ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.02.2008 Справа № 18/346-07(7/334)

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Дмитренко А.К.(доповідач)

суддів: Прокопенко А.Є., Тищик І.В.

Представники сторін:

від позивача: Мартинюк С.В. представник, довіреність №б/н від 04.01.08;

від позивача: Тутик О.К. представник, довіреність №0401 від 04.01.08;

від відповідача: Носик Б.М. юрисконсульт, довіреність №1 від 25.12.06;

розглянувши апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м.Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.10.07р. у справі № 18/346-07(7/334)

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж", с.Маків, Дунаєвецький р-н, Хмельницька обл.

до відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м.Дніпропетровськ

про зобов'язання вчинити дії

за зустрічним позовом: відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м.Дніпропетровськ

до товариства з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж", с.Маків, Дунаєвецький р-н, Хмельницька обл.

про визнання недійсним договору

В засіданні оголошувалась перерва з 12.02.08 по 28.02.08 (ст. 77 Господарського процесуального кодексу України).                                                                      Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 22.10.07 суддя Петрова В.І. припинила провадження за первісним позовом про зобов"язання відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" підписати акти виконаних робіт (форма КБ-2в):                                         - за березень 2005 року № 10 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ „Набережна" на суму 64 981грн. 20 коп.;                                                                                                               - за березень 2005 року № 11 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 205 062 грн.;                                                                                                                        - за квітень 2005 року № 12 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 240567 грн.,60 коп.;                                                                                                                         - за квітень 2005 року № 13 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 124 365 грн. 60 коп.;                                                                                                               - за квітень 2005 року № 14 по об'єкту ПС 35/10-06 кВ "Набережна" на суму 382 707,60 грн.;                                                                                                                        - за травень 2005 року № 15 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 791210 грн. 40 коп.;                                                                                                                        - за травень 2005 року № 17 по об'єкту ПС 35/10-06 кВ "Набережна" на суму 686 322 грн.;                                                                                                                        - за червень 2005 року № 17 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 3229003 грн. 20 коп.;                                                                                                                        - за серпень 2005 року № 18 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 227961 грн. 60 коп.;                                                                                                                        - за липень 2005 року № 19 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 41 252 грн. 40 коп.;                                                                                                                         - за серпень 2005 року № 20 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 266 094 грн.;                                                                                                                         - за серпень 2005 року № 21 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 51 532 грн.80 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 22 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 4 416 306 грн.70 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 23 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 9 184 201 грн. 61 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 24 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 3 029 093 грн.;                                                                                                                         - за серпень 2005 року № 25 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 1 353 371 грн. 89 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 26 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 187 535 грн. 11 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 27 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 648 985 грн. 24 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 28 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 126 967 грн. 13 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 29 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 518 365 грн. 62 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 30 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 325 893 грн. 60 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 31 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 114 706 грн. 80 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 32 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 70 812 грн.;                                                                                                                                   - за серпень 2005 року № 33 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 1 652 836 грн. 08 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 34 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 486 723 грн. 22 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 35 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 16 414 грн. 80 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 38 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 868 грн. 80 коп.;                                                                                                                                   - за серпень 2005 року № 39 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 43470 грн.;                                                                                                                                            і довідки про вартість виконаних робіт (форма КБ-3):                                                            - за березень 2005 року на суму 270 043 грн. 20 коп.;                                                             - за квітень 2005 року на суму 747 640 грн. 80 коп.;                                                            - за травень 2005 року на суму 1 477 532 грн. 40 коп.;                                                             - за червень 2005 року на суму 3 229 003 грн. 20 коп.;                                                             - за липень 2005 року на суму 41 252 грн., 40 коп.;                                                             - за серпень 2005 року на суму 22 872 100 грн. 40 коп.                                                            У задоволенні зустрічного позову відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" про визнання недійсним договору підряду від 22.03.04 № 323/04 відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду, відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" просить його змінити в частині відмови у задоволенні зустрічного позову посилаючись на невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж" вважає доводи, викладені у скарзі необґрунтованими і просить рішення залишити без змін.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

31.10.05 товариство з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про спонукання відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" підписати акти виконаних робіт і довідки про вартість виконаних робіт відповідно до п. 5.4 договору підряду від 22.03.04 № 323/04.

