АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.12.2007
№ 8/130

Київський апеляційний господарський суд у
складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка  В.В.

суддів:

За участю представників:

від позивача - ОСОБА_1.

від відповідача - Боброва Л.О., Коленченко
О.О.

від третьої особи - Нітченко Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення Господарського суду Чернігівської
області від 15.11.2007

у справі № 8/130

за позовом                               ОСОБА_2

до                                                   Відкритого
акціонерного товариства "Чексіл"

третя особа           Державна податкова інспекція у
м.Чернігові

про
визнання недійсними рішення наглядової ради та визнання незаконними дій
правління

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2. звернулся до Господарського суду
Чернігівської області із позовною заявою про визнання недійсним спільного
рішення наглядової ради та правління ВАТ "Чексіл" від 22.03.07р. щодо
зменшення розміру статутного фонду товариства за рахунок зменшення номінальної
вартості акцій, про визнання недійсним рішення правління ВАТ "Чексіл"
від 26.02.07р. щодо зменшення розміру статутного фонду товариства та про
визнання незаконними дій правління товариства щодо відображення в балансі суми
у розмірі 6107289,65 Євро, як інші поточні зобов'язання.

Під час розгляду справи у місцевому
господарському суді позивачем було подано заяву про зміну суми поточних
зобов'язань, які відображаються в балансі товариства, з 6107289,65Євро
(41007274грн.20коп.) на 7567980,78Євро (50333504грн.97коп.). В решті позивач
повністю підтримує раніш заявлені позовні вимоги.

Крім того позивачем в порядку ст.
22 Господарського процесуального кодексу України було подано заяву, в якій
позивач змінив предмет позову в частині визнання неправомірними дій правління
по відображенню в балансі заборгованості в сумі 7567980,78 Євро, що становить
50333504грн.97коп. за курсом НБУ за станом на 01.01.07р., і просить визнати
неправомірним відображення вказаної суми в балансі товариства.

Рішенням Господарського суду
Чернігівської області  від 15.11.2007
позовні вимоги задоволені частково, а саме: визнано неправомірними відображення
в балансі відповідача  суми в розмірі 50
333 504 грн. 97 коп. як інші поточні зобов'язання. В задоволенні решти позовних
вимог відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим
рішенням, позивач звернувся  до
Київського апеляційного господарського суду
з апеляційною скаргою,  в якій
просить  рішення  скасувати в частині відмови у задоволенні
позовних вимог та прийняти нове рішення про задоволення позову повністю.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує
тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з'ясуванням
обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно
застосував та порушив норми процесуального та матеріального  права.

Зокрема заявник посилається на те,
що у зв'язку із прийняттям спільного рішення наглядовою радою та правління
відповідача від 22.03.2007 р., рішення правління відповідача від 26.02.2007 р.,
позивач, який є  акціонером відповідача,
позбавлений права отримувати дивідендів, оскільки наявне зменшення вартості
чистих активів відповідача до розміру, меншого, ніж розмір його статутного
капіталу.

Відповідач просив суд апеляційну
скаргу залишити без задоволення.

Дослідивши матеріали справи,
обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає  наступне.

Позивач у справі є акціонером
Відкритого акціонерного товариства "Чексіл", йому на праві власності
належить 360шт. простих іменних акцій ВАТ "Чексіл" загальною вартістю
1890грн., що підтверджується випискою з реєстру власників іменних цінних
паперів про стан особового рахунку на 23.03.07р. (т.1, а.с.14).

Пунктом 4.3. Статуту ВАТ
"Чексіл", в редакції, яка затверджена загальними зборами акціонерів
від 14.04.05р. та зареєстрована в ЄДР 17.05.05р. за №1000389,
визначені права акціонера товариства, відповідно до якого акціонер товариства
має право, зокрема, брати участь в у загальних зборах акціонерів, брати участь
у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди).

