ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

21 травня 2008 р. Справа № 9/306-07

за позовом:Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро УА" ( 21050, вул. Театральна, 20, м. Вінниця/21029, вул. Хмельницьке шосе, 122, м. Вінниця будівля ВАТ "ВінницяОблпаливо", 4 поверх).

до:Товариства з обмеженою відповідальністю "Мізяківські хутори" (23213, вул. Пушкіна, 16, с. Мізяківські Хутори, Вінницький район, Вінницька область).

про визнання рішення позачергових загальних зборів учасників недійсними

(перегляд за нововиявленими обставинами рішення від 14.11.2007 року по № 9/306-07)

Суддя

В С Т А Н О В И В :

05.02.08 до господарського суду Вінницької області надійшла заява без номера Товариства з обмеженою відповідальністю "Мізяківські Хутори" ( 23213Вінницька область Вінницький район с. Мізяківські Хутори вул. Пушкіна, 16 про перегляд рішення господарського суду Вінницької області від 14 листопада 2008 р. № 9/306-07 за нововиявленими обставинами.

14.11.2007 р.господарським судом постановлено рішення по справі за позовом ТОВ "Агро - УА" до ТОВ "Мізяківські Хутори" про визнання рішень прийнятих на позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Мізяківські хутори", оформлених протоколом № 8/2007 від 27 липня 2007 р. недійсними. Заява мотивована тим , що на думку заявника нововиявленою обставиною є, зокрема, протокол № 12/2007РТ від 26.09.2007 р. засідання Ради товариства ТОВ "Мізяківські Хутори" де прийнято рішення з 26.09.2007 р. про відсторонення Дзюмки М.І. генерального директора ТОВ "Мізяківські Хутори" від виконання своїх службових обов"язків до завершення службового розслідування з питань його діяльності на посаді генерального директора та призначено тимчасово виконуючим обов"язки генерального директора ТОВ "Мізяківські Хутори" Шкурпелу С.О. Проте в судових засіданнях в супереч протоколу № 12/2007 РТ від 26.09.2007 р. Дзюмка М,І. виступав в якості генерального директора ТОВ "Мізяківські Хутори" не маючи на те відповідних повноважень та формував правову позицію завідомо знаючи, що вона суперечить правовій позиції ТОВ "Мізяківські Хутори"

Крім того, також нововиявленою обставиною в розумінні ст 112 ГПК України є протокол № 13/2007РТ від 16.10.2007 р. де було прийнято рішення про звільнення Дзюмки М.І. з посади генерального директора ТОВ "Мізяківські Хутори" та призначено на цю посаду Шкурпело С.О.

Проте, вказані обставини, як зазначає заявник, не були предметом дослідження по справі № 9/306-07. а відтак було прийнято рішення передчасно, в зв'язку з чим виникає невідкладна необхідність переглянути справу за нововиявленою обставиною, яка суттєво впливає на суть рішення.

Водночас слід зазначити, що відносно колишнього генерального директора ТОВ «Мізяківські Хутори» Дзюмки М.І. Управлінням СБУ у Вінницькій області порушено кримінальну справу на підставі ч. 5 ст. 191 КК України за фактом розтрати чужого майна в особливо великих розмірах в сумі 5 547 963,00 грн.

Окремо слід зазначити, що проведення позачергових зборів учасників ТОВ «Мізяківські Хутори» 27.07.2007р. здійснювалрсь у цілковитій відповідності до вимог Закону, оскільки з повідомлення № 26/07 від 26.07.2007р. про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Мізяківські Хутори» 27.07.2007р. вбачається порядок денний, а також пояснення ініціатора проведення зборів, що за ініціювання та проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Мізяківські Хутори» в такі короткі терміни заздалегідь просим вибачення, однак наша ініціатива спрямована на забезпечення збалансованої та динамічної роботи ТОВ «Мізяківські Хутори», результатом якої буде досягнення економічних та соціальних результатів, а також отримання прибутку Товариством «Мізяківські Хутори». Проте, дана обставина не була предметом дослідження по справі № 9/306-07, а від так було прийнято рішення передчасно, в зв'язку з чим виникає невідкладна необхідність переглянути справу за нововиявленою обставиною, яка суттєво впливає на суть рішення.

