ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

11.07.08 р. Справа № 12/222пн

Господарський суд Донецької області у складі: головуючого судді - Приходько І.В.;

при секретарі судового засідання – Ярош В.В.;

за участю представники сторін:

за участю заявник – Овсяннікова В.О. –керівник; Гнатюк В.А. - довіреність;

від ВДВС – не з’явився;

стягувач – не з’явився;;

розглянув у відкритому судовому засіданні суду скаргу

Житлово-будівельного кооперативу «Мир-197» м.Донецьк,

по справі за позовом Комунального комерційного підприємства Донецької міської ради «Донецькміськтепломережа» м.Донецьк,

до Житлово-будівельного кооперативу «Мир - 197» м.Донецьк,

про спонукання до укладання договору на постачання теплової енергії, -

В С Т А Н О В И В :

До господарського суду звернувся боржник, Житлово-будівельний кооператив «Мир-197» м.Донецьк, зі скаргою на дії Відділу Державної виконавчої служби Кіровського району м.Донецька, просить визнати неправомірними дії посадових осіб відділу ДВС Кіровського РУЮ м.Донецька, а саме:

-          щодо незаконного притягнення ЖБК «Мир-197» до відповідальності за ст.87 Закону України «Про виконавче провадження» у вигляді штрафу;

-           ведення виконавчого провадження на підставі наказу господарського суду Донецької області № 12/222 від 11.01.2007 р., скасованого постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2007 р.;

-          ненадання інформації ЖСК «Мир-197» стосовно відкритті виконавчого провадження на підставі наказу господарського суду Донецької області № 12/222 від 07.11.2007 р.;

-          порушення перед Кіровським районним судом м. Донецька питання щодо притягнення посадових осіб ЖБК «Мир-197» до кримінальної відповідальності.

Крім того, просив скасувати як незаконні постанови ВДВС Кіровського РУЮ м. Донецька про накладення штрафу на ЖБК «Мир-197» від 16.07.2007 р., 05.12.2007 р., 11.12.2007 р., 15.12.2007 р.

Обґрунтовуючи доводи скарги, заявник посилається на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 05.12.2006 р., яка була скасована постановою Вищого господарського суду України 28.02.2007 р. та рішення господарського суду Донецької області від 13.09.2007 р., яке було скасоване 15.10.2007 р. постановою Донецького апеляційного господарського суду.

Представник відділу ДВС щодо доводів, викладених заявником, заперечував. Пояснив, що постанови про накладення штрафу від 16.07.2008 р. та 11.12.2008 р. скасовані постановою начальника відділу ДВС Кіровського РУЮ м.Донецька.

Крім того, сповістив суд, що про інші дії, які здійснювались при виконанні господарських наказів по справі 12/222, надав письмове заперечення № 7/4669 від 18.04.2008 р.

Представник стягувача в судових засіданнях та поясненнях до суду № 1486 від 08.05.2008 р. проти обставин, викладених у скарзі заперечував. Вважає, що дії посадових осіб ВДВС Кіровського РУЮ м. Донецька відповідають положенням Закону України „Про виконавче провадження”.

В останні судові засідання представники ВДВС та стягувача не з’явились, про час і місце слухання скарги належним чином повідомлявся.

Відповідно до положень ст.121-2 Господарського процесуального кодексу України, неявка в судове засідання боржника, стягувача, прокурора чи представника органу ДВС не є перешкодою для розгляду справи.

Відповідно до положень статті 75 Господарського процесуального кодексу України розгляд скарги закінчено за відсутності представника ВДВС та стягувача та рішення прийнято за наявними в справі матеріалами.

Розглянув матеріали справи, додатково представлені сторонами документи, суд встановив, що рішенням господарського суду по справі 12/222пн від 12.10.2006 р. у позові ККП Донецької міської ради «Донецькміськтепломережа» до ЖБК «Мир-197» про зобов’язання укласти договір на постачання теплової енергії було відмовлено.

