КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.08.2008                                                                                           № 6/283

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Зеленіна В.О.

суддів:           Смірнової Л.Г.

Синиці О.Ф.

при секретарі:           Волуйко Т.В.

За участю представників:

від позивача -Горбатенко А. О. – по довіреності, Бардосова І. С. – подовіреності

від відповідача -Тельчаров Д. О. – по довіреності, Куненко С. В. – подовіреності.

Від третьої особи – Тельчаров Д. О. – по довіреності, Куненко С. В. – по довіреності.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії "XXI Century Investments Public"

на рішення Господарського суду м.Києва від 18.07.2008

у справі № 6/283 (Ковтун С.А.)

за позовом                               Компанії "XXI Century Investments Public"

до                                                   Компанії "ArxLimited"

третя особа відповідача           Товариство з обмеженою відповідальністю "Київський фонд нерухомості"

про                                                  визнання права власності на частку у статутному капіталі та спонукання укласти додаткову угоду до договору купівлі-продажу частки у статутному фонді

та за зустрічним позовом Компанії „ArxLimited”

до Компанії „XXI Century Investments Public”

про розірвання договору купівлі-продажу, розірвання договору про реалізацію інвестиційного проекту, переведення права власності на частку,

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду м. Києва звернулася з позовом Компанія «XXI Century Investments Public Limited» до Компанії «ARX Limited» про:

-          визнання за позивачем права власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100%;

-          спонукання відповідача укласти з позивачем додаткову угоду до договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою № 19-09/2006 про передачу права власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100% до Компанії «XXI Century Investments Public Limited» в редакції позивача.

Під час розгляду справи Компанія «ARX Limited» подала зустрічний позов до Компанії «XXI Century Investments Public Limited», в якому просила:

-          розірвати договір купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою № 19-09/2006;

-          розірвати договір про реалізацію інвестиційного проекту від 08.09.2006 р.;

-          перевести право власності на частку в розмірі 50% від статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості», що належить Компанії «XXI Century Investments Public Limited» на користь Компанії «ARX Limited».

Рішенням Господарського суду м. Києва від 18.07.2008 р., повний текст якого підписаний 25.07.2008 року, у справі № 6/283 у задоволенні первісного позову відмовлено повністю, зустрічний позов задоволено повністю, а саме: розірвано договір купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою № 19-09/2006 від 08.09.2006 р., укладений між Компанією «ARX Limited» та Компанією «XXI Century Investments Public Limited»; розірвано договір про реалізацію інвестиційного проекту від 08.09.2006 р., укладений між Компанією «ARX Limited» та Компанією «XXI Century Investments Public Limited»; переведено право власності на частку в розмірі 50% статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» вартістю 250000 грн., що належить Компанії «XXI Century Investments Public Limited» та присуджено до стягнення з Компанії «XXI Century Investments Public Limited» на користь Компанії «ARX Limited» 22670 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, позивач по первісному позову звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким первісний позов задовольнити в повному обсязі, в задоволенні зустрічного позову – відмовити.

Ухвалою від 08.08.2008 р. колегія суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя – Зеленін В. О., судді Попікова О. В., Синиця О., прийняла апеляційну скаргу позивача до розгляду, розгляд скарги був призначений на 20.08.2008 р.

Розпорядженням Голови суду № 01 –23/1/3 від 20.08.2008 р. внесено зміни до складу суду справу № 6/283 передано на розгляд колегії складі головуючого судді Зеленіна В. О., суддів Синиці О. Ф., Студенця В. І.

18.08.2008 р. до канцелярії Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання позивача за первісним позовом про відкладення розгляду справи для надання можливості сторонами укласти морову угоду.

В судовому засіданні 20.08.2008 р. відповідач за первісним позовом звернувся до суду з клопотанням про відкладення розгляду справи для надання сторонам можливості погодити умови мирової угоди. Позивач заперечив можливість укладення мирової угоди.

