РІШЕННЯ

"28" грудня 2007 р.

Справа № 12/200-3897

Господарський
суд Тернопільської області

у складі   судді Скрипчук О.С.

Розглянув матеріали справи:

за позовом:
ОСОБА_1, АДРЕСА_1

до відповідача-1: ОСОБА_2,
АДРЕСА_2

до відповідача-2:
ОСОБА_3, АДРЕСА_3

третя особа, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору: Відділ державних реєстраторів
Тернопільської міської ради, вул. Коперніка,1, м. Тернопіль.

про:
скасування рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю
фото «Ретро», яке оформлене протоколом №1 від 03.04.2006р., скасування
державної реєстрації припинення товариства з обмеженою відповідальністю фото
«Ретро»в результаті його ліквідації від 07.10.2006р. №1 та відновлення
становища, яке існувало до видання такого рішення.

За участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_4.
- представник, довіреність №1972 від 20.06.2006р;

ОСОБА_1. - паспорт,
НОМЕР_1від 04.12.1996р.

відповідача-1: ОСОБА_5.
- представник, довіреність №8013 від 11.10.2007р;

ОСОБА_2. - паспорт
НОМЕР_2від 13.06.1996р.

відповідача-2: ОСОБА_5.
- представник, довіреність №8013 від 11.10.2007р.,

ОСОБА_3., паспорт
НОМЕР_3від 06.06.1996р.

третьої особи: не з'явився

Суть справи:

ОСОБА_1, м. Тернопіль, надалі
позивач, звернувся до господарського суду Тернопільської області з позовом до
ОСОБА_2, м. Тернопіль, надалі відповідач-1, до ОСОБА_3, м. Тернопіль, надалі
відповідач-2, за участю третьої особи без самостійних вимог на стороні
відповідача -Відділу державних реєстраторів Тернопільської міської ради, м.
Тернопіль, про скасування рішення зборів учасників товариства з обмеженою
відповідальністю фото «Ретро», яке оформлене протоколом №1 від 03.04.2006р.,
скасування державної реєстрації припинення товариства з обмеженою
відповідальністю фото «Ретро»в результаті його ліквідації від 07.10.2006р. №1
та просить суд відновити становище, яке існувало до видання такого рішення.

Позивач в обґрунтування позовних
вимог посилається на статут ТзОВ фото "Ретро" від 01.02.1997р., угоду
про заснування та діяльність ТзОВ фото "Ретро", протокол загальних
зборів учасників фото "Ретро" від 05.02.1996р. №2, протокол зборів
учасників товариства від 03.04.06р. №1, протокол зборів учасників товариства
від 03.04.06р. №2, та інші матеріали.

Представник позивача та позивач в
судовому засіданні позовні вимоги підтримують.

ОСОБА_2відповідач - 1 та  ОСОБА_3відповідач-2 в судових засіданнях
позовні вимоги не визнають, у запереченні на позов від 01.11.2007р. зазначають,
що заявляючи вимоги до громадян України, колишніх учасників ТзОВ Фото
"Ретро" про скасування рішення зборів учасників позивач тим самим
пред'явив позов до неналежних відповідачів, оскільки вищим керівним органом
товариства є збори учасників. Тому, за їхнім твердженням відповідачем у справі
стосовно такого роду спору має бути саме товариство. Також, представник
відповідачів зазначає, що позовні вимоги об'єднанні з порушенням правил про
предметну підсудність, мотивуючи тим, що правовідносини у сфері державної
реєстрації припинення юридичної особи є публічними.

Представник третьої особи - Відділу
державних реєстраторів Тернопільської міської ради в судове засідання не
з'явився.

Розглянувши матеріали справи та
заслухавши пояснення позивача, відповідачів та їхніх представників, судом
встановлено наступне.