В подальшому заявою від 13.11.06 (т.8, а.с. 26-31) позивач змінив позовні вимоги і просив зобов"язати відповідача у відповідності з п. 5.4 договору підряду від 22.03.04 № 323/04 підписати акти виконаних робіт (форма КБ-2в):

- за березень 2005 року № 10 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ „Набережна" на суму 64 981грн. 20 коп.;                                                                                                               - за березень 2005 року № 11 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 205 062 грн.;                                                                                                                        - за квітень 2005 року № 12 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 240567 грн. 60 коп.;                                                                                                                         - за квітень 2005 року № 13 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 124 365 грн. 60 коп.;                                                                                                               - за квітень 2005 року № 14 по об'єкту ПС 35/10-06 кВ "Набережна" на суму 382 707 грн. 60 коп.;                                                                                                              - за травень 2005 року № 15 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 791210 грн. 40 коп.;                                                                                                                        - за травень 2005 року № 17 по об'єкту ПС 35/10-06 кВ "Набережна" на суму 686 322 грн.;                                                                                                                        - за червень 2005 року № 17 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 3229003 грн. 20 коп.;                                                                                                                        - за серпень 2005 року № 18 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 227961 грн. 60 коп.;                                                                                                                        - за липень 2005 року № 19 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 41 252 грн. 40 коп.;                                                                                                                         - за серпень 2005 року № 20 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 266 094 грн.;                                                                                                                         - за серпень 2005 року № 21 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 51 532 грн. 80 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 22 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 4 416 306 грн.70 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 23 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 9 184 201 грн. 61 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 24 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 3 029 093 грн.;                                                                                                                         - за серпень 2005 року № 25 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 1 353 371 грн. 89 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 26 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 187 535 грн. 11 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 27 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 648 985 грн. 24 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 28 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 126 967 грн. 13 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 29 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 518 365 грн. 62 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 30 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 325 893 грн. 60 коп..;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 31 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 114 706 грн. 80 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 32 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 70 812 грн.;                                                                                                                                   - за серпень 2005 року № 33 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 1652836 грн. 08 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 34 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 486723 грн. 22 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 35 по об'єкту ПС 35/10-6 кВ "Набережна" на суму 16414 грн. 80 коп.;                                                                                                               - за серпень 2005 року № 38 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 868 грн. 80 коп.;                                                                                                                                   - за серпень 2005 року № 39 по об'єкту "Кабельні лінії" 35 кВ на суму 43470 грн.;                                                                                                                                            та довідки про вартість виконаних робіт (форма КБ-3):                                                  - за березень 2005 року на суму 270 043 грн. 20 коп.;                                                             - за квітень 2005 року на суму 747 640 грн. 80 коп.;                                                            - за травень 2005 року на суму 1 477 532 грн. 40 коп.;                                                             - за червень 2005 року на суму 3 229 003 грн. 20 коп.;                                                             - за липень 2005 року на суму 41 252 грн. 40 коп.;                                                             - за серпень 2005 року на суму 22 872 100 грн. 40 коп..                                                  22.03.2004 року між сторонами за результатами тендеру укладено договір підряду № 323/04, за яким підрядник –ТОВ "Будтехмонтаж" –зобов’язався виконати комплекс робіт з проектування та будівництва ПС 35/10-6 кВ "Набережна" по вул.Колодязній, будівництву ОРУ 35кВ на ПС "Привокзальна", прокладці двохланцюгової кабельної лінії 35 кВ ПС "Привокзальна –ПС "Набережна".                                                                                                                                  Вартість робіт сторони визначили в сумі 36 млн. гривень.                                        Пунктом 2.3 договору встановлено, що остаточна вартість проектних, будівельних, монтажних та пусконалагоджувальних робіт, а також склад та вартість обладнання затверджуються керівником замовника на підставі локальних кошторисів, розроблених в процесі проектування. Остаточна вартість не може перевищувати вартість, зазначену в тендерній пропозиції.                                        Порядок здачі –прийняття робіт встановлений розділом 5 договору, пунктом 5.4 якого визначено, що при виконанні будівельних робіт сторони щомісячно складають двохсторонній акт виконаних робіт форми КБ –2в та КБ –3, які підписуються повноважними представниками сторін.                                                  У період з 30 серпня 2004 року по 9 лютого 2005 року сторони додатковими угодами № 1- 6 до договору підряду погоджували вартість окремих видів будівельних робіт і локальні кошториси.                                                            Згідно ст. 882 ЦК України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиві відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Як вірно зазначено господарським судом відповідач в порушення умов договору та чинного законодавства ухилився від підпису актів виконаних робіт за встановленою формою.

