КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.03.2008                                                                                           № 20/351-352

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Григоровича О.М.

суддів:           Гольцової Л.А.

Рябухи В.І.

при секретарі:           Терещенко Я.О.

За участю представників:

від позивача -Луканіна Т.В (дов. від 28.04.06 б/н);

відповідача: Петров О.Г. (дов. від 22.01.08 вих. № 11); Швидченко О.С. (дов. від 22.01.08 вих. № 12);

третьої особи: не з’явились - про час і місце розгляду справи були повідомлені належним чином (ст.98 ГПК України);

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY" та Товариства з обмеженою відповідальністю "SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (GERMANY) GMBH"

на рішення Господарського суду м.Києва від 13.03.2007

у справі № 20/351-352 (Палій В.В.)

за позовом                               Акціонерного товариства "SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY"

Товариства з обмеженою відповідальністю "SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT(GERMANY) GMBH"

до                                                   Товариства з обмеженою відповідальністю "Росток-СД"

третя особа позивача                     Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва

про                                                  захист суміжних прав та стягнення компенсації у розмірі 1 050 000 грн.,

Постанова прийнята 12.03.08, оскільки відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи було зупинено.

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство “Sony BMG Music Entertainment (Finland) OY” та Товариство з обмеженою відповідальністю “Sony BMG Music Entertainment (Germany) GmbH” звернулись з позовами до Товариства з обмеженою відповідальністю “Росток СД” про захист суміжних прав та стягнення компенсації у розмірі 1 050 000 грн.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.06.06 позови позивачів були об’єднані в справу № 20/351-352.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 13.03.07 у справі № 20/351-352 в позові відмовлено повністю.

Рішення мотивоване тим, що позивачами не доведені обставини порушення їхніх суміжних прав.

Не погоджуючись з рішенням суду, позивач 1 та позивач 2 звернулись з апеляційною скаргою, в якій просять його скасувати.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу позивачі посилаються на те, що судом першої інстанції при прийнятті рішення були неповно з’ясовані обставини, які мають суттєве значення для справи, неправильно застосовані та порушені норми матеріального та процесуального права, судом були зроблені висновки, які не відповідають фактичним обставинам справи.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою суду від 11.06.07 у справі № 21/351-352 Київський апеляційний господарський суд призначив додаткову трасологічну судову експертизу, проведення якої доручив Державному науково-дослідному експертно-криміналистичному центру Міністерства внутрішніх справ України.

Розглянувши мотиви апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Акціонерне товариство „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY” є власником виключних суміжних прав щодо фонограм (звукозаписів) виконань гурту під назвою “HIM”, що входять до альбомів під назвою (1) “Love Metal” (“Метал для кохання”), а саме:

“Buried Alive By Love” (“Живцем похований любов’ю”)

“The Funeral Of Hearts” (“Жалобна хода сердець”)

“Beyond Redemption” (“Поза спокутою”)

“Sweet Pandemonium” (“Солодке справжнє пекло”)

“Soul On Fire” (“Душа у вогні”)

“The Sacrament” (“Таїнство”)

“The Fortress Of Tears” (“Фортеця сліз”)

“Circle Of Fear” (“Коло страху”)

“Endless Dark” (“Безкрая темрява”)

“The Path” (“Стезя”)

та (2) “Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004” (“А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р.), а саме:

“And Love Said No” (“А любов сказала “Ні”)

“Join Me” (“Приєднуйся до мене”)

“Buried Alive By Love” (“Живцем похований любов’ю”)

“Heartache Every Moment” (“А серце щомиті щемить”)

“Solitary Man” (“Відлюдник”)

“Right Here In My Arms” (“Прямо тут, у моїх руках”)

“The Funeral Of Hearts” (“Жалобна хода сердець”)

“In Joy And Sorrow” (“І в радощах, і в печалях”)

“Your Sweet” (“Твоя насолода”)

“Gone With The Sin” (“Віднесений гріхом”)

“Wicked Game” (“Нечестива гра”)

“The Sacrament” (“Таїнство”)

“Close To The Flame” (“Упритул до полум’я”)

“Poison Girl” (“Отрутна дівчина”).

Зазначені фонограми були відтворені на дисках, які випущені в 2003 - 2004 роках.

