СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ  АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ   СУД
Постанова

Іменем України

25 грудня 2007 року

Справа № 2-29/14714-2007

Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді                                                  Сотула
В.В.,

суддів                                                                      Гонтаря
В.І.,

Борисової Ю.В.,

за участю представників сторін :

позивача: ОСОБА_1,
довіреність № 1826 від 06.07.07,
ОСОБА_2;

відповідача:
ОСОБА_3, довіреність № 3996 від 24.12.07,
ОСОБА_4;

представник 3-ої особи: не
з'явився, товариство з обмеженою відповідальністю "Екс-Тур";

представник 3-ої особи :  не з'явився,
Євпаторійська міська рада;

розглянувши апеляційну скаргу
ОСОБА_4 на рішення господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя
Башилашвілі О.І.) від 19.11.2007 у справі № 2-29/14714-2007

за позовом           ОСОБА_2

(АДРЕСА_1,Євпаторія,97400)

до
ОСОБА_4

(АДРЕСА_2,Євпаторія,97400)

3-ті  особи :

товариство з обмеженою
відповідальністю "Екс-Тур"

(вул. Алея дружби, 16,Євпаторія,97413)

Євпаторійська міська рада

(вул. Леніна, 2,Євпаторія,97400)

про виключення зі складу учасників

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Автономної Республіки Крим від 19.11.2007 у справі №
2-29/14714-2007 в повному обсязі задоволені
позовні вимоги  ОСОБА_2  до ОСОБА_4 про

про виключення зі складу учасників
товариства  з обмеженою відповідальністю
"Екс-Тур".

На зазначений судовий акт
ОСОБА_4 подана апеляційна скарга, в якій сторона просить скасувати рішення
господарського суду від 19.11.2007, як прийняте з порушенням норм
процесуального і матеріального права, при неповному  з'ясуванні
обставин, що мають  значення для
справи, та ухвалити нове рішення про відмову в позові.

Апеляційна скарга
мотивована тим, що суд, приймаючи рішення про виключення ОСОБА_4 зі складу
учасників товариства  з обмеженою
відповідальністю "Екс-Тур", не прийняв до уваги, що, відповідно до
статті 64 Закону України „Про господарські товариства” виключення зі складу
учасників товариства  з обмеженою
відповідальністю можливо  тільки за
рішенням загальних зборів за умовою доведеності факту систематичних
порушень  учасником товариства своїх
обов'язків.

Також судом при прийнятті
оскаржуваного рішення не враховано, що позивач - ОСОБА_2 з моменту її прийняття
до складу учасників товариства  не брала
участі в  його господарської діяльності,
не знайомилась з документами товариства,
не з'являлась на  збори
учасників,  не несла  ніяких видатків, не здійснювала свого  внеску до статутного фонду товариства, своїми
діями порушала підпункт 5.1 розділу 5 та підпункт 3.4 статуту розділу 3 статуту
товариства з обмеженою відповідальністю "Екс-Тур". При цьому, ніяких
доказів  невиконання відповідачем своїх
обов'язків, як учасника товариства,
матеріали справи  не містять.

Представником позивача було заявлене
клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з бажанням ОСОБА_2
особисто  брати участь  в розгляді
апеляційної скарги та неможливістю
явки в це судове засідання по причині
її хвороби.

Дане клопотання було відхилено
апеляційною інстанцією, оскільки позивачем не було надано документів,
підтверджуючих поважність причини її неявки в суд апеляційної інстанції. Крім
того, чинним господарським процесуальним законодавством не обмежено коло осіб,
які можуть бути представниками сторони в господарському процесі, а у даному
судовому процесі  брав участь представник
позивача - ОСОБА_1, який також представляв інтереси ОСОБА_2 в суді першої
інстанції (арк.с.100).

Представники третіх осіб в судове засідання
не з'явились, про час і місце судового засідання були повідомлені належним
чином, клопотань про відкладення розгляду справи не заявляли.

Розглянувши  справу
в порядку статті  101 Господарського
процесуального кодексу України, судова колегія
встановила наступне.

На підставі установчого договору
від 10.09.2004 про створення і діяльність ТОВ “ЕКС-ТУР”, укладеного між ОСОБА_4
та  ОСОБА_5., було прийняте рішення про
створення  товариства з обмеженою
відповідальністю  “ЕКС-ТУР” і
затверджений статут товариства,  із
статутним капіталом у розмірі 24000 грн., в якому засновники визначили  рівні частки учасників  - по
12000 грн. (арк.с.37-39).

ТОВ “ЕКС-ТУР”, як юридична особа і суб'єкт
господарювання, було зареєстроване у виконавчому  комітеті Євпаторійської  міської ради 22.09.2004 під  №0000101.

У листопаді 2006 року один з
учасників товариства - ОСОБА_5. оформила нотаріальну заяву про вихід зі складу
учасників ТОВ “ЕКС-ТУР” (арк.с. 30).

На загальних зборах учасників ТОВ
“ЕКС-ТУР”, які відбулись
15.11.2006 року, за наслідками розгляду заяви Шамлієвой про вихід з
складу учасників, і заяви ОСОБА_4 (відповідач у справі)  про прийняття його до товариства, як нового
учасника, було прийняте  рішення про
затвердження зміни складу учасників, а також
затверджена нова редакція статуту ТОВ “ЕКС-ТУР”, згідно з якою частки,
розміром  12000 грн. кожна  в статутному капіталі товариства  розподілились
наступним чином: 50 % часток
належало ОСОБА_4. і 50% часток  -
ОСОБА_2 (арк.с.21).