01 лютого 1995 року розпорядженням
Тернопільського міськвиконкому №36 було зареєстровано Статут товариства з
обмеженою відповідальністю фото «Ретро». Згідно пункту 1.3 Статуту засновниками
(учасниками) Товариства виступили фізичні особи: ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_6.,
ОСОБА_7., ОСОБА_8. Для забезпечення господарської та фінансової діяльності
товариства статутний капітал заснованого товариства був визначений у розмірі
37500000 крб.

05 лютого 1996 року рішенням
загальних зборів учасників ТОВ фото «Ретро», яке оформлене протоколом №2
внесено зміни до установчих документів товариства, а саме введено в склад
учасників товариства гр. ОСОБА_1., відповідно, статутний фонд учасників розподілено
наступним чином:

ОСОБА_2. -15891784 крб., що складає
40% статутного фонду;

ОСОБА_3. -7449274 крб., що складає
18,75% статутного фонду;

ОСОБА_7. -7449274 крб., що складає
18,75% статутного фонду;

ОСОБА_6. -4966183 крб., що складає
12,5% статутного фонду,

ОСОБА_1. -3972946 крб., що складає
10% статутного фонду.

Як встановлено судом, згідно витягу
Архівного відділу Тернопільської міської ради від 18.05.2006р. №496,
розпорядженням виконавчого комітету Тернопільської міської ради від
15.03.1996р. №174 «Про реєстрацію, перереєстрацію юридичних осіб, внесення змін
та доповнень до установчих документів»на підставі заяви від 08.02.1996р.
директора ТОВ фото «Ретро»ОСОБА_2. були зареєстровані вказані зміни до
установчих документів ТОВ фото «Ретро».

Як вбачається із матеріалів справи,
28 квітня 2000 року за №25349301ю0010551 Торгово-реєстраційною палатою
Тернопільської міської ради зареєстровані Додатки №1 до Установчої угоди та до
Статуту ТОВ фото «Ретро», які були затверджені протоколом зборів засновників №2
від 29.03.2000р. З врахуванням змін, засновниками ТОВ фото
«Ретро»виступили  фізичні особи:

ОСОБА_2. з розміром частки 52% від
статутного фонду;

ОСОБА_3. з розміром частки 24% від
статутного фонду;

ОСОБА_7. з розміром частки 24% від
статутного фонду.

Також, 20 травня 2002 року за
№25399301ю0010551 Торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради
зареєстровані Додатки №2 до Установчої угоди та до Статуту ТОВ фото «Ретро»,
які були затверджені рішенням зборів засновників №1 від 28.04.2002р. Згідно з даними
Додатками були внесені зміни до Установчої угоди та Статуту Товариства, згідно
яких засновниками ТОВ фото «Ретро»виступили фізичні особи:

ОСОБА_2. з розміром частки 52% від
статутного фонду;

ОСОБА_3. з розміром частки 48% від
статутного фонду.

23 липня 2002 року за
№25349301ю0010551 Управлінням в справах торгівлі, побуту та реєстрації
Тернопільської міської ради зареєстровані Додатки №3 до Установчої угоди та до
Статуту ТОВ фото «Ретро», які були затверджені рішенням загальних зборів
учасників №1 від 17.07.2002р. Даними Додатками були внесені зміни до Установчої
угоди та Статуту товариства, згідно з яких статутний фонд товариства був
сформований в розмірі 75400 грн. і розподілений на частки, власниками яких
стали учасники, а саме:

ОСОБА_2. -39208 грн., що становить
52% статутного фону;

ОСОБА_3. -36192 грн., що становить
48% статутного фонду.

Як вбачається із поданих
матеріалів, у західноукраїнському тижневику «У кожен дім»26 березня 2005 року
було опубліковано оголошення про ліквідацію ТОВ фото «Ретро». Згідно з тексту
оголошення претензії приймалися до 26 травня 2005 року.

