2006 року №622/12496, які встановлюють певні організаційні , кваліфікаційні та інші спеціальні вимоги , обов’язкові для виконання при провадженні відповідних видів господарської діяльності , що підлягають ліцензуванню .

Ліцензійними умовами передбачено заборону організовувати і проводити азартні ігри у приміщеннях пересувних архітектурних форм, будівлях , приміщеннях закладів охорони здоров’я , навчальних закладах, органах державної влади та місцевого самоврядування, культових будівлях та поза межами приміщень та будівель.

Із цього витікає, що заборона здійснення підприємницької діяльності у визначених місцях є обмеження підприємницької діяльності , встановлення яких відноситься до компетенції спеціально уповноваженого органу з питань ліцензування – Держпідприємництво, та органу ліцензування –Міністерство Фінансів України.

В силу Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” міська рада немає функцій ліцензування певних видів господарської діяльності.

Оскільки, рішенням Виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про затвердження Положення про порядок розміщення гральних автоматів з грошовими або майновими виграшем на території міста„ від 29 березня 2007 року №5/8/41 та рішенням Виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування від 25 квітня 2007 року №515 з додатками в частині демонтажу ігрових автоматів та місцезнаходження : м. Тернопіль вул. Живова –Шептицького , вул.. 15 Квітня , бульвар Д.Галицького грубо порушуються права та законні інтереси Приватного підприємства "Європа -плюс" вул. Староконстянтинівське шосе, 1/1 офіс 1, м. Хмельницький, Хмельницької області у сфері грального бізнесу , а тому позивач звернувся з позовом до суду за захистом своїх конституційних прав.

Оцінивши представлені документальні докази , господарський суд Тернопільської області прийшов до переконання, що позовні вимоги позивача щодо :

-          визнання нечинним рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про затвердження Положення про порядок розміщення гральних автоматів з грошовими або майновими виграшем на території міста „ від 29 березня 2007 року №5/8/1;

-          визнання нечинним рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування від 25 квітня 2007 року №515 з додатками в частині демонтажу ігрових автоматів та місцезнаходження м.Тернопіль вул. Живова –Шептицького , вул.. 15 Квітня , бульвар Д.Галицького ,

документально обґрунтовані і підлягають задоволенню.

Судові витрати , в порядку ст.ст. 87, 89, 90, 94, 97, 98 Кодексу адміністративного судочинства України, покласти на відповідача-Тернопільську міську раду.

Керуючись ст.ст. 69, 70, 71, 76, 77, 79, 80, 86, 122, 133, 138, 158, 160, 161, 162, 163, 165, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, Законом України „Про ліцензування певних видів господарської діяльності” , Постановою Кабінету Міністрів України №1698 від 14.11.2000 року «Про затвердження переліку органів ліцензування», Законом України „Про місцеве самоврядування в Україні”, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати нечинним рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про затвердження Положення про порядок розміщення гральних автоматів з грошовими або майновими виграшем на території міста„ від 29 березня 2007 року №5/8/41, з моменту його прийняття , як таке що суперечить чинному законодавстві України.

3. Визнати нечинним рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради „Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування від 25 квітня 2007 року №515 з додатками в частині демонтажу ігрових автоматів та місцезнаходження м. Тернопіль вул. Живова –Шептицького , вул.. 15 Квітня , бульвар Д.Галицького , з моменту його прийняття , як таке що суперечить чинному законодавстві України.

4. Постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження. На постанову суду сторони мають право подати заяву про апеляційне її оскарження протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі до адміністративного суду апеляційної інстанції, а протягом 20 днів після подання заяви подати апеляційну скаргу.

5. Постанову направити сторонам по справі.

Суддя                                                                                                    І.М. Турецький