Харківський апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30” січня 2008 року Справа № 16/169-07

Колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Карбань І. С. , судді Бабакової Л.М., судді Гончар Т.В.,

при секретарі –Міракові Г.А.,

за участю представників сторін:

1-го позивача – Заярна А.М. за дорученням від 01.07.07р.,

2-го позивача – Заярна А.М. за дорученням від 01.07.07р.,

3-го позивача – Заярна А.М. за дорученням від 01.07.07р.,

1-го відповідача - не прибув,

2-го відповідача - Сивак А.Ю. за довіреністю ВЕЕ № 199510 від 16.04.2007р.,

3-го відповідача - не прибув,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу (вх. № 3721Х/2-4) представника ТОВ «Компанія з управління активами «Юніком плюс», ВАТ «Медіа Технології 2000», ДП «Кросс»ТОВ «Прем’єр цент»Заярна А.М., м. Харків на рішення господарського суду Харківської області від 26.11.2007 р. по справі № 16/169-07

за позовом 1. ТОВ «Компанія з управління активами «Юніком плюс», м. Харків;

2. ВАТ «Медіа Технології 2000», м. Харків;

3. дочірнього підприємства «Кросс»ТОВ «Прем’єр цент», м. Харків,

до 1. ТОВ «MAXNET», м. Харків;

2. Стручаєвої Алли Станіславівни, м. Харків;

3. Стручаєва Максима Федоровича, м. Харків,

про виключення зі складу учасників, -

встановила:

Позивачі звернулися до господарського суду з позовною заявою про виключення із складу учасників ТОВ «MAXNET» Стручаєвої А.С. та Стручаєва М.Ф, та зобов'язанні ТОВ «MAXNET»внести зміни до установчих документів, які відображають припинення участі Стручаєвої А.С. та Стручаєва М.Ф у складі учасників, у зв’язку з тим, що Стручаєв М.Ф. і Стручаєва А.С. разом володіють 49% голосів і їх нез'явлення на загальні збори учасників товариства перешкоджає господарській діяльності товариства і позбавляє інших учасників їх прав передбачених ст.10 Закону України «Про господарські товариства», оскільки позивачі у сукупності мають 51% голосів, тому рішення прийняті за відсутності кворуму загальних зборів учасників товариства є неправомочними.

Рішенням господарського суду Харківської області від 26.11.2007 р. по справі № 16/169-07 (суддя Здоровко Л.М.) у позові відмовлено повністю.

Позивачі, не погодившись з рішенням господарського суду Харківської області від 26.11.2007р. по даній справі, подали апеляційну скаргу, в якій просили скасувати вказане рішення та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог, посилаючись на порушення норм процесуального та матеріального права. В обґрунтування своїх заперечень апелянти вказували, що систематичне нез’явлення відповідачів на загальні збори учасників товариства унеможливлює проведення правомочних загальних зборів учасників ТОВ «MAXNET». За відсутністю кворуму загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю не мають можливості приймати будь-які рішення щодо діяльності товариства, а учасники товариства, які бажають реалізувати своє право на участь в управлінні товариством, здійснювати діяльність, прийняття рішень, необхідних для здійснення товариством господарської діяльності та досягнення статутних завдань, - позбавляються можливості здійснювати свої корпоративні права, у тому числі - права на участь в управлінні товариством. Згідно ст. 13 ЦК України, - при здійсненні своїх прав особа зобов'язана утримуватися від дій, які б могли порушити права інших осіб, а також зловживати правом. При цьому у разі встановлення факту зловживання правом, суд може зобов'язати таку особу припинити зловживати своїми правами, а також застосувати інші наслідки, встановлені законом.

Апелянти вважали, що твердження відповідачів стосовно того, що брати участь в управлінні товариством є правом учасника, а не обов'язком, не базується на нормах матеріального права, оскільки ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»зазначено, що учасника товариства з обмеженою відповідальності можна виключити також у тому випадку, якщо він своїми діями перешкоджає досягненню цілей товариства. Здійснення господарської діяльності ТОВ «MAXNET», досягнення ним мети, для якої воно створене, здійснюється через роботу органів управління товариством. Відповідно до ст. 89 ГК України та п.6.1 статуту ТОВ «MAXNET», вищим органом товариства є загальні збори учасників.

Апелянти зазначали, що згідно зі ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», - збори вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, які володіють більше ніж 60 % голосів. Таким чином, учасники товариства, що бажають реалізовувати свої корпоративні права, позбавлені можливості вирішити питання про виключення відповідачів зі складу учасників товариства в порядку, передбаченому статутом, оскільки рішення зборів, на яких присутні учасники, що володіють 51 % голосів, є неправомочним і буде визнано недійсним.

Відповідач, Струкачова А.С. надала відзив на апеляційну скаргу в якому просила рішенням господарського суду Харківської області від 26.11.2007 р. по справі № 16/169-07 залишити без змін, а апеляційну скаргу залишити без задоволення. Обґрунтовуючи свої доводи другий відповідач звертав увагу на те, що чинне законодавство не передбачає обов'язку учасника товариства приймати участь у вищому органі управління - загальних зборах. Статут ТОВ «MAXNET» (у відповідній редакції) такого обов'язку для учасників також не передбачає.

