ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 лютого 2008 р.

№
3/324-27/153

Вищий  господарський суд  України у складі колегії  суддів:

Т.
Дроботової - головуючого

Н.
Волковицької Л. Рогач

за
участю представників:

позивача

ОСОБА_4
-довіреність від 13.08.2007 р.

відповідача

не
з'явилися (про час і місце судового засідання повідомлено належно)

третіх
осіб

не
з'явилися (про час і місце судового засідання повідомлено належно)

розглянувши
у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

Відкритого
акціонерного товариства санаторій "Полонина"

на
постанову

від
13.11.2007 Львівського апеляційного господарського суду

у
справі

№
3/324-27/153 господарського суду Львівської області

за
позовом

ОСОБА_1

до

Відкритого
акціонерного товариства санаторій "Полонина"

треті
особи

-
ОСОБА_2;   - ОСОБА_3;  - Товариство з обмеженою відповідальністю
"Прага -Реєстр"

про

визнання
неправомочними загальних зборів акціонерів ВАТ "Полонина" від
14.09.2005 р. та визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до господарського
суду Львівської області з позовом до ВАТ санаторій "Полонина", за
участю третіх осіб ОСОБА_2, ОСОБА_3 про визнання неправомочними загальних
зборів акціонерів ВАТ санаторій "Полонина" від 14.09.2005 р.,
визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах товариства 14.09.2005
р.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
позивач є акціонером ВАТ санаторій "Полонина", якому належить на
підставі договору купівлі -продажу від 23.07.2005 р. 19,99781 % від загальної
кількості акцій товариства, проте, до реєстру власників акцій ВАТ санаторій
"Полонина" не було внесено змін щодо набуття позивачем акцій, що не
давало можливості приймати участь у загальних зборах акціонерів товариства.

14.09.2005 р було проведено загальні
збори акціонерів ВАТ санаторій "Полонина", на яких прийнято рішення
про збільшення статутного капіталу товариства та прийнято рішення про
проведення підписки на акції.

Вказані збори були проведені без
участі акціонерів ОСОБА_1 та ОСОБА_3 які володіють в сукупності 40,05 % простих
іменних акцій товариства, таким чином загальні збори ВАТ санаторій
"Полонина" є неправомочними, а рішення прийняті на них підлягають
визнанню недійсними, оскільки на вказаних загальних зборах приймало участь
менше 60 % голосів з числа тих, що мають право участі та визначення кворуму
загальних зборів.

Прийняття
окремими акціонерами товариства рішень, які входять до виключної компетенції
загальних зборів акціонерів та незаконного оформлення таких рішень протоколом
загальних зборів акціонерів, порушує права акціонерів ВАТ санаторій
"Полонина", зокрема, ОСОБА_1, ОСОБА_3 та             ОСОБА_2

У
відзиві на позовну заяву ВАТ санаторій "Полонина"  проти позовних вимог заперечувало,
посилаючись на те, що на акції щодо яких особи укладають договори купівлі
-продажу цінних паперів та оформлюють передавальні розпорядження, але не
внесені зміни в системі реєстру власників іменних цінних паперів не виникає
права користування як одного з обов'язкового елементу права власності.

Таким
чином, такі акції, окрім того, що позбавлені права голосу на загальних зборах
акціонерів, ще й не можуть визнаватися будь -чиєю власністю.

ОСОБА_2,
яка здійснила переоформлення цінних паперів на користь ОСОБА_1, ОСОБА_3,
позбулася права володіння та розпорядження акціями , а у ОСОБА_1 та ОСОБА_3
відсутнє право користування акціями ВАТ санаторій "Полонина"
характеризує відсутність права власності на акції у будь -кого із зазначених
осіб.

На
підставі статті 41 Закону України "Про господарські товариства"
статті 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та
особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", пункту 8.8.2.
Статуту ВАТ санаторій "Полонина" позивач, а також треті особи, не
мали права приймати участь у загальних зборах акціонерів товариства 14.09.2005
р.

В
поясненнях на позовну заяву третя особа ОСОБА_3 просив позовні вимоги
задовольнити.

Ухвалою
господарського суду Львівської області від 17.08.2007 р. залучено до участі у
справі реєстроутримувача ВАТ санаторій "Полонина"  -  ТОВ
"Прага -Реєстр" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору.

Рішенням
господарського суду Львівської області від 18.09.2007 р. (суддя Судова-Хомюк
Н.М.)  позовні  вимоги
задоволені повністю, визнано неправомочними загальні збори акціонерів
ВАТ санаторій "Полонина"; визнано недійсними рішення, прийняті на
загальних зборах акціонерів ВАТ санаторій "Полонина".