26 лютого 2007р. відбулося
засідання Правління товариства, на якому вирішувалися питання про проведення
чергових загальних зборів акціонерів товариства, а також розглядався лист
Чернігівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку. За результатами обговорення питань, включених до порядку
денного засідання, правління товариства вирішило скликати чергові загальні
збори акціонерів товариства 30.04.07р., затверджено порядок денний загальних
зборів: звіт правління про результати фінансово-господарської діяльності
товариства за 2006р. та напрямки роботи на 2007р.; звіт наглядової ради
товариства за 2006р.; звіт ревізійної комісії товариства за 2006р.;
затвердження річного звіту, балансу та порядку покриття збитків (розподіл
прибутку) товариства за 2006р.; ліквідація дочірнього підприємства "Київський
фірмовий салон-магазин "Деснянка" ВАТ "Чексіл" , та
вирішені організаційні питання щодо проведення загальних зборів. За
результатами розгляду листа Чернігівського ТУ ДКЦПФР правління товариства
прийняло рішення звернутися до Наглядової ради ВАТ "Чексіл"
розглянути пропозиції правління про зменшення статутного фонду чи поновлення
виробничої діяльності з метою поповнення власного капіталу товариства.
Підставою для розгляду питання про зменшення статутного капіталу товариства
стало розпорядження Чернігівського територіального управління Державної комісії
с цінних паперів та фондового ринку від 20.01.07р. №33-ЧН, згідно з яким
відповідач зобов'язувався в строк до 31.12.07р. усунути порушення чинного
законодавства на ринку цінних паперів, а саме вирішити питання про зменшення
статутного капіталу в зв'язку з тим, що вартість чистих активів акціонерного
товариства менша від статутного капіталу. Саме вказане розпорядження було
предметом розгляду на засіданні правлення товариства 26.02.07р.

13 березня 2007р. в газеті
"Деснянська правда" опубліковано оголошення правління ВАТ
"Чексіл" про скликання на 30.04.07р. чергових загальних зборів
акціонерів товариства з порядком денним, затвердженим правлінням товариства на
засіданні від 26.02.07р., а також опубліковані основні показники
фінансово-господарської діяльності підприємства.

22.03.07р. відбулося спільне
засідання Наглядової ради та правління ВАТ "Чексіл", на якому
вирішувалися питання про заходи правління щодо проведення загальних зборів
акціонерів товариства та затвердження порядку денного зборів; про Розпорядження
№33-ЧН

ДКЦПФР та про надання згоди
правлінню товариства на продаж майна за зниженими цінами. Як свідчить витяг з
протоколу №1 спільного засідання Наглядової ради та Правління товариства від
22.03.07р. за результатами розгляду другого питання - щодо Розпорядження №33-ЧН
від 20.01.07р. - прийнято рішення про розробку Правлінням товариства заходів
щодо виконання розпорядження та про доповнення порядку денного чергових
загальних зборів акціонерів ВАТ "Чексіл", які заплановано провести
30.04.07р., питанням про зміну статутного фонду шляхом зменшення номінальної
вартості акцій, про внесення змін та доповнень до Статуту ВАТ
"Чексіл" та про затвердження Статуту Товариства в новій редакції.
Рішення про внесення змін до порядку денного загальних зборів акціонерів у
встановленому ст.43 Закону України "Про господарські товариства"
порядку не доводилося до відома всіх акціонерів.

Відповідно до ст.23 Закону України
"Про господарські товариства" (далі по тексту -Закон) управління
товариством здійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначення) яких
здійснюється відповідно до виду товариства. Згідно зі ст.46 Закону передбачено
створення спостережної (наглядової) ради товариства, яка представляє інтереси
акціонерів у період між проведенням загальних зборів і межах компетенції,
визначеної статутом, контролює і регулює діяльність правління. В силу ст.47
Закону виконавчим органом акціонерного товариства, який здійснює керівництво
його поточною діяльністю, є правління або інший орган, передбачений статутом.

Виходячи із змісту ст.ст.46,47
Закону, спостережна рада та правління діють в межах їх компетенції, яка
визначена статутом товариства.

Компетенція Правління відповідача
визначена у п.8.4.8. Статуту ВАТ "Чексіл", в новій редакцій,
затвердженого загальними зборами акціонерів від 14.04.05р. протокол №15,
реєстрація якого проведена 17.05.05р. Згідно зі Статутом до компетенції
Правління віднесено, в тому числі, організація скликання та проведення чергових
і позачергових загальних зборів; розробка проектів річного бюджету,
бізнес-планів, програм фінансово-господарської діяльності товариства; розробка
та затвердження поточних фінансово-господарських планів і оперативних завдань
товариства та забезпечення їх реалізації; затвердження планів робіт Правління;
організація ведення бухгалтерського обліку та звітності товариства; та інш.
Згідно із розділом 8.4. Статуту товариства визначено кількісний склад Правління
товариства, та питання правомочності засідання Правління.

