ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" липня 2008 р.
Справа № 8/13-К

Житомирський апеляційний
господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді

суддів:

при секретарі
,

за участю представників сторін:

від позивача: Масюк Л.М.,
довіреність від 20.05.2008р. (був присутній в судовому засіданні
24.07.2008р.),

від відповідачів:

- ТОВ "Агрофірма
"Брусилів": Шевчук А.С., довіреність від 24.07.2008р.,

- ТОВ  "Тракторкомплект": не з'явився,

- ОСОБА_1.: не з'явився,

- ОСОБА_2: не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофірма "Брусилів",
смт.Брусилів Житомирської області

на рішення господарського суду
Житомирської області

від "23" травня 2008 р. у
справі № 8/13-К (суддя Давидюк В.К.)

за позовом ОСОБА_3, М.Біла Церква

до

- Товариства з обмеженою
відповідальністю "Агрофірма "Брусилів", смт.Брусилів
Житомирської області;

- Товариства з обмеженою
відповідальністю "Тракторкомплект", м.Біла Церква;

- ОСОБА_1, м.Біла Церква;

-ОСОБА_2, м.Біла Церква

про визнання недійсними рішень
загальних зборів учасників від 18.12.2007р., визнання недійсною нової редакції
Статуту

з оголошеною в судовому засіданні
перервою з 24.07.2008р. по 31.07.2008р.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Житомирської області від 23.05.2008р. у справі №8/13-К
позов ОСОБА_3, М.Біла Церква до Товариства з обмеженою відповідальністю
"Агрофірма  "Брусилів",
смт.Брусилів Житомирської області; Товариства з обмеженою відповідальністю
"Тракторкомплект", м.Біла Церква; ОСОБА_1, м.Біла Церква;ОСОБА_2,
м.Біла Церква про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників від
18.12.2007р., визнання недійсною нової редакції Статуту задоволено.

Визнано
недійсними рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою
відповідальністю "Агрофірма
"Брусилів" від 18.12.2007р., оформлені протоколом зборів №16.

Визнано
недійсною нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю
"Агрофірма  "Брусилів",
затверджену рішенням загальних зборів учасників від 18.12.2007р. та
зареєстровану Державним реєстратором Брусилівської районної державної
адміністрації від 25.12.2007р. за НОМЕР_1

Скасовано
заборону ТОВ "Агрофірма
"Брусилів" вчиняти дії щодо відчуження у будь-який спосіб майнових
активів, включаючи рухоме і нерухоме майно та передавати основні засоби в
заставу, іпотеку, накладену ухвалою господарського суду Житомирської області
від 11.04.2008р.

Стягнуто з
Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофірма  "Брусилів" на користь ОСОБА_3 -
21,25грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 29,50грн. в повернення
витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнуто з
Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракторкомплект" на користь
ОСОБА_3 - 21,25грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 29,50грн. в
повернення витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнуто з
ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 - 21,25грн. в повернення витрат по сплаті державного
мита, 29,50грн. в повернення витрат на інформаційно-технічне забезпечення
судового процесу.

Стягнуто
зОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 - 21,25грн. в повернення витрат по сплаті
державного мита, 29,50грн. в повернення витрат на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись
з прийнятим рішенням, ТОВ "Агрофірма
"Брусилів" звернулось до Житомирського апеляційного
господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення
суду першої інстанції та прийняти нове рішення про відмову у позові, а також
скасувати заборону ТОВ "Агрофірма
"Брусилів" вчиняти дії щодо відчуження у будь-який спосіб
майнових активів, включаючи рухоме і нерухоме майно та передавати основні
засоби в заставу, іпотеку, накладену ухвалою господарського суду Житомирської
області від 11.04.2008р., посилаючись на порушення судом норм матеріального
права та невідповідність висновків обставинам справи.

Апеляційна
скарга мотивована, зокрема, наступним:

- на думку
скаржника, ТОВ "Агрофірма Брусилів" належним чином повідомило
позивача про проведення загальних зборів та не порушило права позивача на
участь в управлінні товариством. Та обставина, що учасник не скористався своїм
правом на участь в загальних зборах, не може бути підставою для визнання рішень
загальних зборів недійсними;

- неправомірним
є висновок суду першої інстанції щодо визнання нової редакції Статуту ТОВ
"Агрофірма Брусилів" недійсною;

-
необгрунтованими є вжиті судом заходи забезпечення позову, оскільки вони не
перебувають у необхідному (обов'язковому) зв'язку із позовними вимогами та їх
предметом, оскільки позивач не заявляв позову про захист своїх прав шляхом
заборони вчиняти певні дії.