05.12.2006 р. Донецький апеляційний господарський суд скасував рішення суду від 12.10.2006 р. та зобов’язав відповідача, ЖБК «Мир-197» укласти договір на теплопостачання.

27.12.2006 р. у зв’язку з надходженням касаційної скарги ЖБК «Мир-197» на постанову Донецького апеляційного суду від 05.12.2006 р., справа за № 12/222 пн, була надіслана до апеляційної інстанції для подальшого направлення справи до Вищого господарського суду.

18.01.2007 р. за клопотанням ЖБК «Мир-197», Вищий господарський суд України прийняв постанову про зупинення виконання постанови Донецького апеляційного господарського суду від 05.12.2006 р. та призначив розгляд справи на 28.02.2007 р.

28.02.2007 р. Вищий господарський суд України скасував постанову Донецького апеляційного господарського суду від 05.12.2006 р. та рішення господарського суду Донецької області від 12.10.2006 р. та справу направив на новий розгляд.

06.04.2007 р. справа була прийнята до провадження та призначено слухання справи.

13.08.2007 р. господарський суд прийняв рішення та відмовив у задоволені позовних вимог ККП Донецької міської ради «Донецькміськтепломережа».

15.10.2007 р. постановою Донецького апеляційного господарського суду рішення від 13.08.2007 р. було скасоване.

07.11.2007 р. на виконання постанови Донецького апеляційного господарського суду від 15.10.2007 р. був виданий наказ про зобов’язання ЖБК «Мир-197» до укладання з ККП Донецької міської ради «Донецькміськтепломережа» договору на теплопостачання.

06.02.2008 р. постанова Донецького апеляційного суду від 15.10.2007 р. Вищим господарським судом України залишена без змін.

03.04.2008 р. справа з Вищого господарського суду України була направлена до Верховного суду України.

10.04.2008 р. Верховний суд України відмовив у порушенні касаційного провадження по перегляду постанови ВГС України від 06.02.2008 р.

Крім того, як убачається з наданих пояснення ВДВС Кіровського РУЮ м.Донецька № 7/4669 від 18.04.2008 р., наказ господарського суду № 12/222пн від 11.01.2007 р. на виконання постанови Донецького апеляційного господарського суду від 05.12.2006 р. надійшов на виконання 19.01.2007 р. Було відкрито виконавче провадження № 16-852/07 за 2007 р.

16.07.2007 р. державним виконавцем ВДВС боржника - ЖБК «Мир-197» було притягнуто до відповідальності у вигляді штрафу за невиконання наказу від 11.01.2007 р.

11.12.2007 р. державний виконавець ВДВС притягнув вдруге до відповідальності у вигляді штрафу керівника боржника - ЖБК „Мир-197”.

26.02.2008 р. державний виконавець надіслав до Кіровського районного суду клопотання про притягнення боржника до кримінальної відповідальності на підставі статей 76,87 Закону України «Про виконавче провадження».

03.04.2008 р. Кіровський районний суд м. Донецька повернув матеріали у зв’язку з тим, що не є органом уповноваженим порушувати кримінальну справу.

14.04.2008 р. постановою начальника відділу ДВС Кіровського РУЮ м. Донецька скасовані постанови від 16.07.2007 р. та 11.12.2007 р. про накладення штрафів та зобов’язав державного виконавця припинити провадження за наказом від 11.01.2007 р.

15.04.2008 р. виконавче провадження було закінчено на підставі пункту 4 ст.37 Закону України «Про виконавче провадження» у зв’язку з скасуванням рішення. Яке підлягало виконанню.

Крім того наказ господарського суду від 07.11.2007 р. на виконання постанови Донецького апеляційного господарського суду від 15.10.2007 р. надійшов на виконання до відділу державної виконавчої служби 27.11.2007 р. Було відкрито виконавче провадження № 7-577/08 за 2007 р.