Порадившись на місці колегія суддів дійшла висновку, що вказані клопотання задоволенню не підлягають оскільки ст. 77 ГПК України не передбачена можливість відкладення розгляду справи для надання сторонам можливості укласти мирову угоду на стадії апеляційного розгляду.

В судовому засіданні 20.08.2008 р. відповідачем по первісному позову подано заяву про відвід колегії суддів у складі головуючого судді – Зеленіна В. О., суддів Попікової О. В., СиниціО. Ф.

Ухвалою Голови Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2008 р. заяву відповідача про відвід суддів Зеленіна В. О. та Синиці О. Ф. у справі № 6/283 залишено без задоволення, заяву про відвід судді Попікової О. В. – без розгляду.

В судовому засіданні 20.08.2008 р. відповідачем по первісному позову та третьою особою подано заяву про відвід всього складу Київського апеляційного господарського суду.

Ухвалою Голови Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2008 р. заяву позивача про відвід всього складу суду у справі № 6/283 залишено без розгляду.

В судовому засіданні 20.08.2008 р. оголошено перерву до 21.08.2008 р.

Розпорядженням Голови суду № 01 –23/1/5 від 21.08.2008 р. внесено зміни до складу суду справу № 6/283 передано на розгляд колегії складі головуючого судді Зеленіна В. О., суддів Синиці О. Ф., Смірнової Л. Г.

21.08.2008 р. до канцелярії Київського апеляційного господарського суду надійшла заява відповідача по первісному позову про залучення до матеріалів справи додаткових документів.

В судовому засіданні 21.08.2008 р. відповідачем по первісному позову та третьою особою подані клопотання про відкладення розгляду справи для надання судді Смирновій Л. Г. можливості для ознайомлення з матеріалами справи.

Порадившись на місці колегія суддів дійшла висновку, що вказані клопотання задоволенню не підлягають оскільки ст. 77 ГПК України не передбачена можливість відкладення розгляду справи для надання судді можливості ознайомитися з матеріалами справи.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу та відзив на неї, інші подані сторонами матеріали, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, Київським апеляційним господарським судом встановлено наступне.

08.09.2006 Компанія «ARX Limited» та Компанія «XXI Century Investments Public Limited» уклали договір № 19-09/2006 купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою (далі - Договір купівлі-продажу), предметом якого є купівля-продаж частки в статутному капіталі ТОВ "Київський фонд нерухомості" (далі - Товариство).

За умовами Договору купівлі – продажу Компанія «ARX Limited» зобов'язалась продати Компанії «XXI Century Investments Public Limited» частку, розмір якої залежить від виконання чи невиконання Компанією «ARX Limited» певних зобов'язань, а саме:

- Компанія «ARX Limited» зобов'язувалась забезпечити отримання Товариством листа-погодження від Головного управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища КМДА із позитивним висновком стосовно будівництва жилого комплексу з паркінгом і вбудованими нежитловими приміщеннями, а також реконструкції стадіону на земельній ділянці, розташованій за адресою: м. Київ, вул. Немировича-Данченка, 2 (далі - "Проект"), не пізніше ніж 01.04.2007 (п. 1.1.1 Договору купівлі-продажу);

- Компанія «ARX Limited» зобов'язувалась забезпечити отримання Товариством позитивного висновку державної комплексної експертизи Проекту не пізніше ніж 15.09.2007 (п. 1.1.2 Договору купівлі-продажу).

Ціна Договору купівлі-продажу сторонами встановлена у сумі 4600000 доларів США, оплата яких мала бути здійснена у порядку, передбаченому п. 3.5 Договору купівлі-продажу.

Пунктом 1.4.1 Договору купівлі-продажу було передбачено, що у разі дотримання Компанією «ARX Limited» зобов'язань, передбачених п.п 1.1.1, 1.1.2 Договору купівлі-продажу, відчужувана частка складатиме 50% від статутного капіталу.

У разі порушення Компанією «ARX Limited» вищевказаних зобов'язань відповідно до п. 1.4.2 та п. 1.4.3 Договору купівлі-продажу за умови належного виконання Компанією «XXI Century Investments Public Limited» п. 1.6 Договору купівлі-продажу, розмір відчужуваної частки складатиме 75% або, відповідно 100% від статутного капіталу.