В судовому
засіданні представник відповідача  -
ТОВ  "Агрофірма  "Брусилів" підтримав доводи,
викладені в апеляційній скарзі, вважає рішення суду першої інстанції незаконним
та необгрунтованим, просить його скасувати та прийняти новий судовий акт, яким
в позові відмовити.

Представник
позивача  заперечила  проти доводів, викладених в апеляційній
скарзі, вважає рішення господарського суду Житомирської області законним та
обгрунтованим, просить його залишити без змін, а апеляційну скаргу - без
задоволення.

Представники
позивача та відповідачів - ТОВ "Тракторкомплект", ОСОБА_1 таОСОБА_2 в
судове засідання 31.07.2008р. не з'явились.

На адресу
Житомирського апеляційного господарського суду надійшли телеграма (вх. №333 від
25.07.2008р.) від представника позивача ОСОБА_4. та телеграма (вх. №334 від
25.07.2008р.) від представника позивача ОСОБА_5. про розгляд апеляційної скарги
за їх відсутності в зв'язку з перебуванням у щорічній відпустці.

Нез'явлення
представників позивача та відповідачів - ТОВ "Тракторкомплект",
ОСОБА_1 таОСОБА_2 в судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги
по суті.

Заслухавши
пояснення учасників судового процесу, розглянувши матеріали справи та
обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна
скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

У відповідності
до п.4ч.1 ст.12 ГПК України, господарським судам підвідомчі справи, що
виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським  товариством та його учасником  (засновником, акціонером), у тому числі
учасником,  який вибув, а також між
учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із
створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства,
крім трудових спорів.

ОСОБА_3
звернувся до суду з позовом до ТОВ "Агрофірма Брусилів", ТОВ
"Тракторкомплект", ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про визнання недійсними всіх
рішень Загальних зборів учасників ТОВ "Агрофірма "Брусилів" від
18.12.2007р., оформлених протоколом зборів №16 та визнання недійсною нової
редакції Статуту ТОВ "Агрофірма Брусилів", затвердженої рішенням
загальних зборів учасників від 18.12.2007р. та зареєстрованої Державним
реєстратором Брусилівської районної державної адміністрації 25.12.2007р. за
НОМЕР_1 (а.с.2-7).

В обгрунтування
своїх вимог позивач зазначив, що він не був повідомлений ні про проведення
загальних зборів 18.12.2007р., ні про місце їх проведення та порядок денний, а
отже було порушено його права, як учасника товариства.

18.12.2008р.
проведено збори учасників ТОВ "Агрофірма Брусилів", рішення яких були
оформлені протоколом зборів №16 (а.с.16-19).

Вказаним  рішенням:

- затверджено
Статут ТОВ "Агрофірма Брусилів" в
новій  редакції;

- підтверджено
повноваження ОСОБА_1 як Генерального
директора  ТОВ "Агрофірма
Брусилів"  із  здійсненням
повноважень в  порядку  та
строки, визначені  новою  редакцією
Статуту ТОВ "Агрофірми Брусилів";

- підтверджено
повноваження Генерального директора ТОВ "Агрофірма Брусилів",  встановлені
Статутом ТОВ "Агрофірма Брусилів" на  прийняття рішення  та
укладення від імені ТОВ "Агрофірма Брусилів"  договорів (угод) з придбання та
відчуження  основних засобів, обтяження
чи обмеження права власності на основні засоби;
прийняття  рішень  та
укладення  від  імені ТОВ "Агрофірми Брусилів"  договорів
про  отримання  ТОВ "Агрофірма Брусилів"
кредитів  і  позик,
якщо  сума  кожного
договору  про  отримання
кредитів  і  позик
не перевищує  20 000 000  грн.;
прийняття  рішень  та
укладення  від  імені
ТОВ "Агрофірма Брусилів"
договорів  про  надання
позик,  залучення  інвестицій,
якщо  сума  кожного
договору  про  надання
позик  та  залучених
інвестицій  не  перевищує
20000000грн.;  прийняття  рішень
та  укладення  від
імені  ТОВ "Агрофірма
Брусилів"  договорів  про
передачу  майна  або
майнових  прав,  що
належать  ТОВ "Агрофірма
Брусилів",  в  заставу,
іпотеку  чи майнову  поруку,
якщо  сума  зобов'язань,
що  забезпечується  кожною
заставою, іпотекою  або  майновою
порукою  не  перевищує 20000000грн.