Заявою від 11.09.07 (т.8, а.с. 147) товариство з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж" повідомило суд про відсутність предмету спору у зв"язку з тим, що всі акти, які є предметом спору у даній справі, відповідачем підписані, а тому просив припинити провадження у справі в цій частині, що і було зроблено судом першої інстанції.

Разом з тим відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" звернулось із зустрічним позовом про визнання недійсним договору підряду від 24.03.04 № 323/04 посилаючись на відсутність у товариства з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж" на момент укладення договору ліцензії на виконання робіт на будівництво кабельних ліній напругою понад 35 кВ, а також на порушення, які були допущені при проведенні тендеру.

Слід зазначити, що відповідність закону рішень тендерного комітету не є предметом розгляду конкретної справи. Рішення тендерного комітету, у тому числі про визнання ТОВ "Будтехмонтаж" переможцем, не визнані недійсними та не скасовані у встановленому порядку.

Договір № 324/04 був підписаний сторонами 22.03.04, проте сторонами не було узгоджено конкретну вартість будівельно-монтажних робіт. Як вказувалось вище, у пунктах 2.3, 2.4 договору зазначено, що вартість проектних, будівельних монтажних та пусконалагоджувальних робіт затверджується керівником замовника на підставі локальних кошторисів, які є невід"ємною частиною даного договору і оформлюються додатковими угодами до договору.

Отже остаточна вартість проектних, будівельних, монтажних і пусконалагоджувальних робіт, склад та вартість обладнання узгоджені сторонами при підписанні додаткових угод до договору на підставі локальних кошторисів.                                                                                                                                  Згідно з ч.ч. 2,3 ст. 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

При викладених обставинах договір 323/04 фактично укладений сторонами 09.02.05 (дата підписання додаткової угоди № 6 до договору ) (т.2, а.с. 111).

На момент фактичного укладення договору (09.02.05) товариство з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж" вже отримало ліцензію серії АА № 767974 (рішення Державного комітету України з будівництва та архітектури від 08.04.04 № 153) на будівельну діяльність згідно з переліком видів робіт, яка в подальшому рішенням Державного комітету України з будівництва та архітектури від 13.05.04 № 158 доповнена додатковими видами будівельних робіт (т. 8, а.с. 116-119).

Згадана ліцензія надає дозвіл на виконання робіт з проектування внутрішніх та зовнішніх інженерних мереж, систем і споруд електропостачання, електрообладнання, ліній електропередач і трансформаторних підстанцій, зведення несучих та огороджуючих конструкцій, будівель та споруд, будівництво і монтаж конструкцій зовнішніх інженерних мереж і систем, у тому числі трансформаторних підстанцій напругою понад 35 кВ, тощо.

При цьому слід зазначити, що роботи з проектування спеціальних енергетичних споруд, електричних підстанцій і розподільних пристроїв; проектування внутрішніх інженерних мереж, систем і споруд: водопроводу та каналізації; опалення, вентиляції та кондиціонування повітря; автоматизації і КВП; зв"язку, сигналізації, радіо, телебачення, інформаційних систем; проектування зовнішніх інженерних мереж, систем і споруд: водопостачання, каналізації, ліній електропередач та трансформаторних підстанцій напругою понад 35 кВ; зв"язку, сигналізації, радіо, телебачення, інформаційних систем; з технологічного проектування об"єктів паливно-енергетичного комплексу проводились Дніпропетровською філією державного проектно-вишукувального та науково-дослідного інституту "Укренергомережпроект" на підставі укладеного з товариством з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж" договору від 16.04.04 № 32224/3349 (т.9, а.с. 126). Право на виконання інститутом проектних робіт підтверджено наявними у справі ліцензіями (т.9, а.с. 116-125).

Монтаж конструкцій зовнішніх інженерних мереж і систем: електропостачання кабельних ліній напругою понад 35 кВ, трансформаторних підстанцій напругою понад 35 кВ, здійснювався ТОВ "Будтехмонтаж" відповідно до ліцензії АА № 767974.

