ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 липня 2008 р.

№
2-7/1048-2008

Вищий господарський суд
України у складі колегії суддів:

Дунаєвської
Н.Г. -головуючого,

Воліка
І.М.,

Михайлюка
М.В.,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні в місті Києві касаційну скаргу ОСОБА_1
на постанову Севастопольського апеляційного господарського суду від 7 квітня
2008 року у справі                     №
2-7/1048-2008 Господарського суду Автономної Республіки Крим за позовом
ОСОБА_1, м. Євпаторія, до ОСОБА_2, м. Євпаторія, за участю третьої
особи -Товариства з обмеженою відповідальністю "Екс-Тур", м.
Євпаторія, про виключення зі складу учасників товариства,

за
участю представників сторін:

позивача
-не з'явилися;

відповідача
-не з'явилися;

третьої
особи -не з'явилися;

встановив:

У
січні 2008 року позивач -ОСОБА_1 пред'явив у господарському суді позов до
відповідача -ОСОБА_2 за участю третьої особи -Товариства з обмеженою
відповідальністю "Екс-Тур" про виключення зі складу учасників
товариства.

Вказував,
що 5 листопада 2006 року відбулися загальні збори акціонерів ТОВ
"Екс-Тур", про що складено протокол від 5 листопада 2006 року, на яких
прийнято рішення про прийняття до складу учасників товариства ОСОБА_2

Посилаючись
на ту обставину, що відповідач, всупереч вимогам ст. 11 Закону України
"Про господарські товариства", ст. 117 ЦК України та п. 5.2 Статуту
ТОВ "Екс-Тур", не виконує свої обов'язки перед товариством, а саме:
не здійснив внесок до статутного фонду в сумі 12 000 грн.; не з'являється на
збори учасників товариства та не здійснює додаткових платежів, просив виключити
ОСОБА_2 зі складу учасників товариства.

Рішенням
Господарського суду Автономної Республіки Крим від 18 лютого 2008 року (суддя
Дворний І.І.) позов задоволено.

Постановлено
виключити ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ"Екс-Тур".

Рішення
мотивоване посиланнями на ст. 64 Закону України "Про господарські
товариства" та на ту обставину, що участь у здійснені товариством
господарської діяльності з ціллю досягнення основної мети -отримання прибутку,
приймає виключно  позивач у справі.

Постановою
Севастопольського апеляційного господарського суду від 7 квітня 2008 року
(колегія суддів у складі: Борисової Ю.В. -головуючого, Гонтаря В.І., Плута
В.М.) рішення скасовано. У задоволені позову відмовлено.

Постанова
мотивована посиланнями на ст.ст. 59, 64 Закону України "Про господарські
товариства" та віднесенням вирішення питання про виключення учасника з
господарського товариства до виключної компетенції загальних зборів
засновників.

У
касаційній скарзі ОСОБА_1, посилаючись на порушення норм матеріального права та
неправильне застосування норм процесуального права, а саме: ст. 64 Закону
України "Про господарські товариства", ст. 8 ЦК України, -просить
скасувати постанову апеляційного господарського суду та залишити в силі рішення
місцевого суду.

Розглянувши
матеріали справи і доводи касаційної скарги, перевіривши правильність
застосування судами норм матеріального та процесуального права у вирішенні
даного спору, колегія суддів вважає, що касаційну скаргу належить залишити без
задоволення, з наступних підстав.

Відповідно
до роз'яснень Пленуму Верховного Суду України, що викладені в п.1 Постанови від
29.12.1976 року № 11 “Про судове рішення”, рішення є законним тоді, коли суд,
виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши
обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що
підлягають застосуванню до даних правовідносин.

Обґрунтованим
визнається рішення, в якому повністю відображені обставини, що мають значення
для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є
вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами,
дослідженими у судовому засіданні.

Постанова
апеляційного суду відповідає зазначеним вимогам, оскільки ґрунтується на
всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин
справи в їх сукупності.

Як
встановлено судами та вбачається з матеріалів справи, ТОВ               "Екс-Тур"
зареєстровано в якості юридичної особи рішенням Виконавчого комітету
Євпаторійської міської ради від 22 вересня 2004 року за №0000101, про
що було видано відповідне свідоцтво.

15
листопада 2006 року проведено загальні збори акціонерів ТОВ               "Екс-Тур", на яких
прийнято рішення про затвердження виходу зі складу товариства ОСОБА_3 та
розподіл у рівному співвідношенні часток та голосів у статутному капіталі
товариства між ОСОБА_1 та ОСОБА_2, відповідно по 12 000 грн. (50 % частки).

Звертаючись
до суду з позовом про виключення ОСОБА_2
зі складу учасників товариства, позивач зазначив, що відповідачем не
здійснено внесок до статутного фонду в сумі 12 000 грн. чим порушено ст. 11
Закону України "Про господарські товариства", ст. 117 ЦК України та
п. 5.2 Статуту ТОВ "Екс-Тур".