Згідно ст.13 ЦК України зловживання правом можливо лише у результаті його здійснення та внаслідок вчинення дій, а не у випадку бездіяльності особи. У цьому зв'язку другий відповідач окремо наголошує, що за змістом ч.3 ст.13 ЦК України бездіяльність особи (неучасть у роботі загальних зборів товариства, нез'явлення на призначені збори) не може бути визнана в якості зловживанням правом.

На думку другого відповідача неучасть відповідачів у роботі загальних зборів товариства за своєю суттю не є дією, а отже не підпадає під ст.64 Закону України «Про господарські товариства».

Другий відповідач вказував, що позивачі не надали суду доказів існування спору з ТОВ «MAXNET» в частині внесення змін до установчих документів, які відображають припинення участі Стручаєва М.Ф., Стручаєвої А.С. у складі учасників товариства (звернення до ТОВ «MAXNET» із вимогою внесення змін, відмову з боку товариства тощо). Зміст позовних вимог свідчить про те, що відповідне питання з їх боку взагалі не порушувалося, підстави для внесення спірних змін та їх державної реєстрації відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»- відсутні.

Представники першого та третього відповідачів в судове засідання не прибули відзиви не надали, про дату, час і місце апеляційного розгляду належним чином були повідомлені, про що свідчить відповідні поштові повідомлення. Про причини неприбуття представники першого та третього відповідачів в судове засідання суд не повідомили. Враховуючи, що неприбуття представників першого та третього відповідачів у судове засідання не перешкоджає судовому розгляду справи, справа розглядається за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника апелянтів та представника другого відповідача, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегією суддів встановлено, що ТОВ «MAXNET» зареєстровано Державним реєстратором виконавчого комітету Харківської міської ради 15.05.2006 р. за №5001285.

Відповідно до Статуту учасниками товариства ТОВ «MAXNET» є: ВАТ «Медіа технології 2000»із часткою 19% статутного фонду товариства; Стручаєва А.С. із часткою 25% статутного фонду товариства; Стручаєв М.Ф. із часткою 24% статутного фонду; ДП «Кросс»ТОВ «Прем'єр-Центр»із часткою 8% статутного фонду товариства; ТОВ «Компанія з управління активами «Юніком плюс»за рахунок Пайового венчурного недирсікованого закритого інвестиційного фонду «Ukrainian Mutual Fund-B»із часткою 24% статутного фонду товариства ( п.1.7., 4.1. Статуту).

Зобов’язання учасників товариства визначені в ст. 11 Закону України «Про господарські товариства», а саме учасники товариства зобов'язані: а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Відповідно до пунктів 6.1., 6.3. Статуту ТОВ «MAXNET» вищим органом товариства є загальні збори учасників або призначених ними представників, до компетенції загальних зборів учасників належить: а) визначення основних напрямків діяльності Товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; б) внесення змін до статуту Товариства, зміна розміру статутного капіталу; в) обрання та відкликання виконавчого органу Товариства; г) затвердження річних результатів діяльності Товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів, висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку (доходу), визначення порядку покриття збитків; д) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затверджень їх статутів та положень; є) винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб товариства; є) визначення умов оплати праці службових осіб товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв; ж) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; з) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових внесків; і) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; ї) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень контролюючих органів; к) виключення учасника з товариства.

Згідно зі ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»та п.6.3.2 Статуту товариства передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів.

Статтею 61 Закону України «Про господарські товариства»визначено, що про проведення загальних зборів учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до ст. 59 Закону України «Про господарські товариства»та п.6.3. Статуту ТОВ «MAXNET»до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить виключення учасника з товариства.

Згідно з п. 5.2. Статуту товариства, учасник товариства, який систематично не виконує чи не належним чином виконує обов'язки або перешкоджає своїми діями іншим учасникам та товариству досягнення цілей товариства, може бути виключений з товариства тільки рішенням загальних зборів учасників товариства, за яке проголосували учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів. Що відповідає положенням ст. 64 Закону України «Про господарські товариства».

Виключення учасника товариства є формою відповідальності його перед товариством за невиконання обов'язків, передбачених установчими документами або законом.

Відповідно до ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Пунктом «а»ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» визначено право, а не обов'язок учасника товариства брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим законом. Участь у загальних зборах та голосування на них є правом, а не обов'язком акціонера.

Перелік справ, що підвідомчі господарським судам визначено ст. 12 ГПК України і розширеному тлумаченню не підлягає.

З огляду на викладене, вирішення питання про виключення учасника з товариства належить виключно до компетенції загальних зборів і не може здійснюватися за рішенням суду.

Також вимоги позивача щодо зобов’язання ТОВ «MAXNET» внести зміни до установчих документів, які відображають припинення участі Стручаєва М.Ф., Стручаєвої А.С. у складі учасників задоволенню не підлягають, оскілки позивачем у відповідності до ст. 33 ГПК України не було надано доказів на підтвердження таких вимог.

За таких обставин, колегія суддів вважає, рішення господарського суду Харківської області від 26.11.2007 р. по справі № 16/169-07 прийняте у відповідності з матеріалами справи та нормами чинного законодавства. Доводи апеляційної скарги не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення.

Керуючись ст. ст. 10, 11, 59, 61 Закону України «Про господарські товариства», ст. 99,101, п. 1 ст.103, ст. 105 ГПК України колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 26.11.2007 р. по справі № 16/169-07 залишити без змін.

Головуючий суддя                                                   І.С. Карбань.

Суддя                                          Л.М. Бабакова.

Суддя Т.В. Гончар.