20.11.2006 нова редакція статуту ТОВ
“ЕКС-ТУР” зі зміненим складом учасників була зареєстрована державним
реєстратором виконкому Євпаторійського міської ради. (арк.с. 22).

Як вбачається з матеріалів справи,
23.10.2007 ОСОБА_2 звернулась до господарського суду АР Крим з позовом до
ОСОБА_4, який  володіє 50 % часток  статутного капіталу,  про виключення його зі складу
засновників  ТОВ“Екс -Тур”, з посиланням
на положення  пункту 5.13 статуту
товариства  і статтю 64 Закону України
„Про господарські товариства”,  у зв'язку
з тим, що він не бере участь в реалізації мети та предмета діяльності
товариства, що є перешкодою для його ефективній діяльності (арк.с 2-3).

Рішенням господарського суду
Автономної Республіки Крим від 19.11.2007
позовні вимоги  ОСОБА_2
задоволені  в повному обсязі.  Суд дійшов до висновків, що відповідач  не тільки не виконує своїх обов'язків
учасника господарського товариства, але й з огляду на пропозиції позивача у справі,
ухиляється від можливості спільної реалізації мети діяльності товариства.  Вважаючи, що
через положення підпункту 5.13. пункту 5 статуту товариства та статті  64 Закону України “Про господарські
товариства”, вирішення  в даному випадку
питання про виключення учасника з товариства рішенням загальними  зборами
не представляється можливим, оскільки обидва учасники володіють рівною
кількістю часток у статутному капіталі, суд прийняв рішення про  виключення другого засновника - ОСОБА_4. зі
складу ТОВ “Екс -Тур”. (арк.с 54-58).

Дослідивши матеріали справи,
обговоривши доводи апеляційної скарги,
заслухавши пояснення
представників сторін, судова колегія
вважає, що  рішення суду  першої інстанції підлягає скасуванню ,
виходячи з наступного.

Згідно частини 1 статті 64 Закону
учасника товариства з обмеженою
відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином  виконує обов'язки, або перешкоджає своїми
діями досягненню цілей  товариства,  може
бути  виключено  з
товариства   на  основі
рішення,  за  яке проголосували  учасники,
що  володіють  у
сукупності більш як 50 відсотками
загальної  кількості голосів
учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні
участі не бере.

Статтею 59 Закону встановлено, що  виключення учасника з товариства належить до
компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю.

Аналогічна норма міститься і в
підпункті 4.5.7 пункту 4 статуту ТОВ “Екс -Тур” (арк.с. 25).

При вирішенні питання про
виключення  учасника з товариства  рішення
вважається  прийнятим, якщо за
нього проголосують учасники,  що  володіють у сукупності більш як 50 відсотками
загальної кількості голосів учасників товариства.

Як встановлено  судовою колегією, збори за питанням
виключення  відповідача  зі складу учасників ТОВ “Екс -Тур”  у встановленому законом порядку не   скликались,
відповідне рішення на них не приймалось.

Оскільки , в силу  Закону, виключення  учасника
з товариства  належить до
виключної компетенції загальних зборів товариства та не може  здійснюватися за рішенням суду, в задоволенні
заявленого ОСОБА_2.   позову,  повинно
було  відмовити.

Приведені позивачем в позовній
заяві доводи відносно систематичного порушення відповідачем обов'язків учасника
товариства може бути  підставою  для
застосування  положень статті 64
Закону, однак, це можливе лише при
дотриманні інших приписів цього Закону, регулюючих діяльність товариства
з обмеженою відповідальністю.

Дослідив матеріали справи, судова
колегія вважає, що  позивачем не надано
доказів невиконання  відповідачем  своїх обов'язків, як учасника ТОВ “Екс -Тур”.

Доводи позивача про невиконання
ОСОБА_4. обов'язків, як директора ТОВ“Екс -Тур”, не підлягає розгляду в межах
цього корпоративного спору, оскільки вирішення даного питання  відноситься
до  трудового спору.

Також не заслуговує  уваги
твердження  позивача відносно  невиконання
відповідачем умов інвестиційного договору, укладеного 02.03.2006 між
ТОВ“Екс -Тур” і Євпаторійською  міською
радою, оскільки  позивач у справі  неправомірно
ототожнює ТОВ“Екс -Тур”, як юридичну особу, та відповідача, як  учасника
цього товариства.

З врахуванням викладеного, судова
колегія  вважає, що судом першої
інстанції  було  допущено неправильне застосування
матеріального  закону, у зв'язку з чим
апеляційна скарга підлягає задоволенню,
рішення  суду -скасуванню, з
ухваленням нового рішення  - про відмову
в позові.

При цьому, судова колегія,
керуючись частиною 2 статті 99 Господарського
процесуального кодексу України, вважає за необхідне  заходи до забезпечення позову, вжиті ухвалою
господарського суду  Автономної
Республіки Крим від 24.10.2007 (арк.с. 42), скасувати в порядку статті 68
Господарського  процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 68,99 (частина
2), 101, 103 ( пункт 2), 104 (частина 1 пункт 4), 105 Господарського  процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ :

1.
Апеляційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити.

2.
Рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від  19.11.2007 у справі № 2-29/14714-2007
скасувати.

3.
Прийняти нове рішення.

В позові ОСОБА_2  до ОСОБА_4 про виключення зі складу учасників
товариства  з обмеженою відповідальністю
"Екс-Тур" відмовити.

4. Заходи до забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду  Автономної Республіки Крим від 24.10.2007 у
справі  № 2-29/14714-2007,
скасувати.

Головуючий суддя
В.В.Сотула

Судді                                                                                В.І.
Гонтар

Ю.В. Борисова