Умовами Договору купівлі – продажу, а саме п. 3.5 встановлений наступний порядок оплати – Компанія «XXI Century Investments Public Limited» зобов'язувалась сплатити на користь Компанії «ARX Limited»:

- 800000 доларів США протягом 5 банківських днів з моменту укладення Договору купівлі-продажу(п. 3.5.1 Договору купівлі-продажу);

- 100000 доларів США - протягом 5 банківських днів з моменту посвідчення нової редакції статуту (п. 3.5.2 Договору).

13.09.2006 Компанія «XXI Century Investments Public Limited» сплатила Компанії «ARX Limited» 800000 доларів США, що підтверджується матеріалами справи та не заперечується сторонами.

09.10.2006 проведено державну реєстрацію статуту Товариства, відповідно до якого частка Компанії «XXI Century Investments Public Limited» становить 50 % статутного капіталу у розмірі 2250000 грн. (п. 4.2.2 Статуту).

13.10.2006 Компанія «XXI Century Investments Public Limited» сплатила Компанії «ARX Limited» 100000 доларів США, що підтверджується матеріалами справи та не заперечується сторонами.

Решта коштів за Договором купівлі-продажу у розмірі 3700000 доларів США підлягала сплаті наступним чином:

- 1700000 доларів США протягом 10 календарних днів з моменту настання обставини, наведеної в п. 1.1.1 Договору купівлі-продажу, за умови настання такої обставини не пізніше ніж 01.04.2007, або, в разі ненастання такої обставини в передбачений строк - до 20.04.2007 включно (п. 3.5.3 Договору);

- 2000000 доларів США протягом 10 календарних днів з моменту настання обставини, наведеної в п. 1.1.2 Договору купівлі-продажу, за умови настання такої обставини не пізніше ніж 15.09.2007 або, у разі ненастання такої обставини в передбачений строк - до 15.10.2007.

Як слідує з матеріалів справи кошти у визначені строки Компанією «XXI Century Investments Public Limited» сплачені не були.

13.03.2008 на підставі п. 6.1 договору цільової позики від 08.09.2006 № 8-09 Компанією «XXI Century Investments Public Limited» була надіслана заява до Компанії «ARX Limited» про дострокове повернення позики у розмірі 4000000 доларів США, яка (позика) підлягала поверненню протягом 90 календарних днів з моменту отримання вимоги.

07.04.2008 Компанія «XXI Century Investments Public Limited» звернулась до Компанії «ARX Limited» з заявою про припинення зобов'язань зарахуванням. Компанія «XXI Century Investments Public Limited» запропонувала свої зобов'язання перед Компанією «ARX Limited» за Договором купівлі-продажу у розмірі 3700000 доларів США припинити шляхом зарахування зобов'язань Компанії «ARX Limited» перед Компанією «XXI Century Investments Public Limited» за договором цільової позики від 08.09.2006 № 8-09.

Як зазначено вище, відповідно до п. 1.4.3 та п. 1.4.4 Договору купівлі-продажу однією з умов виникнення у Компанії «XXI Century Investments Public Limited» права на 75% та на 100% частки у Товаристві було належне виконання п. 1.6 Договору.

Згідно з п. 1.6. Договору купівлі-продажу Компанія «XXI Century Investments Public Limited» взяла на себе зобов'язання здійснювати цільове фінансування Проекту на платній основі на умовах, що будуть окремо погоджені сторонами в "Договорі про реалізацію інвестиційного проекту", відповідно до додатку 2 - Бюджету Інвестиційного Проекту, до досягнення цілей, визначених в п. п. 1.1.1, 1.1.2 Договору купівлі – продажу.

Судом першої інстанції було правильно встановлено, що умови такого цільового фінансування були додатково погодженні сторонами у договорі про реалізацію інвестиційного проекту від 08.09.2006 (далі - Інвестиційний договір).