Судовою
колегією враховується наступне.

Як вбачається з
наявного в матеріалах справи Установчого договору ТОВ "Агрофірма
Брусилів", затвердженого протоколом №1 від 01.07.2000р. зборів учасників
(а.с.42-49), вказане товариство було створено ТОВ "Тракторкомплект"
та громадянином ОСОБА_3. з метою задоволення суспільних потреб у продукції,
роботах та послугах.

В подальшому до
Установчого договору ТОВ "Агрофірма Брусилів" вносились зміни. Зокрема,
згідно змін до Установчого договору товариства, затверджених протоколом №8
зборів учасників товариства від 01.08.2002р. та зареєстрованого Брусилівською
районною державною адміністрацією Житомирської області за №26 від 19.09.2002р.
(а.с.50), учасниками товариства стали:

- ТОВ
"Тракторкомплект", частка якого в статутному фонді товариства складає
57,45%;

- ОСОБА_3 -
19,15% статутного фонду;

- ОСОБА_1. -
19,15% статутного фонду;

- ОСОБА_2 -
4,25 % статутного фонду.

Приписами ст.10
Закону України "Про господарські товариства" виписано права учасників
товариства: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку,
визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим
Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його
частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно
частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок
строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати
інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане
надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його
діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному
(складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у
товаристві, в порядку, встановленому законом.

Відповідно до
статті 58 Закону України "Про господарські товариства" та п.7.2
статуту товариства, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є
загальні збори учасників.

Стаття 61
Закону України "Про господарські товариства" визначає, що загальні
збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше
двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.
Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при
наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі
неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього
потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного
скорочення статутного (складеного) капіталу.
Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу
виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20
відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних
зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується
діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав
зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Згідно з
частиною 5 статті 61 вищевказаного Закону, про проведення загальних зборів
товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням
часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути
зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з
учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах
учасників  за  умови,
що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.
Не пізніш як за 7  днів до скликання
загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість
ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не
включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх
учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до
розділу 5 Установчого договору товариства з обмеженою відповідальністю
"Агрофірма Брусилів", затвердженого зборами учасників Товариства з
обмеженою відповідальністю "Агрофірма Брусилів" від 01.07.2000р.,
протокол №1 (а.с.42-49), Товариством створюються вищий, виконавчий і
контрольний органи (п.5.1). Вищим органом Товариства (п.5.2) є збори учасників.
Вони складаються з учасників Товариства або призначених ними представників.
Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у Статутному
фонді (п.5.4). Змінена  кількість  і новий розподіл голосів між учасниками
набувають сили з моменту реєстрації цих змін, внесених до установчих
документів, у відповідному  державному
органі. Збори учасників Товариства
обирають  із свого складу Голову
Товариства строком на 5 років (п.5.5).

Пунктом 5.10
Установчого договору передбачено, що учасники повідомляються письмово з
зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення
повинно бути зроблено не менше як за 10 днів до дня скликання зборів учасників.

Будь-хто з
учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за
умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 5 днів до початку зборів. Не
пізніш як за 5 днів до скликання зборів учасникам товариства повинна бути
надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного
зборів (п.5.11).

В матеріалах
справи знаходяться копії повідомлення про скликання загальних зборів учасників
від 14.11.2007р. (а.с.60), адресоване ОСОБА_3., опис вкладення у цінний лист
(а.с.62) та фіскальний чек поштового відділення К-116 від 14.11.2007р.
(а.с.61).

Однак,
зазначені копії документів не приймаються судом до уваги, оскільки, як
вбачається з матеріалів справи, листом №09-309 від 21.05.2008р. Українське  державне
підприємство поштового  зв'язку
"Укрпошта", центр поштового зв'язку №1 Київської обласної  дирекції
повідомило суд, що цінний лист №0189468 8  від 14.11.2007 з Києва - 116  на
ім'я ОСОБА_3 за адресою АДРЕСА_1 091107
у  видачі  не  значиться
(а.с.111).

Аналогічне  повідомлення центром поштового зв'язку №1
надано на запит  адвоката ОСОБА_6 -
представника  ТОВ "Агрофірма
Брусилів" у справі (а.с.112).