У зв’язку з невиконанням боржником наказу суду від 07.11.2007 р., державний виконавець 05.12.2007 р. притягнув ЖБК «Мир-197» до відповідальності у вигляді штрафу.

15.12.2007 р. державний виконавець наклав штраф на керівника ЖБК «Мир-197».

22.02.2008 р. державний виконавець закінчив виконавче провадження на підставі п.11. статті 37 Закону України «Про виконавче провадження»

01.04.2008 р. на підставі положень ст.87 Закону України «Про виконавче провадження» на адресу Кіровського районного суду м.Донецька державний виконавець надіслав клопотання про притягнення до кримінальної відповідальності керівника ЖБК «Мир-197».

При прийнятті рішення суд враховує наступне.

Відповідно до ст.24 Закону України „Про виконавче провадження” державний виконавець у 3-денний строк з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження.

В постанові державний виконавець встановлює строк для добровільного виконання рішення, який не може перевищувати семи днів, та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення встановленого строку зі стягненням з нього виконавчого збору.

Копія постанови про відкриття виконавчого провадження не пізніше наступного дня надсилається стягувачу, боржнику та органу (посадовій особі), який видав виконавчий документ.

Відповідно до частини першої статті 8і7 Закону України „Про виконавче провадження”, у разі невиконання без поважних причин у встановлений державним виконавцем строк рішення, що зобов’язує боржника виконати певні дії, які можуть бути виконані лише боржником, державний виконавець виносить постанову про накладення штрафу на боржника - юридичну особу - від двадцяти до тридцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та призначає новий строк для виконання.

Частиною третьою вказаної статті визначено, що у разі повторного невиконання рішення боржником без поважних причин, державний виконавець у тому ж порядку накладає штраф на боржника у подвійному розмірі.

При подальшому невиконанні рішення боржником державний виконавець порушує клопотання перед судом про кримінальну відповідальність боржника відповідно до закону.

Дослідив надані до суду документи, суд встановив, що наказ господарського суду від 11.01.2007 р. на виконання постанови Донецького апеляційного суду від 05.12.2006 р. надійшов до державного виконавця 19.01.2007 р.

Дії про притягненню про накладення штрафу за невиконання вказаного наказу державний виконавець вчиняв 16.07.2007 р. та 11.12.2007 р.

Питання щодо притягнення до кримінальної відповідальності перед судом порушував 26.02.2007 р.

Вказані дії державного виконавця суд вважає такими, що не відповідають нормам діючого законодавства, оскільки:

- по-перше, 18.01.2007 р. Вищий господарський суд України прийняв постанову про зупинення виконання постанови Донецького апеляційного господарського суду від 05.12.2006 р.;

- по-друге, 28.02.2007 р. Вищий господарський суд України скасував постанову Донецького апеляційного господарського суду від 05.12.2006 р. та рішення господарського суду Донецької області від 12.10.2006 р. та справу направив на новий розгляд.

Правильність висновку суду з цього приводу також підтверджується постановою начальника відділу ДВС Кіровського РУЮ м.Донецька від 14.04.2007р., якою скасовані постанови державного виконавця від 16.07.2007 р. та 11.12.2007 р. про накладення штрафів.

Крім того, сам державний виконавець 15.04.2007 р. закінчив виконавче провадження по виконанню наказу господарського суду від 11.01.2007 р. саме на підставі п.4 статті 37 Закону України «Про виконавче провадження».

Враховуючи викладене, скарга заявника в частині притягнення до відповідальності ЖСК «Мир-197» у вигляді штрафу за наказом господарського суду від 11.01.2007 р., введенні виконавчого провадження № 16-852/07 по вказаному наказу, порушенні питання перед судом до притягнення до кримінальної відповідності за невиконання зазначеного наказу, підлягає задоволенню.

В той же час вимоги щодо скасування постанови про накладення штрафу від 16.07.2007 р. та 11.12.2007 р. саме на час розгляду справи, не можуть бути задоволені, оскільки спірні постанови скасовані постановою начальника відділу ДВС Кіровського РУЮ м. Донецька від 14.04.2007 р.