Аналіз протоколу №2 засідання
Правління від 26.02.07р. свідчить, що на засіданні були присутні 3 члени
Правління, а тому засідання було правомочне. Питання, щодо яких прийняті
рішення на засіданні, віднесені до компетенції Правління, зокрема стосовно
організації та проведення чергових або позачергових загальних зборів
акціонерів. Щодо питання про розпорядження Чернігівського ТУ ДКЦПФР від
20.01.07р., то в даному випадку Правлінням не приймалося рішення про зменшення
статутного капіталу, а було вирішено звернутися з даною пропозицією до
Наглядової ради товариства. Отже, суд приходить до висновку, що приймаючи
рішення на засіданні Правління від 26.02.07р. Правління діяло в межах
передбаченої Статутом компетенції, рішення приймалися правомочним складом
Правління, рішення Правління не порушує права та інтереси позивача, як
акціонера товариства, а тому відсутні підстави для задоволення позову в частині
визнання недійсним рішення Правління ВАТ "Чексіл" від 26.02.07р.

Відповідно до розділу 8.3. Статуту
відповідача Наглядова рада обирається загальними зборами акціонерів у складі не
менш 5 членів із числа акціонерів товариства (п.8.3.2.). Засідання Наглядової
ради вважаються правомочними, якщо присутні 2/3 її членів (п.8.3.7). Перелік
питань, які віднесені до компетенції Наглядової ради, наведений у п.8.3.4.
Статуту, зокрема узгодження рішення Правління про скликання чергових загальних
зборів та позачергових зборів за ініціативою Правління, в тому числі їх порядку
денного та тексту інформаційного повідомлення акціонерів, узгодження рішення
Правління про зміни в порядку денному чергових та позачергових загальних
зборів.

Як вбачається із витягу з протоколу
№1 від 22.03.07р. спільного засідання Наглядової ради та Правління ВАТ
"Чексіл", на засіданні приймали участь 4 члена Наглядової ради, що
становить більш ніж 2/3 її членів, а тому засідання було правомочне.

Питання, які вирішувалися
Наглядовою радою на засіданні 22.03.07р., не виходять за межі компетенції
Наглядової ради, рішення про доповнення порядку денного чергових загальних зборів
питанням щодо інформації про зміну статутного фонду товариства шляхом зменшення
номінальної вартості акції, внесення змін та доповнень до статуту та
затвердження Статуту товариства в новій редакції прийнято одноголосно. За таких
обставин суд приходить до висновку, що рішення Наглядової ради відповідача від
22.03.07р. прийнято в межах компетенції ради, правомочним складом.

Відповідно до ст.159 Цивільного
кодексу України питання про внесення змін до статуту товариства, у тому числі
зміна розміру його статутного капіталу віднесено до виключної компетенції
загальних зборів акціонерів. Даній нормі відповідає п.8.2.6.1. Статуту ВАТ
"Чексіл", в якому також зазначено, що внесення змін та доповнень до
статуту, у тому числі розміру його статутного капіталу, належить до виключної
компетенції загальних зборів акціонерів відповідача. Отже, правління товариства
та Наглядова рада товариства правомірно прийняли рішення щодо включення питання
про зменшення статутного капіталу товару до порядку денного загальних зборів, проведення
яких призначалося на 30.04.07р.

Разом з тим, як вбачається із
протоколу №2 засідання мандатної комісії загальних зборів акціонерів ВАТ
"Чексіл" від 30.04.07р. до початку загальних зборів акціонерів було
зареєстровано 26 акціонерів та довірених осіб, які представляють та володіють
акціями емітента - ВАТ "Чексіл" - у кількості 6803998шт., що складає
52,24% від загальної кількості голосів. В зв'язку з відсутністю кворуму, який
відповідно до ст.41 Закону України "Про господарські товариства" має
становити більш як 60% голосів, загальні збори акціонерів від 30.04.07р. були
визнані неправомочними. Отже, 30.04.07р. загальні збори акціонерів ВАТ
"Чексіл" не проводилися і рішення щодо внесення змін до статуту
товариства стосовно зменшення статутного капіталу шляхом зменшення номінальної
вартості акцій не приймалося, а тому вартість акцій, які належать позивачу на
праві власності на день подачі позову, а також на день вирішення спору, не
змінилася.