Мотивуючи рішення господарський суд,
керуючись приписами статей 159, 334 Цивільного кодексу України, статтею 5
Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості
електронного обігу цінних паперів в Україні", дійшов висновку, що загальні
збори акціонерів ВАТ санаторій "Полонина" проведені 14.09.2005 р. є
неправомочними відповідно до частини 8 статті 41 Закону України "Про
господарські товариства", оскільки на них були присутніми акціонери, які
відповідно до Статуту товариства мають менше як 60 % голосів. Відповідно,
рішення, прийняті неправомочними зборами акціонерів прийняті не у відповідності
до вимог закону.

За апеляційною скаргою ВАТ санаторій
"Полонина" Львівський апеляційний господарський суд (судді: Бонк Т.Б.
Бойко С.М., Марко Р.І.), переглянувши рішення від 18.09.2007 р. в апеляційному
порядку, постановою від 13.11.2007 р. залишив його без змін з тих же підстав.

ВАТ
санаторій "Полонина" подало до Вищого господарського суду України
касаційну скаргу на постанову Львівського апеляційного господарського суду від
13.11.2007 р., в якій просить її скасувати, обґрунтовуючи доводи касаційної
скарги неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема,
скаржник зазначає, що на момент порушення судом справи                 № 3/324-27/153 у провадженні
Дрогобицького міськрайонного суду знаходилась аналогічна справа з того ж
предмету спору, з тих же підстав та між тими ж сторонами, а тому всупереч вимогам,
встановленим пунктом 2 статті 62, статті 81 Господарського процесуального
кодексу України суддя господарського суду Львівської області в порушення
процесуальних норм права порушила провадження у даній справі.

Крім
того, на думку заявника, судом апеляційної інстанції неправильно застосовано
норму статті 41 Закону України "Про господарські товариства", статтю
5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості
електронного обігу цінних паперів в Україні", в редакції яка діяла на момент
укладення договорів купівлі -продажу цінних паперів між ОСОБА_2, ОСОБА_1,
ОСОБА_3, оскільки на день проведення загальних зборів акціонерів ВАТ санаторій
"Полонина" позивач та треті особи не здійснили перереєстрацію права
власності на прості іменні акції в системі реєстру власників іменних цінних
паперів, відповідно, вони не мали права брати участь у голосуванні на загальних
зборах 14.09.2005 р.

Відповідно
до приписів статті 41 Закону України "Про господарські товариства"
обов'язковою умовою визначення кворуму є врахування кількості голосів, а не
акцій, як майна, то відповідно для визначення цього кворуму і враховується 60 %
голосів від загальної кількості зареєстрованих у системі реєстру голосуючих
акцій на момент проведення загальних зборів акціонерів.

На
час проведення загальних зборів акціонерів ВАТ санаторій "Полонина"
17.09.2005 р. в реєстрі було зареєстровано більше 6- % голосів.

Заслухавши
доповідь судді -доповідача та пояснення присутнього у судовому засіданні
представника позивача, перевіривши наявні матеріали справи на предмет
правильності оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та
постанові, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з
таких підстав.

Відповідно
до статті 1117 Господарського процесуального кодексу України,
переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція виходить
з обставин встановлених судом першої та апеляційної інстанції.

Як
вбачається з матеріалів справи та встановлено судами під час розгляду справи
відповідно до редакції Статуту ВАТ санаторій "Полонина",
зареєстрованої 27.06.2000 р. за № 43 Дрогобицькою районною державною
адміністрацією та виписки з реєстру кодів цінних паперів Національного
депозитарію України від 26.08.2004 р., статутний фонд ВАТ санаторій "Полонина"
поділено на 9156 простих іменних акцій номінальною вартістю 12.50 грн.; форма
випуску акцій -документарна.

23.07.2005 року акціонер ВАТ санаторій
"Полонина" ОСОБА_2 володіючи 3667 простими іменними акціями
товариства, які становлять 40,0502% статутного фонду товариства, що
підтверджується сертифікатом акцій UA серії А № 3, Статутом ВАТ
санаторій "Полонина" та випискою № 29 з реєстру власників іменних
цінних паперів від 27.12.2004 р., згідно договорів купівлі-продажу акцій ВАТ
санаторій "Полонина" продала 1831 акцію - 19,99782% статутного фонду
товариства ОСОБА_1  та 1831 акцію -
19,99782% статутного фонду товариства ОСОБА_3.

5
акцій, що становить 0,0546 % статутного фонду товариства ОСОБА_2 залишила у
своїй власності.