Що стосується порядку виконання державним виконавцем наказу господарського суду від 07.11.2007 р., виданого на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.10.2007 р., суд враховує наступне.

Скаржник порушує питання щодо неправомірних дій державного виконавця та неповідомлення його про відкриття виконавчого провадження по наказу господарського суду від 07.11.2007 р.

Державний виконавець у судовому засіданні 12.06.2007 р. повідомив, що на виконання наказу від 07.11.2007 р. було відкрито виконавче провадження за № 7-577/08.

Повідомляв також суд про вчинення ним дій у відповідності до положень статті 24 Закону України «Про виконавче провадження» та надіслання на адресу боржника постанови про відкриття виконавчого провадження простою кореспонденцією та попереджень про необхідність виконання наказу господарського суду від 07.11.2007 р.

В подальшому державний виконавець наполягав на правомірному вчинені ним дій у відповідності до статті статі 87 Закону України „Про виконавче провадження”, оскільки боржник не виконував господарський наказ від 07.11.2007 р. у добровільному порядку.

Ухвалами суду від 12.06.2008 р. та 03.07.2008 р. суд витребував додаткові докази, а саме книги вихідної кореспонденції за період коли надсилались освоювані документи.

Представник відділу ДВС в судові засідання 12.06.2008 р., 03.07.2008 р., 11.07.2008 р. не з'явився, витребуваних судом документів у підтвердження своїх заперечень не надав.

Відповідно до положень ст.121-2 Господарського процесуального кодексу України, неявка в судове засідання боржника, стягувача, прокурора чи представника органу ДВС не є перешкодою для розгляду справи.

Тому рішення суд приймає на підставі наданих до суду документів.

Дійсно відповідно до положень статті 87 Закону України „Про виконавче провадження” у разі невиконання боржником в добровільному порядку у встановлений строк рішення, державний виконавець виносить постанову про накладення штрафу та встановлює новий строк для виконання рішення.

У разі невиконання повторного невиконання боржником рішення, державний виконавець у тому ж порядку накладає штраф у подвійному розмірі.

Частиною другою вказаної статті визначено, що постанова про накладення штрафу може бути оскаржена до суду у 10-денний строк.

Таким чином, на підставі положень вказаної статті, державний виконавець може притягнути до відповідальності тільки у разі не виконання рішення у встановлений строк, притягнення до відповідальності також законодавець пов’язує з невиконанням боржником рішення у встановлений строк.

Будь-яких документів, що підтверджують надсилання до боржника постанови про відкриття виконавчого провадження, державний виконавець не надав.

Також до суду державний виконавець не надав інших документів, які передували накладенню штрафу та встановлення іншого строку для виконання рішення суду.

Скаржник також посилався про неотримання вказаних документів. Тому в матеріалах справі відсутні постанова про відкриття виконавчого провадження по наказу господарського суду від 07.11.2008 р., постанови від 05.12.2007 р. та 15.12.2007 р. про накладення штрафу на боржника, інші документи , які свідчать про направлення постанов на адресу боржника.

Враховуючи викладене, суд вважає, що представник ВДВС Кіровського РУЮ м. Донецька не довів належним чином своїх заперечень щодо вчинення ним дій у відповідності до вимог Закону України «Про виконавче провадження».

З огляду на зазначено, суд приходить до висновку, що скарга в частині визнання неправомірних дій посадових осіб ВДВС Кіровського РУЮ м.Донецька щодо накладення штрафу за невиконання наказу господарського суду від 07.11.2007 р., неповідомлення боржника про відкриття виконавчого провадження на виконання наказу № 12/222 від 07.11.2007 р. обґрунтована та підлягає задоволенню.

Враховуючи викладене постанови про накладення штрафних санкцій на ЖБК «Мир 197» від 05.12.2007 р. та 15.12.2007 р. підлягають скасуванню.