Разом з тим суд приймає до уваги,
що відповідно до ст.8 Закону України "Про державне регулювання ринку
цінних паперів в Україні" розпорядження Державної комісії з цінних паперів
та фондового ринку про усунення порушень законодавства про цінні папери є
обов'язковими для виконання емітентами цінних паперів. За таких обставин,
розпорядження Чернігівського територіального управління ДКЦПФР від 20.01.07р.
№33-ЧН про приведення у відповідність з вимогами чинного законодавства
статутного капіталу товариства має бути виконано відповідачем, для чого ним в
строк до 31.12.07р. мають бути проведені загальні збори акціонерів, на яких має
вирішуватися питання про зменшення статутного капіталу товариства. В силу
ст.157 Цивільного кодексу України зменшення статутного фонду акціонерного
товариства може бути здійснено двома способами: шляхом зменшення номінальної
вартості акцій або шляхом викупу товариством частини випущених акцій з метою
зменшення їх загальної кількості. У будь-якому разі, зменшення розміру
статутного капіталу товариства вплине на права позивача, як акціонера товариства,
зокрема на його право отримувати дивіденди пропорційно загальній вартості
акцій, що належать позивачеві (п.7.6. Статуту).

Як встановлено судом вище,
підставою для обговорення на засіданнях Правління товариства та Наглядової ради
питання щодо зменшення статутного фонду товариства стало вищезгадане
розпорядження №33-ЧН від 20.01.07р., винесене начальником Чернігівського
територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку, відповідно до якого встановлено, що вартість чистих актів відповідача
менша від статутного фонду, а тому відповідачеві необхідно в строк до
31.12.07р. оголосити про зменшення статутного капіталу та зареєструвати
відповідні зміни до статуту товариства в установленому законом порядку, про що
в строк до 05.01.08р. повідомити територіальне управління ДКЦПФР.

Відповідно до п.п.5.1.,5.2. Статуту
відповідача статутний капітал товариства становить 68363757грн., який поділено
на 13021668 простих іменних акцій номінальною вартістю 5грн.25коп. кожна.

Згідно із ст.155 Цивільного кодексу
України статутний капітал акціонерного товариства утворюється з вартості
вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій, та визначає
мінімальний розмір майна товариства, який гарантує інтереси його кредиторів.
Разом з тим, ч.З даної статті містить імперативну норму щодо зобов'язання
акціонерного товариства оголосити про зменшення свого статутного капіталу та
зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку у разі, якщо
після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих
активів акціонерного товариства виявиться меншою від статутного капіталу. При
цьому, відповідно до Рекомендацій Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку щодо визначення вартості чистих активів акціонерних товариств,
схвалених Рішенням ДКЦПФР від 17.11.2004р. №485, під вартістю чистих активів
акціонерного товариства розуміється величина, яка визначається шляхом
вирахування із суми активів, прийнятих до розрахунку, суми його зобов'язань,
прийнятих до розрахунку.

Для визначення вартості чистих
активів складається розрахунок за даними бухгалтерської звітності.

Як вбачається із балансу
відповідача на 31.12.06р., статутний капітал товариства становить
68364,0тис.грн., що не суперечить п.5.1. Статуту, а чисті активи товариства
становлять 198,0тис.грн.

Аналіз протоколів засідання
правління Товариства від 26.02.07р. та Наглядової ради товариства від
22.03.07р. показує, що на вартість чистих активів товариства впливає наявність
довгострокової заборгованості в розмірі 50349,0тис.грн., яка відображається в
балансі товариства рядок 610 (т.1, а.с.23).

Вказана заборгованість
обліковується в балансі товариства у складі інших поточних зобов'язань як
кредиторська заборгованість по вартості обладнання, отриманого відповідачем на
підставі контракту від 05.03.91р. №223-112006-208-243-22, укладеного
між асоціацією "АЛІНЕКС" та фірмою "Textima Export Import
GmbH" (далі по тексту - контракт від 05.03.91р.). Як встановлено в ході
експертного дослідження, станом на 31.12.06р. ця заборгованість складається із:
43580,80тис.грн. суми кредиту та 6752,7тис.грн. - відсотки по кредиту, про що
зазначено у висновку експерта №770/771ц судово-бухгалтерської експертизи від
27.09.07р. (т.2, а.с.13).

При цьому заборгованість
обліковується як кредитні зобов'язання перед Міністерством фінансів України за
отримане технологічне обладнання згідно контракту від 05.03.91р. (т.2, а.с.16).