Роботи щодо визначення та обґрунтування впливу на оточуюче природне середовище підстанції 35/10-6кВ "Набережна" з кабельними лініями 35 кВ у м. Дніпропетровську проводилися Інститутом проблем природовикористання та екології НАНУ на підставі договору від 15.06.04 № 852 (т.10, а.с.3-5). Інститут проблем природовикористання та екології НАНУ має відповідну ліцензію на виконання такого типу робіт (т. 10, а.с. 11).

Твердження відкритого акціонерного товариства "ЕК "Дніпрообленерго" про те, що позивачем виконувались антикорозійні роботи без отримання відповідної ліцензії, з посиланням на акт № 15 за травень 2005 р., акт № 17 за травень 2005 р., акт № 20 за серпень 2005 р., є необґрунтованими.

В акті № 15 за травень 2005 р. вказані такі роботи: п. 32. Нанесення посиленої антикорозійної ізоляції полімерними липкими стрічками на стальні трубопроводи діаметром 100 мм; п. 33. Нанесення посиленої антикорозійної ізоляції полімерними липкими стрічками на стальні трубопроводи діаметром 250 мм. Вищевказані роботи входять до технологічного процесу монтажу кабельних ліній напругою понад 35 кВ і охоплюють ліцензію з кодом 3.02.06.04, яка є в наявності у товариства з обмеженою відповідальністю "Будтехмонтаж".

У п. 68 акту № 17 за травень 2005 р. вказано "Фарбування алкідною емаллю Декорал по антикорозійному ґрунту Антикор по металу заповнень дверних пройомів (наружних)". У п.59 акту № 20 за травень 2005 р. зазначено "Фарбування алкідною емаллю Декорал по антикорозійному ґрунту Антикор металевих воріт". Перелічені роботи ТОВ "Будтехмонтаж" не проводились, оскільки металеві двері, дверні пройоми, металеві ворота, для будівництва ПС 35/10-6 кВ "Набережна" товариство закупало у ТОВ "Спектр", м.Дніпропетровськ вже у готовому вигляді, пофарбованими, і після антикорозійної обробки. Таким чином роботи, вказані у п. 68 акту № 17 за травень 2005 р. та у п.59, акту № 20 за серпень 2005 р. виконувались виробником металевих дверей та воріт - ТОВ "Спектр", м.Дніпропетровськ.

ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" також посилається на відсутність у ТОВ "Будтехмонтаж" ліцензії з кодом 3.06.01 (Монтаж технологічного устаткування паливно-енергетичного комплексу) як на підставу недійсності договору підряду від 22.03.04 р. № 323/04.

Таке твердження відповідача є необґрунтованим, оскільки наявність ліцензії з кодом 3.06.01 (монтаж технологічного устаткування паливно-енергетичного комплексу) є необхідною для проведення робіт по монтажу устаткування на енергогенеруючих об"єктах, що входять до паливно-енергетичного комплексу, тоді як предметом спірного договору підряду є будівництво підстанції 35/10-6 кВ "Набережна" з кабельними лініями 35 кВ, яка не є енергогенеруючим об"єктом, оскільки вона не генерує електричну енергію, а лише передає її, а тому ПС 35/10-06 кВ "Набережна" не входить до паливно-енергетичного комплексу, і, як наслідок, для проведення робіт по монтажу устаткування на підстанції 35/10-6 кВ "Набережна" з кабельними лініями 35 кВ достатньо наявності спеціальної ліцензії з кодом 3.02.06.11.

Виконання пусконалагоджувальних робіт паливно-енергетичного комплексу проводились ТОВ "ЕПМ-Комплект" м. Дніпропетровськ згідно з укладеним з ТОВ "Будтехмонтаж" договором від 10.10.04 № А1010/04 (т. 9, а.с. 11-13) та на підставі ліцензії серії АА № 520403 (т.9, а.с. 10).

З огляду на викладене судова колегія не знаходить підстав для зміни чи скасування рішення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.10.07 у даній справі залишити без змін, скаргу без задоволення.

Головуючий А.К.Дмитренко

Суддя А.Є.Прокопенко

Суддя І.В.Тищик

З оригіналом згідно

Помічник судді О.В. Поштаренко