Відповідно  до узагальнення Верховного Суду України від
01.08.2007 року  "Практики розгляду
судами корпоративних спорів", підставами для визнання  недійсними
рішень  загальних  зборів учасників  господарського  товариства
є:

-   порушення вимог закону та/або  установчих
документів  під  час
скликання  та  проведення
загальних  зборів  товариства,

-  учасник
був  позбавлений  можливості
взяти  участь у  загальних
зборах,

- рішення  загальних
зборів  порушує  права
чи  законні  інтереси
учасника  товариства.

Верховний  Суд
також  звертає  увагу
господарських  судів  на
те,  що  права
учасника  товариства внаслідок
недодержання  вимог  закону
про  скликання і  проведення
загальних  зборів  необхідно
вважати  порушеними,  якщо
він  не  зміг взяти
участь  у  загальних
зборах,  належним  чином
підготуватися  до  розгляду
питання  денного,  внести
пропозиції  до  порядку
денного.

Проаналізувавши
наведені норми в сукупності з фактичними обставинами справи, колегія суддів
констатує, що, в даному випадку, учасник товариства - ОСОБА_3 не приймав
належним чином участі в управлінні товариством в порядку, визначеному в
установчих документах та відповідно до чинного законодавства, що порушує його
права.

Щодо визнання
недійсною нової редакції Статуту, то колегія суддів зазначає.

Статут
юридичної особи за своєю правовою природою є актом, який визначає правовий
статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників
товариства, посадових осіб та інших працівників, а також враховуючи порядок
затвердження та внесення змін до статуту.

Внесення змін
до статуту відповідно до ст.ст.41,42,59 Закону України "Про господарські
товариства" належить до виключеної компетенції загальних зборів
товариства.

Враховуючи, що
нова редакція Статуту ТОВ "Агрофірма Брусилів", яка зареєстрована
Державним реєстратором Брусилівської районної державної адміністрації за
НОМЕР_1 від 25.12.2007р., затверджена рішенням загальних зборів учасників
товариства від 18.12.2007р., яке визнається судом недійсним, то і відповідно
нова редакція Статуту товариства є недійсною у зв'язку з порушенням прав та
охоронюваних законом інтересів позивача.

Стосовно
доводів апеляційної скарги щодо скасування заходів забезпечення позову шляхом
заборони ТОВ "Агрофірма Брусилів" вчиняти дії щодо відчуження у  будь-який спосіб майнових активів, включаючи
рухоме і нерухоме майно та передавати
основні засоби в заставу, іпотеку, то судова колегія зазначає, що
рішенням господарського суду Житомирської області від 23.05.2008р. скасовано
вжиті  ухвалою господарського суду
Житомирської області від 11.04.2008р. заходи забезпечення позову щодо заборони
ТОВ "Агрофірма Брусилів" вчиняти дії щодо відчуження у будь-який
спосіб майнових активів, включаючи рухоме і нерухоме майно  та
передавати  основні  засоби
в  заставу,  іпотеку.

У відповідності
до ч.ч.3,4 ст.85 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили
після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, а у разі, якщо у
судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини  рішення, воно набирає законної сили після
закінчення десятиденного строку з дня
підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 цього Кодексу. У
разі  подання апеляційної скарги або
внесення апеляційного подання рішення, якщо його не скасовано, набирає законної
сили після розгляду справи апеляційною інстанцією.

З врахуванням
викладеного вище, судовою колегією не встановлено порушень або неправильного
застосування норм процесуального чи матеріального права судом першої інстанції,
які можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення.

Доводи позивача,
наведені в апеляційній скарзі, спростовуються матеріалами справи та не
ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.

Рішення
господарського суду Житомирської області від 23.05.2008р. відповідає чинному
законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи, підстав для скасування
вказаного рішення та задоволення апеляційної скарги не вбачається.

Керуючись
ст.ст.  101,103,105 Господарського
процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення
господарського суду Житомирської області від 23 травня 2008 року у справі
№8/13-К залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
"Агрофірма  "Брусилів",
смт.Брусилів Житомирської області - без задоволення.

2. Справу
№8/13-К повернути до господарського суду Житомирської області.

Головуючий суддя

судді:

Віддрук. 7прим.

1 - до справи

2 - позивачу

3-6 - відповідачам

7 - в наряд