У день підписання названих договорів
купівлі-продажу акцій, ОСОБА_2 було нотаріально оформлено передавальні
розпорядження про перереєстрацію відповідних акцій на ОСОБА_1 та ОСОБА_3

13.09.2005
р. ОСОБА_2 надала реєстратору ВАТ
анаторій "Полонина" -ТОВ "Прага-Реєстр" запит про
проведення перереєстрації прав власності на акції в реєстрі акціонерів з
відповідним пакетом документів.

У
відповідь на запит ОСОБА_2, ТОВ "Прага-Реєстр" листом № 6 від
15.09.2005 року, відмовив ОСОБА_2 у її проханні внести зміни до системи реєстру
щодо переходу прав власності на прості іменні акції у системі реєстру ВАТ
санаторій "Полонина", у зв'язку з тим, що ухвалою Дніпровського
районного суду м. Києва від 08.09.2005 р. заборонено реєстратору здійснювати
будь-які дії щодо внесення до системи реєстру власників іменних цінних паперів
ВАТ санаторій "Полонина" у кількості 924 штук, а також знерухомлення
іменних цінних паперів ВАТ санаторій "Полонина" у кількості 924 штук.

14.09.2005
року були проведені збори акціонерів ВАТ санаторій "Полонина".

Предметом
позову у даній справі є вимога ОСОБА_1 про визнання неправомочними загальних
зборів акціонерів ВАТ "Санаторій "Полонина" від 14.09.2005 р.,
визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах товариства у зв'язку
з тим, що на зборах не були присутні ОСОБА_1, ОСОБА_3 і ОСОБА_2, які у
сукупності володіють 40,0502% акцій.

Відповідно
до статті 334 Цивільного кодексу України, право власності у набувача майна за
договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором
або законом.

Згідно частини 1 статті 5 Закону України
"Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу
цінних паперів в Україні" в редакції від 15.07.2004 р., що діяла на момент
підписання договорів купівлі-продажу акцій, іменні цінні папери, випущені в
документарній формі (якщо умовами емісії спеціально не зазначено, що вони не
підлягають передачі), передаються новому власнику шляхом повного індосаменту.

Розпорядженням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку № 16 від 04.08.1999 р. визначено, що повний
індосамент при передачі акцій здійснюється через заповнення передавального
розпорядження.

Здійснюючи
судовий розгляд справи суди першої та апеляційної інстанції дійшли висновку, що
ОСОБА_1, ОСОБА_3 і ОСОБА_2 є власниками акцій ВАТ санаторій
"Полонина", які загалом складають 3667 акцій, що становить 40,0502%
статутного фонду товариства і їхні інтереси повинні враховуватися у діяльності
товариства.

Право
власності ОСОБА_1 та ОСОБА_3 на акції ВАТ санаторій "Полонина" у кількості
1831 штук кожен, також підтверджується ухвалою Апеляційного суду Львівської
області від 02.10.2006 р., яка набрала законної сили і відповідно до якої
ОСОБА_1 і ОСОБА_3 є акціонерами ВАТ санаторій "Полонина".

Як вбачається зі змісту протоколу
загальних зборів акціонерів ВАТ санаторій "Полонина" від 14.09.2005
р., на цих зборах було прийнято рішення про затвердження звіту правління про
підсумки діяльності товариства за 2003 р. та визнано їх позитивними;
затвердження звіту правління про підсумки діяльності товариства за 2004 р. та
визнано їх позитивними; затвердження звіту ревізійної комісії та визнано їх
позитивними; затвердження звіту Наглядової ради за 2003 рік та визнано їх
позитивними; переобрання голови та членів Наглядової ради і ревізійної комісії;
затвердження положення "Про Наглядову раду АТ"; затвердження
реєстроутримувача системи реєстру товариства; затвердження договору з
реєстроутримувачем; збільшення статутного фонду товариства, шляхом випуску
додаткової кількості акцій та перенесення строків етапів підписки на акції
додаткового випуску на більш пізній термін; внесення змін до Статуту
товариства.

За приписами пункту 1 статті 159
Цивільного кодексу України Вищим органом товариства є загальні збори
акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери
незалежно від кількості і виду акцій,  що
їм належать. акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних
зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний
акціонер, який бере участь у зборах.

До виключної компетенції загальних
зборів акціонерів належить: внесення змін до статуту товариства, у тому числі
зміна розміру його статутного капіталу; обрання членів наглядової ради, а також
утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства; затвердження
річної фінансової звітності, розподіл прибутку і збитків товариства; рішення
про ліквідацію товариства.

До виключної компетенції загальних
зборів статутом товариства і законом може бути також віднесене вирішення інших
питань.

Питання, віднесені законом до
виключної компетенції загальних зборів акціонерів, не можуть бути передані ними
для вирішення іншим органам товариства (пункти 2, 3 вказаної норми).