Отже, Позивач 1 є суб’єктом суміжних прав стосовно вищеназваних фонограм і йому належать виключні майнові права на ці фонограми, в тому числі і в Україні.

Виключні майнові права на фонограми перейшли до позивача 1 в порядку правонаступництва від компанії-виробника фонограм “BMG Finland OY”, ім’я якої зазначене в позначці “Р” на дисках.

Позивач 2 – є власником виключних суміжних прав щодо фонограм (звукозаписів) виконань гурту під назвою “Scorpions”, що входять до альбому під назвою “Unbreakable” (“Незламний”) , а саме:

“New Generation” (“Нове покоління”)

“Love ‘Em Or Leave ‘Em” (“Кохай їх або залиш їх”)

“Deep and Dark” (“Глибоко та темно”)

“Borderline” (“Межа”)

“Blood Too Hot” (“Надто гаряча кров”)

“Maybe I Maybe You” (“Можливо я, можливо ти”)

“Someday is Now” (“Колись це зараз”)

“My City My Town” (“Моє місто, моє містечко”)

“Through My Eyes” (“Моїми очима”)

“Can You Feel It” (“Відчуваєш це”)

“This Time” (“Цього разу”)

“She Said” (“Вона сказала”)

“Remember The Good Times (Retro Garage Mix)” (“Пам’ятай добрі часи (Мікс в стилі ретро-гараж)”).

Зазначені фонограми були відтворені на дисках, які були випущені в 2004 році.

Отже, позивач 2 є суб’єктом суміжних прав стосовно вищеназваних фонограм і йому належать виключні майнові права на такі фонограми, в тому числі і в Україні.

Виключні майнові права на фонограми перейшли до Позивача 2 в порядку правонаступництва від компанії-виробника фонограм “BMG Deutschland GmbH”, ім’я якої зазначене в позначці “Р” на дисках.

Згідно ст.ст. 401,450,452,454 Цивільного кодексу України саме позивачам належать виключні права на використання фонограм, в тому числі виключне право дозволяти чи забороняти використання таких фонограм шляхом виготовлення одного чи більше примірників фонограм.

Позивачі надали суду оригінали зразків своїх дисків під назвою: (1) HIM “Love Metal Limited Edition” (ХІМ “Метал для кохання”), (2) HIM “Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004” (ХІМ “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р.) та (3) Scorpions “Unbreakable” (Скорпіонс “Незламний”), які містять фонограми позивачів та були використані для проведення судової фоноскопічної експертизи у справі, результати якої викладені у Висновку експертів № 5-45 від 15.12.06.

Відповідно до ст. 35 Закону України “Про авторське право та суміжні права” Фонограми Позивачів охороняються як об’єкти суміжних прав.

Відповідно до ст. 36, 37 та ст. 50 Закону України “Про авторське право та суміжні права” суміжні права Позивачів підлягають захисту в судовому порядку.

Позивач 1 є юридичною особою, зареєстрованою на території Фінляндської республіки, а Позивач 2 є юридичною особою, зареєстрованою в Федеративній республіці Німеччини.

Згідно ст. 3, ст. 6 та пунктів 6 та 10 Прикінцевих положень Закону України “Про авторське право та суміжні права” суміжні права Позивачів підлягають захисту відповідно міжнародних договорів і законодавства України, а саме: (1) Міжнародної конвенції про охорону інтересів виробників фонограм від незаконного відтворення їхніх фонограм від 29 жовтня 1971 (далі – “Женевська конвенція”) та (2) Міжнародної конвенції про охорону інтересів виконавців, виробників фонограм і організацій мовлення від 26 жовтня 1961 (далі – “Римська конвенція”).

Як вбачається з матеріалів справи у червні 2004 року позивачам стало відомо, що в порушення їх виключних прав відповідач неправомірно здійснював відтворення фонограм позивачів шляхом виготовляння контрафактних дисків під назвою: (1) “Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004” (ХІМ “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004) та (2) “Love Metal Limited Edition” (“Метал для кохання. Обмежений випуск”), в яких представлені виконання HIM, а також диска (3) “Unbreakable” (“Незламний”) у виконанні Scorpions (“Скорпіонс”).