Таким чином, на підставі ст. 112 ГПК України та роз'яснення ВГСУ «Про деякі питання практики перегляду рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами» від 21.05.2002р. від N 04-5/5632 вищезазначені докази с новиявленими обставинами, оскільки мають істотне значення для справи.

Окрім того, господарським судом Вінницької області не було залучено до участі в справу Товариство з обмеженою відповідальність «Ренесанс КепІтал Інвест», незважаючи на тс, що заявник являється учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Мізяківські Хутори» (розмір частки у статутному фонді становить 49 %) і безпосередньо брав участь при прийнятті рішення, яке було оскаржено іншим учасником ТОВ «Мізяківські Хутори» ТОВ «Агро УА»

Відповідно до статті 27 ГПК України, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або з ініціативи господарського суду. Питання про допущення або залучення третіх осіб до участі у справі вирішується господарським судом, який виносить з цього приводу ухвалу. Треті особи, які не заявляють самостійних вимог, користуються процесуальними правами і несуть процесуальні обов'язки сторін, крім права на зміну підстави і предмета позову, збільшення чи зменшення розміру позовних вимог, а також на відмову від позову або визнання позову.

Водночас слід додатково зазначити, що судом було встановлено: загальні збори учасників ТОВ «Мізяківські Хутори» проводились без повідомлення учасників за 30 днів до їх проведення. Проте суд не дослідив яким чином це порушило права та інтереси ТОВ «Агро УА» - іншого учасника ТОВ «Вінницькі Хутори», оскільки із протоколу № 8/2007 від 27 липня 2007 року вбачається, що на позачергових загальних зборах присутні всі учасники ТОВ «Вінницькі Хутори» а відтак, в тому числі і ТОВ «Агро УА» знало про проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Мізяківські Хутори» і його права та інтереси ніяким чином не могло бути порушено, а тим паче з боку ТОВ «Мізяківські Хутори».

Розгляд заяви за клопотанням представників сторін неодноразово відкладався.

В процесі розгляду заяви представниками сторін подавались суду заяви, клопотання. 09.04.2008 р. подано заяву в.о.генерального директора ТОВ "Мізяківські Хутори" Мазарчуком М.О. про відмову від позову та від послуг свого представника Приленського І.Г. Оскільки суду подано заяву про перегляд рішення господарського суду від 14.11.2007 р. за нововиявленими обставинами, тому заява про відмову від позову судом відхиляється. Не можуть бути задоволені клопотання представника ТОВ "Ренесанс кепітал Інвест" щодо витребування в управлінні Служби безпеки України у Вінницькій області пояснення генерального директора Дзюмки М.І., а також висновок експерта щодо рішення голови ТОВ "Агро УА" від 26.07.2007 р., оскільки відповідно до ст. 34 ГПК України Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Розглянувши заяву про перегляд рішення господарського суду Вінницької області від 14..11.2007 р. по справі № 9/306-07 суд дійшов висновку про відмову у задоволенні заяви про перегляд рішення з огляду на наступне: відповідно до ст. 112 ГПК України господарський суд може переглянути постановлене ним судове рішення, яке набрало законної сили, за нововиявленими обставинами, що мають істотне значення по справі і не могли бути відомі заявникові. Перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами є окремою процесуальною формою судового процесу, яка визначається юридичною формою цих обставин.

Так, зокрема, протоколи Ради ТОВ "Мізяківські хутори" №12/2007 РТ від 26 вересня 2007 року та №13/2007 РТ від 16 жовтня 2007 року, а також обставини і факти встановлені ними, і на які посилається заявник, не можуть вважатися нововиявленими з наступних причин:

Відповідно до п.1.2. Роз'яснення президії ВГСУ від 21 травня 2002 року №04-5/563, нововиявленими обставинами вважаються фактичні дані, що в установленому порядку спростовують факти, які було покладено в основу судового рішення, а оскільки Рішення Господарського суду Вінницької області від 14 листопада 2007 року по справі №9/306-07 було прийняте на основі обставин і фактів, які підтверджують недійсність Загальних зборів учасників ТОВ "Мізяківські хутори" від 27 липня 2007 року, то залишається не зрозумілим, яким чином вищезгадані Протоколи Ради ТОВ "Мізяківські хутори" (щодо відсторонення і подальшого звільнення Генерального директора ТОВ "Мізяківські хутори") впливають на спростування фактів покладених в основу Рішення Господарського суду Вінницької області від 14 листопада 2007 року;