Статтею
41 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що
акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються
із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація
акціонерів          (їх представників),
які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром
акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного
товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр
підписується головою та секретарем зборів.

Реєстрація
акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі
пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних
паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є
власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення
установчих зборів).

Частиною  8 вказаної норми передбачено, що загальні
збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають
відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Згідно
із частиною 1 статті 44 Закону України "Про господарські товариства"
голосування на загальних зборах акціонерів проводиться за принципом: одна акція
- один голос.

Під
час здійснення апеляційного провадження судом було встановлено, що згідно
реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ санаторій "Полонина"
станом на 14.09.2005 р. та Статуту товариства, акціонерам товариства в
сукупності належало 9156 акцій, отже, відповідно, загальна кількість голосів
акціонерів ВАТ санаторій "Полонина" -100% станом на 14.09.2005 р.
становила 9156 голосів.

Згідно
протоколу мандатної комісії, на зборах 14.09.2005 р. були присутніми три особи
(акціонери, їх представники), які загалом володіють 5040 акцій, що відповідно
до Статуту товариства становить 55,04587 % голосів.

ОСОБА_1,
ОСОБА_3 та ОСОБА_2, яким у сукупності належить 3667 простих іменних акцій
товариства, що відповідно до Статуту становить 40,0502% статутного фонду, у
зборах участі не брали.

Розглядаючи
справу суди першої та апеляційної інстанції дійшли висновку, що визначеного
законодавством кворуму для проведення зборів акціонерів не було і, відповідно,
збори є неправомочними, а рішення прийняті ними недійсними. Фактично 14.09.2005
р. акціонерами товариства, яким належить менше як 60 % голосів було прийнято
рішення, які згідно зі статтею 159 Цивільного кодексу України, статті 41 Закону
України "Про господарські товариства" та розділу 8.2 Статуту
товариства віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів.

Крім
того, суди розглядаючи даний спір зазначали, що у протоколі мандатної комісії
зборів від 14.09.2005 р. зазначено, що ухвалою Дніпровського районного суду м.
Києва від 08.09.2005 р. визначено порядок визначення кворуму на загальних
зборах товариства, відповідно до якого мандатна комісія вирішила вважати загальною
кількістю голосів, належних для визначення кворуму -8232 голоси.

Проте,
вказаною ухвалою суду від 08.09.2005 р. було відмовлено у задоволенні заяви
ОСОБА_5 щодо "постановлення заборони визначення кворуму на загальних
зборах акціонерів ВАТ санаторій "Полонина", які відбудуться
14.09.2005 р., виходячи з кількості простих іменних акцій, що складають
статутний капітал ВАТ санаторій "Полонина" у розмірі 8323, тобто без
врахування 924 шт. акцій", з огляду на що суди першої та апеляційної
інстанції дійшли висновку, що загальний порядок визначення кворуму загальних
зборів змінений не був, а тому повинен визначатися у відповідності до
законодавства України, а саме частини 8 статті 41 Закону України "Про
господарські товариства".

Враховуючи
приписи законодавства та встановлені під час розгляду справи обставини, колегія
суддів вважає обґрунтованим висновок судів першої та апеляційної інстанції
стосовно того, що загальні збори акціонерів ВАТ "Санаторій
"Полонина", проведені 14.09.2005 р. є неправомочними, оскільки на них
були присутніми акціонери, які відповідно до Статуту товариства мають менше як
60 відсотків голосів, а рішення, прийняті на неправомочних зборах акціонерів,
підлягають визнанню недійсними.

Судова
колегія не приймає до уваги доводи заявника стосовно порушення судом під час
розгляду справи приписів статті 81Господарського процесуального кодексу
України, оскільки вони є необґрунтованими та спростовуються наданими до
матеріалів справи доказами.

Викладені
у касаційній скарзі інші доводи заявника є такими, що зводяться до оцінки
доказів у справі, розгляд яких за приписами статті 1117
Господарського процесуального кодексу України виходить за межі повноважень
касаційної інстанції.

Враховуючи
викладене, касаційна інстанція вважає прийняті у справі рішення та постанову
таким, що відповідають нормам матеріального та процесуального права, підстав
для їх зміни чи скасування не вбачається.

Керуючись
пунктом 1 статті 1119, статтями 1115, 11110,
11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий
господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Рішення
господарського суду Львівської області від 18.09.2007 р. та постанову
Львівського апеляційного господарського суду від 13.11.2007 р. у справі №
3/324-27/153 господарського суду Львівської області залишити без змін.

Касаційну
скаргу ВАТ "Санаторій "Полонина - без задоволення.

Головуючий
Т. Дроботова

Судді:
Н. Волковицька

Л. Рогач