Отже, виконання Компанією «XXI Century Investments Public Limited» зобов'язань за Інвестиційним договором є підставою для виконання Компанією «ARX Limited» зобов'язань за Договором купівлі-продажу щодо передачі частки, і виконання останніх обумовлене виконанням попередніх. Отже, дані зобов'язання є зустрічними (ст. 538 ЦК України).

Відповідно до положень Інвестиційного договору Компанія «ARX Limited» зобов'язувалась управляти Проектом (п. 2.3.) з метою досягнення результатів, зазначених у п.п. 1.1.1, 1.1.2 Договору купівлі продажу.

На підставі п. 6.1 Інвестиційного договору Компанія «XXI Century Investments Public Limited» зобов'язувалась забезпечити належне фінансування Проекту в межах 20000000 доларів США на підставі спільно затвердженого сторонами бюджету інвестиційного проекту шляхом надання процентної позики Товариству із розрахунку 10,5% річних.

В матеріалах справи міститься документ, який має назву : «Плановый бюджет движения денежных средств. Проект: Немировича-Данченка, 2. Пессимистический вариант», та документ, який має назву: «Плановый бюджет движения денежных средств. Проект: Немировича-Данченка, 2. Оптиместичый вариант», які розглядалися судом першої інстанції як додаток № 2 до Інвестиційного договору - бюджет інвестиційного проекту.

Дослідивши зазначені документи судова колегія прийшла до висновку, що вони не можуть розглядатися як додаток № 2 до Інвестиційного договору - бюджет інвестиційного проекту, з огляду на наступне.

Відповідно до пункту 1.1 Інвестиційного договору бюджет інвестиційного проекту – план використання фінансових ресурсів, необхідних для реалізації інвестиційного проекту, що включає в себе розгорнутий бюджет по кожному етапу Інвестиційного проекту та Графік фінансування Робіт. Бюджет інвестиційного проекту є додатком № 2 до договору, розробляється Стороною-1 (Компанією «ARX Limited») та затверджується сторонами згідно порядку визначеному п. 4.1.2 договору не пізніше 30 календарних днів з моменту укладання цього договору.

Пунктом 4.1.2 Інвестиційного договору визначено що Сторона-1 (Компанія «ARX Limited») зобов’язана розробити та письмово затвердити зі Стороною-2 (Компанія «XXI Century Investments Public Limited») бюджет інвестиційного проекту у наступному порядку:

- протягом 10 календарних днів з дня укладення договору Сторона-1 (Компанія «ARX Limited») зобов’язана представити Стороні-2 (Компанія «XXI Century Investments Public Limited») проект бюджету інвестиційного проекту на ознайомлення і погодження;

- протягом 10 календарних днів з дня отримання проекту бюджету інвестиційного проекту Сторона-2 (Компанія «XXI Century Investments Public Limited») мала розглянути його та передати Стороні-1 (Компанія «ARX Limited») із запропонованими пропозиціями, рекомендаціями та/або внесеними корективами;

- протягом наступних 10 календарних днів Сторона-1 (Компанія «ARX Limited») зобов’язана доопрацювати та відкоригувати бюджет інвестиційного проекту з урахуванням запропонованих Стороною-2 (Компанія «XXI Century Investments Public Limited») пропозицій рекомендацій та/або внесених коректив, та письмово затвердити із Стороною-2 (Компанія «XXI Century Investments Public Limited») бюджет інвестиційного проекту.

Затвердження сторонами додатку № 2 до Інвестиційного договору - бюджету інвестиційного проекту за своє правовою природою відповідно до ч. 1 ст.202 ЦК України є правочином.

Відповідно до ч. 2 ст. 207 ЦК України правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства, та скріплюється печаткою.

Як вбачається з матеріалів справи, документи, які розглянуті судом першої інстанції як додаток № 2 до Інвестиційного договору - бюджет інвестиційного проекту затверджені Радою директорів Товариства та не затверджені безпосередньо Компаніями «ARX Limited» та «XXI Century Investments Public Limited» як сторонами Інвестиційного договору у відповідно до вимог пункту 4.1.2 Інвестиційного договору, а відтак не можуть вважатися Бюджетом інвестиційного проекту.