Контрафактні диски придбано в Україні у місті Києві на ринку “Петрівка” 30.04.2003, 07.04.2004 та 16.05.2004 та передано в секретаріат Міжнародної федерації виробників фонограм (IFPI) для проведення експертного дослідження. Оскільки на контрафактних дисках відсутній спеціальний ідентифікаційний код (“СІД-код”) виробника, це не давало можливості визначити виробника таких дисків (диски залучені до матеріалів справи, які були використані для проведенення тросологічної експертизи)..

Згідно висновків спеціаліста секретаріату IFPI, викладених у звіті судової експертизи від 28.06.2004 контрафактні диски виготовлені на обладнанні Відповідача.

За таких обставин судова колегія вважає правильним висновок суду першої інстанції про те, що строк позовної давності Позивачами не було пропущено.

Позивачі надали в матеріали справи зразки придбаних контрафактних дисків, які були використані для проведення експертного трасологічного дослідження при проведенні у справі двох експертиз, результати яких викладені у Висновку судової експертизи № 5-45 від 15.12.2006 та Висновку судової експертизи № 5-63 від 25.12.2007.

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про авторське право та суміжні права” контрафактним примірником фонограми є примірник фонограми, відтворений з порушенням суміжних прав, а під відтворенням розуміється виготовлення одного або більше примірників фонограми у будь-якій матеріальній формі.

Відмовляючи в позові, суд першої інстанції виходив з того, що Позивачами не доведено, що контрафактні диски були виготовлені саме на устаткуванні Відповідача, оскільки:

зразки дисків з СІД-кодом Відповідача, надані Позивачами як порівняльні зразки для проведення у справі трасологічної експертизи були отримані з порушенням вимог законодавства та не можуть вважатись належними доказами у справі.

Відповідно до довідки Відповідача, що є в матеріалах справи, диски з СІД-кодом IFPI UAA 02 Відповідачем у зазначений період взагалі не вироблялись з причин непрацездатності прес-форми з таким СІД-кодом.

Ідентифікуючим компонентом обладнання є така деталь, яка є складовою частиною блоку панчера, і є такою від’ємною та замінною частиною, яка не входить до складу прес-форми.

Разом з тим, зазначені висновки суду спростовуються Висновком судової експертизи № 5-63 від 25.12.2007, що базується на дослідженні зразків дисків, що надані з Державного депозитарію, матеріалами, наданими Держкомпідприємництвом України та іншими матеріалами справи, оскільки:

як стверджує Відповідач у своєму відзиві на апеляційну скаргу на рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2007 “єдиним зразком, який є оригінальним та легальним – є зразок, який знаходиться у Державному депозитарії дисків, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 925 від 4 липня 2002 року” і саме такий належний зразок диска під назвою “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”), що був отриманий в Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва з реєстраційною карткою № 21/1 від 04.08.2003, було використано для проведення трасологічного дослідження контрафактних дисків.

Як зазначено у п. 2 Висновку судової експертизи в ході проведення трасологічної експертизи встановлено, що два контрафактні диски (1) HIM “Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004” (ХІМ “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р.) та (2) Scorpions “Unbreakable” (Скорпіонс “Незламний”), а також порівняльний зразок диску, який був наданий Позивачами “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”), що має СІД-код прес-форм “IFPI UAA 03” та диск, який був отриманий в Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва також під назвою “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) (реєстраційна картка № 21/1 від 04.08.2003) виготовлялись на одному й тому ж обладнанні. отже і контрафактні диски виготовлені як і цей диск – на обладнанні, яке належить і використовується Відповідачем.

Одночасно вищезазначений Висновок судової експертизи (п. 1, п. 5) доводить, що усі три контрафактні диски (1) “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 (HIM“Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004”) (2) “Незламний” (Scorpions “Unbreakable”) та (3) “Love Metal Limited Edition” (“Метал для кохання. Обмежений випуск”) також вироблені з використанням одного і того ж обладнання.

Таким чином, Висновку судової експертизи (п.п. 1, 2, 5) належним чином доводить, що виробництво усіх трьох контрафактних дисків відбувалось на обладнанні, яке належить Відповідачу.