Про існування вищезазначених протоколів заявнику (ТОВ "Мізяківські хутори") було відомо на час розгляду справи № 9/306-07 в Господарському суді Вінницької області (з 09 жовтня по 14 листопада 2007 року), тому відповідно до ст.112 ГПК України та п.1.3. Роз'яснення президії ВГСУ від 21 травня 2002 року № 04-5/563 викладені у цих протоколах обставини і факти не можуть вважатися нововиявленими.

Крім того, рішення які оформлені протоколами Ради ТОВ "Мізяківські Хутори" №12/2007 РТ від 26 вересня 2007 року та №13/2007 РТ від 16 жовтня 2007 року визнані судом недійсними згідно Рішення Вінницького районного суду Вінницької області від 15 лютого 2008 року у справі № 2-37/08 р., та в даний час є предметом розгляду в подальших судових інстанціях.

З приводу представництва інтересів ТОВ "Мізяківські хутори" Дзюмкою М.І. під час розгляду справи №9/306-07 в Господарському суді Вінницької області, в період з 09 жовтня по 14 листопада 2007 року, суд дійшов висновку, що Рішення Ради ТОВ "Мізяківські хутори" про його відсторонення і подальше звільнення, оформлені Протоколами №12/2007 РТ від 26 вересня 2007 року та №13/2007 РТ від 16 жовтня 2007 року, не могли впливати на обсяг повноважень Дзюмки М.І., як представника ТОВ "Мізяківські хутори", оскільки: заявник не надав суду жодних доказів про те, що Дзюмка М.І. був ознайомлений з Рішеннями Ради ТОВ "Мізяківські Хутори" про його відсторонення і подальше звільнення (тобто про позбавлення повноважень представника ТОВ "Мізяківські Хутори").

Порушення кримінальної справи проти генерального директора ТОВ "Мізяківські Хутори"Дзюмки М.І. за фактом розтрати чужого майна в особливо великих розмірах, як стверджується в заяві, не може бути нововиявленою обставиною яка впливає на перегляд рішення від 14.11.2007 р. у справі № 9/306-07 про визнання недійсними рішень оформлених протоколом позачергових загальних зборів учасників № 8/2007 від 27.07.2007 р.

Суду не було надано доказів щодо проведення зборів учасників ТОВ "Мізяківські Хутори" відповідно до вимог ст. 61 Закону України "Про господарські товариства"де зазначено, що позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства. а також у будь - якому іншому випадку якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу, а також вимог п. 8.2.7 Статуту Товариства.

З метою вияснення та встановлення всіх обставин по справі учасника ТОВ "Мізяківські Хутори" ТОВ "Ренесанс кепітал Інвест" було залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог.

26.07.2007 р. Рішенням Голови Товариства "Агро УА", який діє відповідно до Рішення загальних зборів учасників ТОВ "Агро УА" від 01.08.2006 р. та Статуту пп. 8.3.4, 8.2.9 відкликано представника Товариства в органах управління і контролю. В зв"язку з продажем 49% частки ТОВ "Агро УА" в Статутному капіталі ТОВ "Мізяківські Хутори" представництво в органах управління і контролю прийняв на себе. Директор ТОВ "Агро УА" без довіреності немає права представляти інтереси ТОВ "Агро УА" в органах управління і контролю ( загальні збори учасників, Рада товариства, Ревізійна комісія).

Таким чином твердження заявника, що не повинно реалізовуватись право на участь в загальних зборах учасників шляхом видачі довіреності не відповідає обставинам по справі.

Представниками ТОВ "Агро УА" надано суду аудіо запис із свідченням колишнього директора Шкурпело С.О. у цивільній справі № 2-37 2008 р. де він стверджує, що загальні збори учасників ТОВ "Мізяківські Хутори" 27.07.2007 р. не проводились, а протокол зборів був підписаний ним пізніше. (Аудіо запис додається до матеріалів справи.)