Про вказане також свідчить відсутність посилань у зазначених документах на Компанію «ARX Limited» та Компанію «XXI Century Investments Public Limited» та безпосередньо на Інвестиційний договір.

Отже, колегія суддів дійшла висновку, що відсутні підстави вважати документ, який має назву: «Плановый бюджет движения денежных средств. Проект: Немировича-Данченка, 2. Пессимистический вариант», а також документ, який має назву: «Плановый бюджет движения денежных средств. Проект: Немировича-Данченка, 2. Оптимистический вариант», додатком № 2 до Інвестиційного договору - бюджет інвестиційного проекту.

26.09.2006 між Компанією «XXI Century Investments Public Limited» та Товариством було укладено договір позики (далі - Договір позики), відповідно до якого Компанія «XXI Century Investments Public Limited» зобов'язалась надати Товариству поворотну позику в сумі до 20000000 доларів США під 10,5 % річних на умовах її використання на реалізацію Проекту.

Як стверджує Компанія «XXI Century Investments Public Limited», за умовами Договору позики вона перерахувала всього 1558324 доларів США, останній платіж було здійснено 08.02.2007.

Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні у позовних вимог Компанії «XXI Century Investments Public Limited» виходив з того, що оскільки станом на 07.04.2008 р. дев’яностоденний строк повернення позики Компанією «ARX Limited» ще не настав, зобов’язання за Договором купівлі-продажу на підставі заяви від 07.04.2008 р. не припинились.

Колегія суддів не може погодитись із висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що вимога Компанії «XXI Century Investments Public Limited» про дострокове повернення позики у розмірі 4000000 доларів США ґрунтувалася на п. 6.1 договору цільової позики від 08.09.2006 № 8-09, яким визначено строк виконання зобов’язання щодо повернення грошових коштів моментом пред’явлення відповідної вимоги з боку Компанії «XXI Century Investments Public Limited».

Відповідно до ч.1 ст. 601 ЦК України зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги.

Оскільки строк виконання зобов’язання Компанією «ARX Limited» щодо повернення грошових коштів визначено моментом пред’явлення відповідної вимоги з боку Компанії «XXI Century Investments Public Limited», то зарахування зустрічних однорідних вимог за цим зобов’язанням може бути здійснено незалежно від спливу дев’яностоденного строку.

Отже, судова колегія дійшла висновку, що зобов’язання Компанії «XXI Century Investments Public Limited» перед Компанією «ARX Limited» за договором купівлі-продажу щодо сплати сум у розмірі 3700000 доларів США щодо придбання частки у статутному капіталі Товариства, виконані у повному обсязі шляхом проведення зарахування зустрічних однорідних вимог відповідно до заяви Компанії «XXI Century Investments Public Limited» від 07.04.2008 р.

Крім того порядок надання процентної позики Товариству визначено у договорі позики від 26.09.2006р, укладеним між Компанією «XXI Century Investments Public Limited» та Товариством.

Згідно з пунктом 2.1 цього договору Компанія «XXI Century Investments Public Limited» надає Товариству позику шляхом банківського переказу у вигляді чергових траншів на рахунок Товариства.

Відповідно до пункту 2.2 договору позики від 26.09.2006р чергові транші сплачуються Компанією «XXI Century Investments Public Limited» після двостороннього підписання сторонами заявок – додатків до цього договору, протягом п'яти днів з моменту підписання відповідної заявки.

В матеріалах справи відсутні докази направлення Товариством до Компанії «XXI Century Investments Public Limited» заявок на здійснення чергових траншів за договором позики договором позики від 26.09.2006 р.

З огляду на це відсутні підстави вважати, що Компанія «XXI Century Investments Public Limited» порушила свої зобов’язання щодо фінансування Проекту.

