ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 жовтня 2008 р.

№ 11/27-08-160

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючий суддя

Ходаківська І.П.

судді

Данилова Т.Б.

Муравйов О.В.

розглянувши

касаційну скаргу

Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Регіонального центру мобільного зв*язку №4 філії "УТЕЛ" ВАТ "Укртелеком"

на

постанову від 03.06.2008 Одеського апеляційного господарського суду

у справі

№11/27-08-160 господарського суду Одеської області

за позовом

Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради та

Комунального підприємства "Міжнародний аеропорт "Одеса"

до

ВАТ "Укртелеком" в особі Регіонального центру мобільного зв*язку №4 філії "Утел" ВАТ "Укртелеком"

Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕСУ"

про

Зобов*язання вчинити певні дії

За участю представників сторін :

від позивача – 1)Сімон А.А. (дов. від 16.07.08 №401/исх гс)

2)Калошна О.В. (дов. від 18.04.08 №01.19-759)

від відповідача – 1)Липець В.К. (дов. від 28.07.08)

Луценко Т.М. (дов. №155 від 14.05.08)

У зв’язку із значною завантаженістю судді Кравчука Г.А. розгляд справи відповідно до розпорядження Заступника голови Вищого господарського суду України Осетинського А.Й. від 08.10.08 здійснюється колегією суддів у наступному складі: головуючий Ходаківська І.П., судді: Данилова Т.Б., Муравйов О.В.

ВСТАНОВИВ:

Прокурор м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради та Комунального підприємства "Міжнародний аеропорт "Одеса" звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Регіонального центру мобільного зв'язку №4 філії "УТЕЛ" Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Есу" про зобов'язання ВАТ „Укртелеком” та ТОВ „ЕСУ” за свої кошти та своїми силами провести демонтаж встановленого на даху будинку № 6 по пров. Гвоздичному в м. Одесі обладнання базової станції мобільного зв'язку.

Рішенням господарського суду Одеської області від 02.04.08р., залишеним без змін постановою від 03.06.2008р. Одеського апеляційного господарського суду, позов задоволено.           Зобов'язано ВАТ „Укртелеком” та ТОВ „ЕСУ" за свої кошти та своїми силами провести демонтаж встановленого на даху будинку № 6 по пров. Гвоздичному в м. Одесі обладнання базової станції мобільного зв'язку.

ВАТ "Укртелеком" в особі Регіонального центру мобільного зв*язку №4 філії "Утел" ВАТ "Укртелеком" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову від 03.06.2008 Одеського апеляційного господарського суду та рішення господарського суду Одеської області від 02.04.08р. з підстав неправильного застосування норм матеріального та процесуального права.

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Позовні вимоги прокурора ґрунтуються на тому, що в порушення вимог чинного законодавства, відповідачі розмістили на приаеродромній території базову станцію мобільного зв'язку висотою 43 метри над поверхнею, не погодивши таке розміщення ані з Одеською міською радою, ані з КП „Міжнародний аеропорт „ОДЕСА”, якому підпорядкований аеродром. В результаті таких дій ТОВ “ЕСУ” та ВАТ “Укртелеком” порушуються інтереси держави в особі Одеської міської ради та КП „Міжнародний аеропорт “Одеса”, оскільки одним з основних завдань державного регулювання діяльності цивільної авіації та використання повітряного простору України є забезпечення безпеки польотів повітряних суден.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України, переглядаючи в касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Судами встановлено, що 16.03.2006 р. поміж ВАТ „Укртелеком” в особі філії „Утел” (Замовник) та ТОВ „РБС.ком" (Генпідрядник) було укладено договір генерального підряду № 04-01-04/1627-2 на будівництво об'єктів мобільного зв'язку ВАТ “Укртелеком”, відповідно до якого Генпідрядник здійснює пошук майданчика (будівлі або споруди, на якій планується розміщення обладнання замовника) та після визначення адреси майданчика зобов'язаний підготувати Додаток до договору, погодити його із замовником, і після отримання авансу негайно приступити до виконання робіт (п. 2.1).

11.09.2007р. поміж ВАТ „Укртелеком” в особі філії „Утел” та ТОВ „ЕСУ”, (яке є правонаступником ТОВ „РБС КОМ” згідно п. 1.1. Статуту товариства) було укладено Додаток по Об’єкту OD ODEA63/1-127 до договору генпідряду.

Відповідно до п.1.1 зазначеного Додатку Замовник доручає, а Генпідрядник приймає на себе зобов'язання виконати комплекс робіт по об’єкту: „Будівництво мережі мобільного зв’язку стандарту UMTS ВАТ „Укртелеком”. Базова станція (OD ODEA63) за адресою: м. Одеса, пр. Гвоздичний, 6.

Згідно п. 1.2. Додатку ТОВ „ЕСУ” отримує на користь Замовника дозвільну та погоджувальну документацію, необхідну для забезпечення дотримання встановленого чинним законодавством України порядку виконання робіт.

Судова колегія зазначає, що відповідно до п. 150 Положення про використання повітряного простору України, затвердженого постановою Кабміну України № 401 від 29.03.2002 p., підприємства, установи та організації, заінтересовані в розміщенні об'єктів у районах аеродрому, повинні погоджувати таке розміщення з відповідними державними органами, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями, яким належать або підпорядковані ці аеродроми.