Згідно Статуту ТОВ "Мізяківські Хутори" (нова редакція), затвердженого зборами учасників ТОВ "Мізяківські Хутори", який пройшов державну реєстрацію 26.07.2007 р. в п. 5.1 зазначено, що засновниками, а після державної реєстрації учасниками товариства є: ТОВ "Агро УА" місце знаходження якого м. Вінниця вул. Театральна, 20 та ТОВ "Ренесанс кепітал Інвест" місце знаходження якого Україна м. Київ пров. Мічуріна, 3/2. Статутний капіл товариства ТОВ "Мізяківські Хутори"становить 388548 грн., який в свою чергу розділений на частки між його учасниками, пропорційно до внесків в наступному розмірі: ТОВ "Агро УА" володіє капіталом в 198159,48 грн., що становить 51% від загального розміру статутного капіталу товариства.

ТОВ "Ренесанс кепітал Інвест" - 190388,52 грн., що становить 49% від загального розміру статутного капіталу товариства.

ТОВ "Ренесанс кепітал Інвест" набуло права учасника ТОВ "Мізяківські Хутори" з 26.07.2007 р. - з моменту державної реєстрації змін, внесених до Статуту Товариства, викладених в новій редакції.

З цього часу новий учасник отримав право ініцюювати проведення Зборів Учасників Товариства згідно чинного законодавства та Статуту Товариства, а саме: відповідно п. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", де зазначено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим Статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Пунктом 8.2.7 Статуту ТОВ "Мізяківські Хутори" визначено, що про проведення Зборів Учасники Товариства повідомляються особисто, або через представників іншого Учасника у письмовій формі, із зазначенням дати, часу і місця проведення Зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблене не менш як за 30 днів до дати проведення Зборів. Тільки з цих підстав позачергові збори учасників, рішення яких оформлені протоколом № 8/2007 від 207.07.2007 р. повинні бути визнані недійсними.

Слід зазначити, що ще у травні 2005 р. зв"язку із внесенням змін та доповнень до Статуту рішенням зборів учасників оформлених протоколом № 2/2005 від 16.05.2005 р. ТОВ "Мізяківські Хутори" обрано Раду товариства у наступному складі: голова Ради - Павел Сиручек, члени Ради представник ТОВ "Агро УА" Шкурпело С.О. та Іржі Горак., тому не було потреби змінювати склад Ради ТОВ "Мізяківські Хутори", оскільки Товариству "Агро УА", а фактично його голові Павелу Сиручеку, як інвестору, належало 51% статутного капіталу ТОВ "Мізяківські Хутори", тому ініцюювати проведення позачергових зборів учасників та переоберати Раду Товариства, якій, зокрема, згідно Статуту в новій редакції зареєстрованій 26.07.2007 р. (п.8.3) надані значні повноваження щодо фактичного управління та здійснення контролю за діяльністю Товариства, не було потреби.

Рішення про призначення головою Ради Товариства Долинського Д.В., генерального директора ТОВ "Ренесанс кепітал Інвест" та Сойфера Е. в якості члена Ради та одного представника ТОВ "Агро УА" означало фактичний захват органу управління товариства і як наслідок втрату контролю за дільністю Товариства.

На час розгляду справи № 9/306-07 в Господарському суді Вінницької області відповідно до даних, що містяться в ЄДРПОУ, керівником та особою, яка мала право діяти від імені та представляти інтереси ТОВ "Мізяківські хутори" без довіреності, був Дзюмка Михайло Іванович, що підтверджено відповідною Довідкою управління статистики.

Керуючись ст.ст. 86, 114 ГПК України, -

У Х В А Л И В :

Рішення господарського суду від 14.11.2007 р. у справі № 9/306-07 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро УА" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мізяківські Хутори" про визнання рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Мізяківські Хутори", оформлених протоколом № 8/007 від 27.07.2007 р. недійсними залишити без змін.

Суддя

віддрук.4 прим.:

1 - до справи

2 - позивачу

3 - відповідачу

4 - третій особі