За таких обставин судова колегія дійшла висновку, що оскільки Компанією «XXI Century Investments Public Limited» виконані зобов’язання щодо оплати частки статутному капіталі Товариства за Договором купівлі-продажу, при цьому не було порушено умов фінансування Проекту визначених Інвестиційним договором, вимоги позивача по первісному позову про визнання за ним права власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100% та спонукання відповідача по первісному позову до укладення з позивачем Додаткової угоди до договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою № 19-09/2006 про передачу права власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100% до Компанії «XXI Century Investments Public» є законними та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Спірна Додаткова угода підлягає укладенню в редакції Компанієї «XXI Century Investments Public Limited», а саме:

Додаткова угода

до Договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою від 08.09.2006 р. № 19-09/2006

м. Київ, Україна «__»_______2008року

Компанія «Limited ArxLimited», яка є юридичною особою, створеною за законодавством Республіки Кіпр, надалі іменується «Продавець» в особі уповноваженої особи з однієї сторони,

та Компанія «XXI Century Investments Public», яка є юридичною особою, створеною за законодавством Республіки Кіпр, надалі іменується «Покупець» в особі Директорів Лева Парцхаладзе та Тараса Кутового які діють на підставі Статуту, з другої сторони,

які у подальшому разом іменуються «Сторони», а кожна окремо - «Сторона»,

керуючись пунктами 2.2 Договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою від 08.09.2006 р. № 19-09/2006, який надалі іменується «Договір»,

враховуючи, те що у зв'язку з невиконанням станом на 15.04.2008 р. Продавцем своїх зобов’язань перед Покупцем, визначених у пунктах 1.1.1 та 1.1.2 Договору, відповідно до пункту 1.4.4 Договору Покупець набуває право на 100% у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості»,

одночасно враховуючи, що Покупцем виконано свої зобов’язання перед Продавцем щодо сплати усіх сум, передбачених пунктами 3.5.1-3.5.4 Договору, що підтверджується відповідними платіжними документами від 13.09.2006р, 13.10.2006р. та Заявою про припинення зобов’язання зарахуванням зустрічних однорідних вимог від 07.04.2008р. № 01/04/08,

уклали цю Додаткову угоду до Договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою від 08.09.2006 р. № 19-09/2006 про наступне:

1. Сторони погодилися, що з дня набрання чинності цією Додатковою угодою Покупець набуває право власності на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» (надалі – «Товариство») у розмірі 100% (сто відсотків).

2. Сторони погодилися, що зобов’язання Покупця щодо оплати вартості частки у статутному капіталі Товариства у розмірі 100% (сто відсотків), яка відчужується Покупцю за цією Додатковою угодою, вже виконані Покупцем шляхом здійснення платежів згідно пунктів 3.5.1 та 3.5.2 Договору, а також шляхом припинення зобов’язань Покупця перед Продавцем щодо здійснення платежів згідно пунктів 3.5.3 та 3.5.4 шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, згідно Заяви Покупця про припинення зобов’язання зарахуванням зустрічних однорідних вимог від 07.04.2008р. № 01/04/08.

3. Покупець після підписання цієї Додаткової угоди має звернутися до Товариства з вимогою щодо внесення та державної реєстрації змін до установчих документів Товариства, пов’язаних із зміною співвідношення часток у статутному капіталі Товариства.

4. З дня підписання цієї Додаткової угоди Продавець втрачає свої права на частку у статутному капіталі Товариства, яка відчужується за цією Додатковою угодою, а також на будь-які інші права, які пов’язані з цією часткою.

5. Усі правовідносини, що виникають з цієї Додаткової угоди або пов'язані із нею, у тому числі пов'язані із дійсністю, укладанням, виконанням, зміною та припиненням цієї Додаткової угоди, тлумаченням її умов, визначенням наслідків недійсності або порушення Додаткової угоди, регламентуються цією Додатковою угодою, Договором та відповідними нормами чинного законодавства України.

6. Будь-яке положення Договору, яке суперечить цій Додатковій угоді втрачає свою силу з дня набрання чинності цієї Додаткової угоди.

7.Усі інші питання, не врегульовані цією Додатковою угодою, регулюються Договором та чинним законодавством України.