Той факт, що обладнання, на якому були вироблені контрафактні диски належить саме Відповідачу, судова колегія вважає доведеним з врахуванням наступного:

Постановою Кабінету Міністрів України від 4 липня 2002 № 925 “Про затвердження порядку надання, зберігання та видачі примірників дисків для лазерних систем зчитування” встановлено, що “депозитарій примірників дисків” – це сховище для забезпечення зберігання примірників дисків, а Держкомпідприєництво здійснює реєстрацію кожного примірника диска, присвоює реєстраційній картці номер та проставляє дату, яка є датою реєстрації диска у депозитарії.

Реєстраційна картка № 21/1 від 04.08.2003, надана Держкомпідприємництвом, що є в матеріалах справи за підписом і печаткою відповідача вказує на те, що зразок диска “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”), вироблений ПП “Росток-СД”, тобто на обладнанні Відповідача, і був переданий (на зберігання) до депозитарію примірників дисків Держкомпідприємництва 04.08.2003 безпосередньо самим Відповідачем.

Згідно листа Держкомпідприємництва від 10.07.2007 № 5032 примірник диска з назвою “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) з реєстраційною карткою № 21/1 від 04.08.2003 було надано з депозитарію відповідно до ухвали Київського апеляційного господарського суду від 11.06.2007 № 20/351-352.

Відповідно до Висновку судової експертизи (п.2) диск “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) з депозитарію та диск “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”), наданий Позивачами, що має СІД-код прес-форми “IFPI UAA 03” виготовлялись на одному й тому ж обладнанні, тобто на прес-формі, що має СІД-код UAA 03. При цьому, відповідно до п. 1 “Технічних специфікацій СІД-коду, що присвоюється виробникові дисків та/або матриць в Україні”, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 26.04.2003 № 623, останні дві цифри (03) СІД-коду вказують на номер прес-форми, на якій було виготовлено цей диск.

Згідно “Копії витягу журналу обліку основних вузлів спеціального обладнання для виробництва дисків”, наданої Відповідачем, що є в матеріалах даної справи, обладнання (прес-форма) з СІД-кодом UAA 03 дійсно з 16.07.2002 і до цього часу належить Відповідачу.

У своєму Висновку судової експертизи № 5-63 від 25.12.2007 (на стор. 10) судові експерти пояснили, що проведені ними дослідження виявили такий стійкий та суттєвий збіг загальних та окремих ознак, який є достатнім для категоричного висновку про те, що контрафактні диски та диск з депозитарію “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) були виготовлені на одному обладнанні.

Крім того, у якості належного доказу у справі колегія суддів приймає також усі інші висновки експертів, надані в межах проведеної судової експертизи та викладені у Висновку судової експертизи № 5-63 від 25.12.07, де зазначено:

диск, наданий позивачами як контрафактний, – “Метал для кохання. Обмежений випуск” (HIM “Love Metal Limited Edition”) та порівняльні зразки дисків, які були надані Позивачами – Руслана “Дикі танці” з контрольною маркою № К 816692 АЖ та диск без назви (металізований) мають своєрідні та індивідуальні ознаки, які вказують на те, що ці диски були вироблені з використанням одного й того ж обладнання.

На стамперних (лицевих) частинах дисків, які надані Позивачами як контрафактні, (1) “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 (HIM“Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004”) (2) “Love Metal Limited Edition” (“Метал для кохання. Обмежений випуск”) та (3) “Незламний” (Scorpions “Unbreakable”), а також порівняльних зразків дисків, які були надані Позивачем, - Руслана “Дикі танці” з контрольною маркою № К 816692 АЖ, диск без назви (металізований), диск “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) з написом “7 FE Kiev 030213 002” –/Ukrainian records 0060-2/ та СІД-кодом прес-форми “IFPI UAA 03” та диску, який був отриманий в Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) (реєстраційна картка № 21/1 від 04.08.2003), наявні ідентифікуючі сліди.

Порівняння між собою дисків, які надані Позивачами як контрафактні, (1) “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р. (HIM“Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004”) та (2) “Незламний” (Scorpions “Unbreakable”), а також порівняльного зразку диску, який був наданий Позивачем – “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) з написом “7 FE Kiev 030213 002” –/Ukrainian records 0060-2/ та СІД-кодом прес-форми “IFPI UAA 03” та диску, який був отриманий в Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва, “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) (реєстраційна картка № 21/1 від 04.08.2003) вказує на те, що вони виготовлені з використанням одного і того ж обладнання.