Згідно
з пунктом 3.4 нової редакції Статуту ТОВ "Екс-Тур" ОСОБА_2
зобов'язана внести внесок до статутного капіталу товариства протягом місяця з
моменту державної реєстрації цих змін до Статуту, у грошовій формі, шляхом
внесення на поточний рахунок в банківській установі або в касу товариства.
Внесення до статутного капіталу грошей підтверджується документами, виданими
банківською установою або  квитанціями
до  прибуткових касових ордерів.

Постановляючи
рішення про задоволення позовних вимог ОСОБА_1 щодо виключення відповідача зі
складу засновників товариства, суд першої інстанції послався на ст. 64 Закону
України "Про господарські товариства" із зазначенням про те, що
учасниками товариства є лише позивач та відповідач, які володіють рівними
частками у статутному фонді, у зв'язку з чим позивач позбавлений можливості
вирішити питання про виключення відповідача зі складу учасників товариства
шляхом проведення зборів учасників товариства.

При
цьому місцевим судом зазначено, що підставами виключення відповідача з
товариства є його відмова у внесені до статутного капіталу товариства частки у
розмірі 12 000 грн. та участі у здійснені товариством господарської діяльності
з ціллю досягнення основної мети -отримання прибутку.

Згідно
з пунктом 4.1 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю “Екс-Тур” вищим
органом управління товариства є збори учасників, які складаються з учасників
товариства.

Пунктом
4.8 Статуту передбачено, що збори учасників правомочні, якщо на них присутні
учасники, що володіють в сукупності більш ніж 60 % голосів.

Відповідно
до підпункту 4.5.7 пункту 4.5 Статуту до компетенції зборів учасників належить
виключення учасника з товариства.

Так,
згідно з частиною статті 58 Закону України „Про господарські товариства”
вищим  органом  товариства
з  обмеженою  відповідальністю  є загальні
збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених
ними представників.

Пунктом
„в” частини 1 статті 59 Закону України „Про господарські товариства”
передбачено, що до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю
крім  питань,  зазначених
у  окремих пунктах статті 41 цього
Закону, належить виключення учасника з товариства.

Відповідно
до частини 1 статті 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні
збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники
(представники учасників), що володіють у сукупності  більш як 60 відсотками голосів.

Згідно
із статтею 64 цього Закону учасника товариства з обмеженою відповідальністю,
який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або
перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з
товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у
сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників
товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не
бере.

Апеляційний
господарський суд, скасовуючи рішення господарського суду першої інстанції,
виходив з того, що діюче законодавство не передбачає можливості виключення із
складу учасників товариства учасника з 50 відсотками голосів іншим учасником,
який також володіє 50-ю відсотками загальної кількості голосів.

Разом
з тим, статтею 128 Цивільного кодексу України, статтями 64, 72 Закону України
"Про господарські товариства" передбачено можливість виключення
учасника повного товариства, учасників товариств з обмеженою відповідальністю,
які систематично не виконують чи неналежним чином виконують свої обов'язки або
перешкоджають досягненню цілей товариства.

Розглядаючи
спір про виключення учасника з товариства з обмеженою відповідальністю з
підстав, передбачених ч.1 ст. 64 Закону України “Про господарські товариства”
суд має встановити наявність у діях учасника, якого виключено, фактів
систематичного невиконання або виконання неналежним чином обов'язків або
перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

При
цьому апеляційним господарським судом вірно зазначено, що в порушення вимог ст.
33 ГПК України місцевий суд поклав на відповідача обов'язок доказування його
активної участі у діяльності товариства, оскільки, якщо за невиконання цього
обов'язку його було виключено з товариства, то саме позивач повинен був довести
які дії є активною участю у діяльності товариства і які конкретні факти
свідчать про невиконання позивачем цього обов'язку.

За
таких обставин суд апеляційної інстанції, повно та всебічно дослідивши
обставини справи, дав їм належну правову оцінку та вирішив спір у відповідності
з нормами матеріального та процесуального права.

Твердження
скаржника про порушення і неправильне застосування судом апеляційної інстанції
норм матеріального та процесуального права при прийнятті постанови не знайшли
свого підтвердження, тому ці твердження слід залишити поза увагою.

Інші
доводи, наведені у касаційній скарзі, зводяться до намагань скаржника надати
перевагу одних доказів над іншими, що суперечить вимогам ст. 1117
ГПК України, і тому до уваги не беруться.

Матеріали
справи свідчать про те, що висновки суду апеляційної інстанції  відповідають фактичним обставинам та наявним
матеріалам справи, нормам матеріального та процесуального права, є законними та
обґрунтованими в зв'язку з чим підстав до скасування законного та
обґрунтованого судового акту не вбачається.

Керуючись
статтями 1115, 1117, 1119, 11111
Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну
скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Постанову
Севастопольського апеляційного господарського суду від 7 квітня 2008 року у
справі № 2-7/1048-2008 залишити без змін.

Головуючий:

Н.
Дунаєвська

Судді:
І. Волік

М.
Михайлюк