8. Ця Додаткова угода набирає чинності з дати її підписання обома Сторонами.

9. Якщо одна зі Сторін затримує або не реалізує будь-яке право або засіб захисту за цією Угодою, це не означатиме, що така Сторона відмовилася від такого права або засобу захисту.

10. Ця Додаткова угода складена при повному розумінні Сторонами її умов та термінології українською та англійською мовами у двох автентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, - по одному для кожної із Сторін.

У випадку будь-яких суперечок з приводу тлумачення цього Договору український варіант має переважну силу

Компанією «XXI Century Investments Public Limited» також наданий текст вказаної Додаткової угоди перекладений англійською мовою, проте враховуючи приписи ст. 3 ГПК України, він судом не розглядається і затвердженню не підлягає.

Відповідно до ст. 187 ГК України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

День набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Враховуючи положення ст. 187 ГК України позовні вимоги позивача по первісному позову щодо дати укладення спірної додаткової угоди, а саме: „у випадку не укладення Компанію «Arx Limited» з Компанією «XXI Century Investments Public» Додаткової угоди до Договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою № 19-09/2006 про передачу права власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100% до Компанії «XXI Century Investments Public» протягом десяти календарних днів з дня винесення рішення, вважати цю Додаткову угоду укладеною у наведеній редакції” не можуть бути задоволені, як такі, що не ґрунтуються на чинному законодавстві.

У свою чергу, судова колегія, повно та всебічно дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін дійшла висновку про те, що зустрічний позов є необґрунтованим та задоволенню не підлягає, оскільки ґрунтується на порушенні Компанією «XXI Century Investments Public Limited» своїх обов’язків щодо виплати сум відповідно до п.п. 3.5.3 та 3.5.4 Договору купівлі-продажу, а також щодо фінансування Проекту відповідно до Інвестиційного договору, що не знайшло свого підтвердження у матеріалах справи.

Враховуючи викладене вище, колегія прийшла до висновку про те, що апеляційна скарга Компанії „XXI Century Investments Public” на рішення Господарського суду м. Києва від 18.07.2008 р. у справі № 6/283 є обґрунтованою, а тому підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду м. Києва від 18.07.2008 р. у справі № 6/283 підлягає скасуванню. Позов Компанії „XXI Century Investments Public” слід задовольнити частково, в задоволенні зустрічного позову Компанії „ArxLimited” слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 3, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, –

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компанії „XXI Century Investments Public” на рішення Господарського суду м. Києва від 18.07.2008 р. у справі № 6/283 – задовольнити.

Рішення Господарського суду м. Києва від 18.07.2008 р. у справі № 6/283 – скасувати.

Позов Компанії „XXI Century Investments Public” – задовольнити

Визнати за Компанією «XXI Century Investments Public» право власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100%

Вважати Додаткову угоду до договору купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю з відкладальною умовою № 19-09/2006 про передачу права власності на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Київський фонд нерухомості» у розмірі 100% до Компанії «XXI Century Investments Public» укладеною на умовах поданого Компанією «XXI Century Investments Public» проекту цієї додаткової угоди.

Стягнути з Компанії «Arx Limited» на користь Компанії „XXI Century Investments Public” (49602, м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 108, ідентифікаційний код 01073828) витрати по сплаті державного мита в сумі 25500 (двадцять п’ять тисяч п’ятсот) грн. та 118 грн. витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу. Видати наказ.

В задоволенні зустрічного позову Компанії «Arx Limited» відмовити повністю.

Стягнути з Компанії «Arx Limited» на користь Компанії „XXI Century Investments Public” витрати по сплаті державного мита за подану апеляційну скаргу в сумі 12750 (дванадцять тисяч сімсот п’ятдесят) грн. Видати наказ.

Справу № 6/283 повернути Господарському суду м. Києва для видачі наказів.

Головуючий суддя                                                                      Зеленін В.О.

Судді                                                                                          Смірнова Л.Г.

Синиця О.Ф.

02.09.08 (відправлено)