17 березня 2006р., ще до завершення
ліквідації товариства, позивач по справі, ОСОБА_1 звернувся з заявою про вихід
його з складу засновників та виплату належної частки в майні товариства. Дана
заява була залишена без відповіді і належного реагування. Як стверджує позивач
в судовому засіданні, на час подання заяви йому було невідомо про відсутність
даних про нього як засновника в установчих документах товариства, а відтак і
відсутність відповідної інформації про нього в Єдиному державному реєстрі
юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

03 квітня 2006 року зборами
учасників ТОВ фото «Ретро», а саме ОСОБА_2. та ОСОБА_3. були прийняті рішення,
які оформлені протоколами №1 і №2. згідно яких учасники призначили
відповідальним за ліквідацію товариства ОСОБА_2. Також, встановили строк для
ліквідації товариства протягом двох місяців з моменту призначення
відповідального за ліквідацію, та строк для прийняття претензій кредиторів у
один місяць з моменту опублікування інформації про ліквідацію в офіційному
друкованому виданні органу місцевого самоврядування.

05 квітня 2006 року загальними
зборами учасників ТОВ фото «Ретро», в складі ОСОБА_2. та ОСОБА_3. прийнято
рішення, яке оформлене протоколом №3 про передачу у зв'язку із ліквідацією ТОВ
фото «Ретро»приміщення площею 92,2 кв.м., яке знаходиться в м. Тернополі по
вул. Г.Сагайдачного,4, його засновникам, а саме ОСОБА_2. - 52/100 приміщення
та  ОСОБА_3. -48/100 приміщення.

30 серпня 2006 року зборами
учасників ТОВ фото «Ретро», а саме ОСОБА_2. та ОСОБА_3. було прийнято рішення,
яке оформлене протоколом №4 про затвердження ліквідаційного балансу ТОВ фото
«Ретро»та затвердження Акту завершення ліквідаційної процедури.

Згідно даних довідки державного реєстратора №376477 з Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 07.09.2006р. було припинено
державну реєстрацію юридичної особи -товариства з обмеженою відповідальністю
фото «Ретро»в результаті її ліквідації.

Позивач просить скасувати рішення
зборів учасників ТОВ фото «Ретро», яке оформлено протоколом №1 від 03.04.2006р.
та державну реєстрацію припинення ТОВ фото «Ретро»в результаті його ліквідації
від 07.09.2006р. №1. Також просить відновити становище, яке існувало до видання
такого рішення.

Оцінивши зібрані по справі докази
та дослідивши норми чинного законодавства, суд прийшов до висновку, що в
задоволенні позовних вимог слід відмовити, з огляду на наступне.

Частиною 6 статті 59 Господарського
кодексу України передбачено, що суб'єкт господарювання ліквідується, зокрема за
ініціативою осіб -за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним
органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх
правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом -за рішенням суду.

Скасування державної реєстрації
позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для
вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається
ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його
діяльності.

Статтею 60 Господарського кодексу
України передбачений загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, за
яким ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією,
яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його
(їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо
інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта
господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що
ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення
про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки
проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не
може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший
орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих
органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і
строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє
персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом
строки.

За твердженням позивача, при
прийнятті рішень від 03.04.2006р., від 05.04.2006р. головою зборів -ОСОБА_2.
порушено його права як учасника Товариства, що виражається в порушені процедури
скликання зборів, не повідомлення учасника про діяльність Товариства, яка
передбачена положеннями Статуту ТОВ фото «Ретро»та статтею 61 Закону України
«Про господарські товариства».

Однак, як вбачається із матеріалів
справи, протягом 2000-2002 років, ще до прийняття рішення про ліквідацію
товариства, згідно з рішеннями зборів засновників ТОВ фото «Ретро»до Установчої
угоди та Статуту товариства вносилися певні зміни щодо кількості засновників та
їх частки у статутному фонді.

На час розгляду даної справи
рішення зборів учасників товариства, які були прийняті за відсутності ОСОБА_1.,
і згідно з якими були внесені відповідні зміни до установчих документів не
визнанні судом недійсними, відтак є чинними.