Співпадаючі ознаки, які вказують на те, що такі диски були виготовлені на одному і тому ж обладнанні, виявлені на дзеркальних частинах дисків, які надані Позивачами як контрафактні – (1) “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р. (HIM“Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004”), (2) “Незламний” (Scorpions “Unbreakable”) та (3) “Метал для кохання. Обмежений випуск.” (HIM “Love Metal Limited Edition”) та на стамперних (лицевих) частинах дисків, які надані Позивачами як контрафактні – (1) “А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р. (HIM“Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004”) та (2) “Незламний” (Scorpions “Unbreakable”), а також порівняльних зразків дисків, які були надані Позивачем, – “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) з написом “7 FE Kiev 030213 002” –/Ukrainian records 0060-2/ та СІД-кодом прес-форми “IFPI UAA 03” та диску, який був отриманий в Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва –“Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”) (реєстраційна картка № 21/1 від 04.08.03).

На стамперній (лицевій) частині диску, що наданий Позивачами як контрафактний, –“Метал для кохання. Обмежений випуск” (HIM “Love Metal Limited Edition”) та порівняльних зразках дисків, які були надані Позивачами, – “Руслана “Дикі танці” з контрольною маркою № К 816692 АЖ та диск без назви (металізований), виявлені співпадаючі ознаки, які вказують на те, що ці диски були виготовлені на одному і тому ж обладнанні.

Пояснення експертів щодо того якою саме частиною (деталлю) були залишені ідентифікуючі сліди на дисках при їх виробництві, на думку колегії суддів, не мають в даному разі вагомого значення, оскільки зрозуміло, що ця деталь, як і все обладнання в цілому належить Відповідачу і у 2003 році (4 серпня), використовуючи це обладнання Відповідачем було виготовлено диск “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”), зразок якого передано до депозитарію.

Крім того, відповідно до матеріалів справи, контрафактні диски були придбані: (1) 30 квітня 2003 року (тобто, ще до дати виготовлення Відповідачем диска “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”)) з депозитарію, (2) 7 квітня 2004 року та (3) 16 травня 2004 року, тобто на початку 2004 року, і в матеріалах справи відсутні будь-які докази, що таке обладнання вибуло з володіння Відповідача.

В ході проведення фоноскопічної судової експертизи, результати якої викладені у Висновку експертизи № 5-45 від 15.12.2006 р. встановлено, що фонограми Позивачів, які містять диски, надані Позивачами, відтворені також на контрафактних дисках, в такій же самій послідовності та кількості.

Також, слід зазначити, що системний аналіз норм чинного законодавства України (ст. 1 Закону України “Про особливості державного регулювання діяльності суб’єктів господарювання, пов’язаної з виробництвом, експортом, імпортом дисків для лазерних систем зчитування”, Постанова Кабінету Міністрів України від 26 квітня 2003 року № 623) вказує на те, що відповідно до законодавства саме СІД-код (спеціальний ідентифікаційний код) визначає виробника диска і забезпечує його правову ідентифікацію. Тому, наявність на диску СІД-коду Відповідача прямо вказує на його виробника.

Посилання суду першої інстанції на відсутність оформлення господарської операції, що підтверджує придбання дисків-зразків, є помилковим, оскільки акти про закупівлю дисків-зразків на ринку “Петрівка”, станції метро “Театральна”, які були оформлені працівниками представництва IFPI є належними доказами, так як відповідно до п. 9 Постанови Пленуму Верховного суду України „Про практику розгляду цивільних справ за позовами про захист прав споживачів” від 12.04.96 № 5 “в системі роздрібної торгівлі договір купівлі-продажу, як правило збігається з його виконанням, на нього... не поширюються вимоги щодо обов’язкової письмової форми. Тому втрата зазначених документів, неодержання їх при придбанні товару чи неможливість їх відновлення не позбавляє споживача права доводити факт купівлі-продажу з допомогою свідків”.