Що стосується дій державного виконавця про направлення 01.04.2008 р. клопотання до Кіровського районного суду м.Донецька та порушення питання про притягнення боржника до кримінальної відповідності, суд враховуює положення ст.87 Закону України «Про виконавче провадження».

Положеннями вказаної статті визначено, якщо виконати рішення без участі боржника неможливо, державний виконавець застосовує до боржника штрафні санкції та інші заходи, передбачені статтею 87 Закону України „Про виконавче провадження” (у тому числі порушення клопотання про притягнення до кримінальної відповідальності), після чого виконавчий документ постановою державного виконавця, затвердженою начальником відділу ДВС, повертається до суду.

Таким чином, вказані дії посадова особа повинна була вчиняти до 22.02.2008 р., тобто до закінчення виконавчого провадження № 7-577/08, а клопотання про притягнення до кримінальної відповідальності було направлене 01.04.2008 р. (за інформацією викладеною у відзиві № 7/4660 від 18.04.2008 р.).

Враховуючи викладене, скарга в цій частині також підлягає задоволенню.

З огляду на викладене, керуючись ст.ст. 33, 36, 86, 121-2 Господарського процесуального кодексу України, ст. 24, 76, 87 Закону України „Про виконавче провадження”, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Задовольнити скаргу Житлово-будівельного кооперативу «Мир-197» м.Донецьк, на дії Відділу Державної виконавчої служби Кіровського району м.Донецька, щодо визнання неправомірних дій посадових осіб відділу Державної виконавчої служби Кіровського районного управління юстиції м. Донецька, а саме:

-          щодо незаконного притягнення ЖБК «Мир-197» до відповідальності за ст.87 Закону України «Про виконавче провадження» у вигляді штрафу;

-           ведення виконавчого провадження на підставі наказу господарського суду Донецької області № 12/222 від 11.01.2007 р., скасованого постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2007 р.;

-          ненадання інформації ЖСК «Мир-197» стосовно відкритті виконавчого провадження на підставі наказу господарського суду Донецької області № 12/222 від 07.11.2007 р.;

-          порушення перед Кіровським районним судом м. Донецька питання щодо притягнення посадових осіб ЖБК «Мир-197» до кримінальної відповідальності та скасуванні постанов відділу Державної виконавчої служби Кіровського районного управління юстиції м. Донецька про накладення штрафу на ЖБК «Мир-197» 05.12.2007 р., 15.12.2007 р.

Визнати дії Відділу Державної виконавчої служби Кіровського району м.Донецька,

неправомірними щодо:

-           притягнення ЖБК «Мир-197» до відповідальності за ст.87 Закону України «Про виконавче провадження» у вигляді штрафу;

-           ведення виконавчого провадження на підставі наказу господарського суду Донецької області № 12/222 від 11.01.2007 р., скасованого постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2007 р.;

-          ненадання інформації ЖСК «Мир-197» стосовно відкритті виконавчого провадження на підставі наказу господарського суду Донецької області № 12/222 від 07.11.2007 р.;

-          порушення перед Кіровським районним судом м. Донецька питання щодо притягнення посадових осіб ЖБК «Мир-197» до кримінальної відповідальності.

Скасувати постанови відділу Державної виконавчої служби Кіровського районного управління юстиції м. Донецька про накладення штрафу на ЖБК «Мир-197» від 05.12.2007 р., від 15.12.2007 р.

Припинити провадження за скаргою про скасування постанов відділу Державної виконавчої служби Кіровського районного управління юстиції м. Донецька про накладення штрафу на ЖБК «Мир-197» від 16.07.2007 р. та 11.12.2007 р. у зв’язку з їх скасуванням постановою начальника відділу Державної виконавчої служби Кіровського районного управління юстиції м. Донецька Корнейчук С.П. від 14.04.2008 р.

Суддя Приходько І.В.