У відповідності до статті 10 Закону
України «Про господарські товариства»(із змінами та доповненнями) учасники
товариства мають право:

а) брати участь в управлінні
справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком
випадків, передбачених цим Законом;

б) брати участь у розподілі
прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання
частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають
особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів;

в) вийти в установленому порядку з
товариства;

г) одержувати інформацію про
діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому
для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи
зборів;

д) здійснити відчуження часток у
статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують
участь у товаристві, в порядку, встановленому законом, а також інші права,
передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Судом встановлено, що позивач не
скористався своїми правами, передбаченими вищезазначеною нормою закону. А саме,
в матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б підтверджували факт
звернення ОСОБА_1. з вимогою щодо надання інформації про діяльність Товариства.

Згідно частини 3 статті 61
Господарського кодексу України претензії, що не задоволені через відсутність
майна суб'єкта господарювання, претензії, які не визнані ліквідаційною
комісією, якщо їх заявники у місячний строк після одержання повідомлення про
повне або часткове відхилення претензії не звернуться до суду з відповідним
позовом, а також претензії, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові
відмовлено, вважаються погашеними.

Як підтверджується матеріалами
справи оголошення про ліквідацію ТОВ фото «Ретро»було опубліковано в засобах
масової інформації 26.03.2005р. із встановленням терміну для прийняття
претензій до 26.05.2005р. Матеріалами справи не підтверджено що ОСОБА_1. у
встановлений термін, а також в подальшому звертався з вимогами до товариства.

Також, як підтверджується
інформацією відділу державних реєстраторів та матеріалами справи станом на час
набрання чинності Закону України «Про держану реєстрацію юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців»інформація про ОСОБА_1. як засновника ТОВ фото
«Ретро»була відсутня в установчих документах згідно їх нової редакції та в
Державному реєстрі.

Статтею 18 Закону України «Про
державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»встановлено,
що якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були
внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути
використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Якщо відомості, які підлягають
внесенню до Єдиного державного реєстру, є недостовірними і були внесені до
нього, то третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірні. Третя
особа не може посилатися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати
про те, що такі відомості є недостовірними.

Якщо відомості, які підлягають
внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не
можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя
особа знала або могла знати ці відомості.

Як встановлено судом позивач не
скористався своїм правом на оскарження відповідних рішень засновників
(учасників товариства) про внесення змін до установчих документів ТОВ фото
«Ретро», за результатами яких документи були викладені в новій редакції без
зазначення його як засновника товариства.

Пунктом 4 статті 53 Закону України
«Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб
-підприємців»передбачено, що особи, винні у внесенні до установчих документів
або інших документів, які подаються державному реєстратору, завідомо
неправдивих відомостей несуть відповідальність згідно закону.

Як вбачається з Постанови про
відмову в порушенні кримінальної справи від 12.17.2006р. у встановленому
порядку  не доведено факту, внесення
неправдивих відомостей директором підприємства ОСОБА_2. в установчі документи
товариства, що підлягали подальшому внесенню до Єдиного державного реєстру, а
засобами господарського судочинства встановлення такого факту не передбачено.

За таких обставин, оцінивши зібрані докази, а
також приймаючи до уваги дані відомостей Єдиного державного реєстру про
кількісний склад засновників, станом на день прийняття оспорюваного рішення та
проведення державної реєстрації припинення діяльності товариства, суд прийшов
до висновку, що позовні вимоги до задоволення не підлягають, оскільки не
підтвердженні належними і допустимими доказами та нормами законодавства.

Відповідно до ст. 33 ГПК України
кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на
підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 49 ГПК України державне
мито та судові витрати позивачу не відшкодовуються.

Враховуючи викладене, керуючись ст.
ст. 32-34, 43, 49, 83-85 ГПК України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1.          В задоволенні
позову відмовити.

Суддя
О.С.
Скрипчук

17.01.2008р.