Судова колегія також вважає, що суд першої інстанції необґрунтовано застосував норми Закону України “Про особливості державного регулювання діяльності суб’єктів господарювання, пов’язаної з виробництвом, експортом, імпортом дисків для лазерних систем зчитування”, оскільки цей Закон не передбачає умов вилучення легальних зразків дисків, які не мають будь-яких ознак контрафактності, а визначає вимоги до діяльності по виробництву дисків, а також, компетенцію органів державного контролю в цій сфері і жодним чином не регулює питання збору доказів у справах про захист прав інтелектуальної власності і не обмежує прав Позивачів на здійснення захисту своїх суміжних прав інтелектуальної власності відповідно до ст. 432 ЦК України, а також прав на збір та подання суду доказів відповідно до ст. 22, 32–40 ГПК України.

Відповідно до ст. 452 ЦК України та ст. 40 Закону України “Про авторське право та суміжні права” до майнових прав інтелектуальної власності на об’єкт суміжних прав належить: право на використання своїх фонограм; виключне право дозволяти чи забороняти іншим особам, зокрема: відтворення (пряме (або) опосередковане) фонограм у будь-якій формі і будь-яким способом.

Позивачі, як власники виключних майнових прав на фонограми, що містять контрафактні диски, не надавали Відповідачу дозволу на їх відтворення шляхом виробництва дисків, а отже виробництво контрафактних дисків здійснюється           Відповідачем без отримання належних прав від позивачів, а отже є незаконним і таким, що порушує права Позивачів.

Згідно ст. 50 Закону України "Про авторське право та суміжні права", порушенням авторського права і (або) суміжних прав, що дає підстави для судового захисту, є: вчинення будь-якою особою дій, які порушують особисті немайнові права суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав.

Відповідно до п. “г” частини 1 ст. 52 Закону України "Про авторське право та суміжні права", при порушеннях будь-якою особою авторського права та (або) суміжних прав, передбачених статтею 50 цього Закону, суб'єкти авторського права і (або) суміжних прав мають право подавати позови про відшкодування збитків (матеріальної шкоди), включаючи упущену вигоду, або стягнення доходу, отриманого порушником внаслідок порушення ним авторського права і (або) суміжних прав, або виплату компенсацій.

Розмір заявленої до стягнення з Відповідача суми компенсації за порушення виключних майнових прав Позивачів в розмірі 676 мінімальних зарплат (350 000 грн.) за факт кожного порушення (тобто, за виробництво кожного з трьох контрафактних дисків), Позивачі обґрунтовують у своїх позовних заявах та письмових поясненнях від 14 лютого 2008 року (що є в матеріалах справи) зокрема, з врахуванням високої популярності виконань, обсягів порушення (37 фонограм), доказів вартості одного диска HIM та Scorpions в Україні, орієнтовного обсягу контрафактної продукції, виробленої Відповідачем з врахуванням відомостей, наданих Державним комітетом України з питань регуляторної політики та підприємництва (реєстраційні картки на диски виготовлені Відповідачем у 2003 ), що вказують на те, що у 2003 році кожна партія дисків, яку виробляв Відповідач, в середньому складала 3062 одиниць дисків.

Судова колегія при вирішенні питання стосовно розміру компенсації врахувала доводи, надані Позивачами, а також, беручи до уваги Рекомендації Президії Вищого господарського суду України від 10.06.2004 року № 04-5/1107 “Про деякі питання практики вирішення спорів, пов’язаних із захистом прав інтелектуальної власності”, прийшла до висновку, що позовні вимоги в частині стягнення 676 мінімальних заробітних плат (350 000 грн.) компенсації за кожний факт порушення виключних прав обґрунтовані, підтверджені наявними у справі матеріалами.

Враховуючи те, що доведеним є факт виробництва Відповідачем контрафактних дисків з використанням обладнання, на якому було виготовлено Відповідачем також диск з депозитарію “Def Leppard “Х” (“Деф Леппард Х”), тобто з використанням прес-форми з СІД-кодом UAA 03, судова колегія прийшла до висновку, що позовні вимоги в частині вилучення (конфіскації) такого обладнання, а саме прес-форми з СІД-кодом UAA 03 відповідають вимогам частини 2 статті 52 Закону України “Про авторське право та суміжні права” і підлягають задоволенню.