Статтею 41 Повітряного кодексу України встановлено порядок будівництва на приаеродромній території .

Зокрема, на приаеродромній території запроваджується особливий режим одержання дозволу на будівництво (реконструкцію) та іншу діяльність тільки за узгодженням з органом державного регулювання діяльності авіації та відповідною Радою народних депутатів.

Відповідно до п. 7.1.1. Сертифікаційних вимог до цивільних аеродромів України, затверджених наказом Державіаслужби №201 від 17.03.2006 p., розмір контрольованої території встановлюється в радіусі 50 км. від контрольної точки аеродрому (його відносного центру).

Як встановлено судом в межі вказаної території входить пров.Гвоздичний у м.Одесі.

Згідно п.1.5 „Настанов по аеродромній службі в цивільній авіації (НАС ГА-86)”, які є чинними на теперішній час, будівництво будівель та споруд на приаеродромній території підлягає обов'язковому розгляду та узгодженню з авіапідприємством.

Враховуючи вищенаведені норми законодавства судова колегія вважає правомірним висновок попередніх судових інстанцій про те, що відповідач – ТОВ “ЕСУ” для виконання будівельних робіт зобов'язаний був отримати відповідний дозвіл КП „Міжнародний аеропорт „Одеса”.

Проте, ТОВ “ЕСУ” дозволу від КП “Міжнародний аеропорт “Одеса” у встановленому законом порядку не отримало та без відповідного погодження здійснило розміщення базової станції мобільного зв’язку у пров. Гвоздичному, 6 в м.Одесі.

Як встановлено судами, факт проведення неправомірного розміщення базової станції підтверджується листом Державної санепідемслужби Одеської області №3-1/450 від 01.02.2008р., листом Приморської районної адміністрації №01-02/3027 від 24.09.2007р., приписом прокуратури Приморського району м.Одеси “Про усунення порушень законодавства України, яке регулює використання повітряного простору”№3488вх07 від 16.10.2007р., актом робочої комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об’єкта: “Будівництво мережі мобільного зв’язку стандарту UMTS BAT “Укртелеком”, Базова станція OD ODE 63 за адресою: м.Одеса, вул.. Гвоздичний,6”тощо.

Листом № 48-95 від 21.01.2008 р. КП „Міжнародний аеропорт „Одеса” повідомило ТОВ “ЕСУ”, що узгодження розміщення базової станції мобільного зв’язку за адресою м. Одеса, провулок Гвоздичний, 6 є неможливим.

Крім того, в листі заступника міського голови від 04.03.2008 р. №03-33-1721 направленого прокурору м. Одеси зазначено, що Одеською міською радою погоджувалось з ВАТ "Укртелеком" лише проведення проектно-вишукувальних робіт з будівництва мережі мобільного зв’язку на території міста Одеси. Вказане погодження не надає дозволу з боку міської ради на встановлення базової станції мобільного зв'язку на даху будинку № 6 по пров. Гвоздичному в м. Одесі або в будь якому іншому місці. Конкретне місце розташування станції повинно визначатись проектною документацією за наявності погоджень власників будівель та контролюючих органів, а експлуатація може бути розпочата тільки після введення в експлуатацію державною комісією за участю повноважних представників міської ради.

Посилання відповідачів на висновок Українського державного проектно-технологічного науково-дослідного інституту цивільної авіації „Украеропороект” №060308/УАП від 06.03.2008р., обґрунтовано відхилено судом, оскільки зазначений висновок не враховував План стратегічного розвитку Комунального підприємства "Міжнародний аеропорт "Одеса", розробленого Українським державним проектно-технологічним науково-дослідним інститутом цивільної авіації „Украеропороект” та Додаток до Плану „Скороченим ТЕО”, в якому запропоновано у відповідні терміни провести реконструкцію існуючого терміналу, послідовної модернізації штучної злітно-посадкової смуги, обладнання системи посадки, світлосигнального обладнання та інших інфраструктур.

Окрім того, такий висновок не звільняє відповідача від виконання вимог законодавства щодо отримання дозволу від КП “Міжнародний аеропорт “Одеса” в порядку, визначеному ст.41 Повітряного кодексу України.

Беручи до уваги все вищевикладене, враховуючи встановлені у справі обставини, колегія суддів приходить до висновку, що висновок суду про незаконність будівництва базової станції мобільного зв'язку по пров.Гвоздичному, 6 у м.Одесі та зобов'язання ВАТ „Укртелеком” та ТОВ „ЕСУ" за свої кошти та своїми силами провести демонтаж обладнання базової станції є правомірним та обґрунтованим.

Отже, оскаржувана постанова апеляційного суду відповідає вимогам матеріального та процесуального права і підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-9, 111-7, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Регіонального центру мобільного зв’язку № 4 філії "УТЕЛ" ВАТ "Укртелеком" залишити без задоволення.

Постанову від 03.06.2008 Одеського апеляційного господарського суду у справі №11/27-08-160 господарського суду Одеської області залишити без змін.

Головуючий суддя І.Ходаківська

Судді Т. Данилова

О.Муравйов