Разом з тим, матеріалами справи,
зокрема рішенням господарського суду Чернігівської області від 23.10.03р. у
справі № 6/202, яке набрало законної сили з 18.12.03р., про що зазначено в
Постанові Вищого господарського суду України від 08.04.04р. у цієї ж справі,
підтверджується, що відповідач не отримував іноземний кредит під гарантії
Кабінету Міністрів України для придбання технологічного обладнання (т.1,
а.с.27-30). Даний факт підтверджений також постановою господарського суду
Чернігівської області від 05.04.06р. у справі №18/70 (6/202-2003р.), яка
набрала законної сили з 21.06.06р. (т.1, а.с.31-36). Отже, матеріалами справи
підтверджується, що у відповідача не виникало зобов'язань за іноземним

кредитом для придбання та оплати
технологічного обладнання, яке ним отримано на підставі контракту від
05.03.91р.

Також матеріалами справи, в тому
числі згаданими вище судовими рішеннями, підтверджується, що технологічне
обладнання було передано відповідачеві як виконання зобов'язань сторонами за
контрактом від 05.03.91р., укладеного між асоціацією "АЛІНЕКС" та
фірмою "Textima Export Import GmbH", на користь третьої особи, що не
суперечило чинному на момент здійснення передачі цивільному законодавству.
Будь-які умови щодо порядку, строків оплати вартості цього обладнання сторонами
контракту від 05.03.91р. відповідачеві не висувалися, а тому суд приходить до
висновку, що відповідач отримав обладнання безоплатно, в зв'язку з чим у
відповідача взагалі не виникли зобов'язання по оплаті обладнання. Таким чином,
у відповідача були відсутні підстави для включення вартості обладнання, сум
нарахованих відсотків в іноземній валюті на суму заборгованості до складу
кредиторських зобов'язань.

Саме облік вартості обладнання та
нарахованих відсотків як кредиторські зобов'язання призвело до зменшення
вартості чистих активів, що також підтверджено висновком судової бухгалтерської
експертизи від 27.09.07р. №770/771ц. Крім того, даним висновком
підтверджується, що списання даної заборгованості з балансу призведе до
збільшення вартості чистих активів і не потягне за собою зменшення статутного
капіталу товариства. При цьому, необхідність зменшення валових витрат та
валових доходів на суму курсових різниць нарахованих за період з 01.07.04р. по
01.07.07р. на заборгованість по позичковим коштам та відсотках, зменшення суми
амортизаційних нарахувань на суму фактично нарахованої амортизації по
безоплатно отриманому обладнанню не вплине на розмір чистих активів відповідача
та не потягне за собою зменшення статутного капіталу товариства.

Таким чином, оскільки у відповідача
не виникло зобов'язань по оплаті вартості отриманого на підставі контракту від
05.03.91р. обладнання, а також ним не отримувався іноземний кредит під гарантії
Кабінету Міністрів України для оплати отриманого обладнання, суд приходить до
висновку, що відповідачем безпідставно відображаються в балансі поточні
зобов'язання у вигляді кредиторської заборгованості в сумі 50333,5тис.грн., яка
складається із суми кредиту в розмірі 43580,8тис.грн. та відсотків по кредиту в
сумі 6752,7тис.грн.

Отже, позовні вимоги підлягають
частковому задоволенню в частині визнання неправомірним відображення в балансі
товариства як інші поточні зобов'язання суми 50333504грн.97коп. Позовні вимоги
в частині визнання недійсними рішення Правління товариства від 26.02.07р.
(протокол №2) та рішення спільного засідання Наглядової ради товариства та
Правління від 22.03.07р. (протокол №1) задоволенню не підлягають, оскільки
вказані органи управління товариством діяли в межах наданих їм повноважень,
правомочним складом, а також ці рішення не порушують права та інтереси
позивача.

З урахуванням викладеного судова
колегія вважає, що рішення Господарського суду Чернігівської області  від 15.11.2007 року у справі № 8/130 про
часткове задоволення позовних вимог прийнято з повним і достовірним
встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного
спору.

У зв`язку з цим підстав для
скасування прийнятого рішення Київський апеляційний господарський суд не
вбачає, а отже апеляційна скарга ОСОБА_2
підлягає залишенню без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105
Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний
господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Чернігівської
області від 15.11.2007 року у справі № 8/130 залишити без змін, а апеляційну
скаргу ОСОБА_2 - без задоволення.

Головуючий суддя

Судді

24.12.07 (відправлено)