В іншій частині позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.07 у справі № 20/351-352 підлягає зміні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY” та Товариства з обмеженою відповідальністю „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (GERMANY) GMBH” задовольнити частково.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.07 у справі № 20/351-352 змінити, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:

„ Позовні вимоги задовольнити частково.

Заборонити ТОВ “Росток СД” відтворення (опублікування) фонограм (звукозаписів) Акціонерного товариства „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY” виконань гурту під назвою “HIM”, що входять до альбомів під назвою (1) “Love Metal” (“Метал для кохання”), а саме: “Buried Alive By Love” (“Живцем похований любов’ю”), “The Funeral Of Hearts” (“Жалобна хода сердець”), “Beyond Redemption” (“Поза спокутою”), “Sweet Pandemonium” (“Солодке справжнє пекло”), “Soul On Fire” (“Душа у вогні”), “The Sacrament” (“Таїнство”), “The Fortress Of Tears” (“Фортеця сліз”), “Circle Of Fear” (“Коло страху”), “Endless Dark” (“Безкрая темрява”), “The Path” (“Стезя”) та (2) “Аnd Love said No The Greatest Hits 1997-2004” (“А любов сказала “Ні” Найвидатніші Хіти 1997-2004 р.), а саме: “And Love Said No” (“А любов сказала “Ні”); “Join Me” (“Приєднуйся до мене”); “Buried Alive By Love” (“Живцем похований любов’ю”); “Heartache Every Moment” (“А серце щомиті щемить”); “Solitary Man” (“Відлюдник”); “Right Here In My Arms” (“Прямо тут, у моїх руках”); “The Funeral Of Hearts” (“Жалобна хода сердець”); “In Joy And Sorrow” (“І в радощах, і в печалях”); “Your Sweet” (“Твоя насолода”); “Gone With The Sin” (“Віднесений гріхом”); “Wicked Game” (“Нечестива гра”); „The Sacrament” (“Таїнство”); “Close To The Flame” (“Упритул до полум’я”);“Poison Girl” (“Отрутна дівчина”).

Заборонити ТОВ “Росток СД” відтворення (опублікування) фонограм (звукозаписів) Товариства з обмеженою відповідальністю „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (GERMANY) GMBH” виконань гурту під назвою “Scorpions”, що входять до альбому під назвою “Unbreakable” (“Незламний”) , а саме: “New Generation” (“Нове покоління”);“Love ‘Em Or Leave ‘Em” (“Кохай їх або залиш їх”); “Deep and Dark” (“Глибоко та темно”); “Borderline” (“Межа”); “Blood Too Hot” (“Надто гаряча кров”); “Maybe I Maybe You” (“Можливо я, можливо ти”); “Someday is Now” (“Колись це зараз”); “My City My Town” (“Моє місто, моє містечко”); “Through My Eyes” (“Моїми очима”); “Can You Feel It” (“Відчуваєш це”); “This Time” (“Цього разу”), “She Said” (“Вона сказала”), “Remember The Good Times (Retro Garage Mix)” (“Пам’ятай добрі часи (Мікс в стилі ретро-гараж)”).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Росток СД” на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (GERMANY) GMBH” 350 000 грн. компенсації, 3 500 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Росток СД” на користь Акціонерного товариства „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY” 700 000 грн. компенсації, 7000 грн. державного мита, 4 589,40 грн. витрат за проведення судової експертизи та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Вилучити у ТОВ ”Росток СД” прес-форму з СІД-кодом UAA 03, зазначену в журналі відповідача з обліку основних вузлів спеціального обладнання для виробництва дисків для лазерних систем зчитування під порядковим номером 3.

В іншій частині рішення залишити без змін”.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Росток СД” на користь Акціонерного товариства „SONY BMG MUSIC ENTERTAINMENT (FINLAND) OY” 5 420 грн. державного мита за розгляд апеляційної скарги та 4 777,63 грн. витрат за проведення судової експертизи.

Зобов’язати Господарський суд міста Києва видати накази.

4. Матеріали справи № 20/351-352 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      Григорович О.М.

Судді                                                                                          Гольцова Л.А.

Рябуха В.І.

18.03.08 (відправлено)