ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

Справа №  09/1994а

"07" грудня 2007 р.,  13 год.  15 хв.                                               м. Черкаси

Господарський суд Черкаської області в складі головуючого - судді Курченко Н.М.,

при секретарі –Лавріненко С.І.

за участю представників сторін: позивача – Білий М.М. за довіреністю, відповідача –              Прилуцький В.О. за довіреністю, Прокоф’єва А.М. за довіреністю, розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси адміністративну справу за позовом відкритого акціонерного товариства "Смілянський цукровий комбінат" до  Смілянської об’єднаної державної податкової інспекції про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення, -

ВСТАНОВИВ :

Подано адміністративний позов про визнання нечинним податкового повідомлення –рішення відповідача від 05 квітня 2007 року №/0.

Заявою від 12.06.2007 року позивач змінив позовні вимоги, просить визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення –рішення відповідача від 05 квітня 2007 року №/0, яким визначено податкове зобов’язання з податку на додану вартість (далі –ПДВ) в сумі 230 722,50 грн., у тому числі: 152 815,00 грн. - за основним платежем та 76907,50 грн. - за штрафними (фінансовими) санкціями, з підстав невідповідності його чинному законодавству та фактичним  обставинам справи.

Позові вимоги мотивовані наступним:

- ВАТ «Смілянський цукровий комбінат»(покупець за договором, позивач у справі) 24.10.2005 року уклав з ТОВ «Газтрейд ЛТД»(постачальник) договір №04-11-05/816 на постачання природного газу за цінами з додатковим нарахуванням 20% ПДВ, на виконання якого ТОВ «Газтрейд ЛТД) у січні 2006 року поставив позивачу 1 865, 442 тис.м куб. природного газу на загальну суму 922 887,43 грн., у тому числі ПДВ 153 814,57 грн.;

- при підписанні договору ТОВ «Газтрейд ЛТД»надав належним чином оформлене свідоцтво платника ПДВ;

- при постачанні природного газу ТОВ «Газтрейд ЛТД»відповідно до вимог п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року №168/97-ВР (далі –ЗУ «Про ПДВ») видало податкову накладну від 31.01.2006 року №1-31/20-1 на загальну суму 922 887,43 грн., у тому числі ПДВ 153 814,57 грн., яка відповідає вимогам п.п.7.2.1 п.7.2 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», зареєстрована у реєстрі отриманих податкових накладних за січень 2006 року, і  на її підставі відповідно до п.п.7.2.4 п.7.2, п.п.7.4.1 п.7.4  ст.7 ЗУ «Про ПДВ»у січні 2006 року з даної господарської операції сформований податковий кредит з ПДВ;

- за природний газ позивач провів повну оплату шляхом перерахування коштів з поточних рахунків на банківський рахунок ТОВ «Газтрейд ЛТД», сплативши продавцю ПДВ в ціні продукції;

- позивач діяв відповідно до вимог ЗУ «Про ПДВ», право на податковий кредит є підтвердженим в установленому ЗУ «Про ПДВ»порядку, відповідач безпідставно позбавив позивача права га податковий кредит з даної господарської операції.

Відповідач у письмових запереченнях позовні вимоги не визнав повністю, вважає спірне рішення законним, посилаючись на наступні обставини:

- у січні 2006 року ВАТ „Смілянський цукровий завод”  (позивач)  на підставі договору постачання природного газу від 24.10.2005 року №04-11-05/816 та додатковій угоді до нього від 30.12.2005 року здійснило господарську операцію з придбання природного газу у ТОВ „Газтрейд ЛТД”;

- згідно умов договору постачальник ТОВ „Газтрейд ЛТД” зобов’язався  продати покупцю ВАТ „Смілянський цукровий завод” природний газ, який був придбаний у ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України згідно договору постачання природного газу від 24.10.2005 року №04-11-05/816;

- на всіх документах (договорах, додаткових угодах до нього, податкових накладних, актах приймання  –передачі газу) від імені директора ТОВ «Газтрейд ЛТД»поставлений підпис Хомича Ю.І., але згідно висновку судово-почеркознавчої експертизи від 28.02.2007 року №1417 у кримінальній справі №70/63-06 визнано, що підписи від імені директора ТОВ «Газтрейд ЛТД»виконані не Хомичем Ю.І., а іншою особою;

- відповідно до п.п.7.2.4 п.7.2 ст.7 ЗУ „Про ПДВ” право  на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно  особам зареєстрованим платниками ПДВ у порядку, передбаченому ст.9 ЗУ „Про ПДВ”;

- заочним рішенням Голосіївського районного суду м. Києва від 23 січня 2007 року у справі №2-1587/15, яке набрало законної сили,  Хомич Ю.І. після підписання реєстраційних документів, до подальшої діяльності товариства відношення не мав, ніякого майна, грошових внесків до статутного майна не вносив, ніяких цивільно –правових угод в якості директора не укладав. Даним рішенням Голосіївського районного суду м. Києва визнані недійсними установчі документи ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: статут у новій редакції, у зв’язку із внесенням завідомо неправдивих відомостей про склад його учасників, з дня державної реєстрації (перереєстрації), тобто з 25 квітня 2005 року та реєстрацію (перереєстрацію) платником ПДВ (свідоцтво № 37103570) з 25 квітня 2005 року;

- перевіркою правомірності формування податкового кредиту за операціями з придбання газу за ставкою 20% у ТОВ «Газтрейд ЛТД»встановлено, що в порушення вимог п.п.7.2.4 п.7.2 , п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ „Про ПДВ”, п.2, п.5, п.18 Порядку заповнення податкової накладної, затвердженого наказом ДПА України від 3-.05.1997 року №165, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.06.1997 року за №233/2037, позивачем неправомірно сформований податковий кредит січня 2006 року в сумі 153 815,00 грн.;

Ухвалою суду від 12 червня 2007 року відповідно до п.4 ч.2 ст.156 КАС України провадження у справі було зупинено до 01 серпня 2007 року. 10 жовтня 2007 року провадження у справі поновлено, у зв’язку із закінченням строку, на який справа була зупинена, та невиконанням відповідачем вимог ухвали суду.

Ухвалою суду від  21 листопада 2007 року відхилено клопотання відповідача про повторне зупинення провадження у справі.

Розгляд справи неодноразово відкладався для витребування від сторін  доказів. Позивач вимоги суду виконав, відповідач не виконав, посилаючись на таємницю слідства.

В судовому засіданні:

- представник позивача підтримав уточнені позовні вимоги, спростовуючи доводи відповідача посилався на те, що на час укладення договору постачання газу ТОВ «Газтрейд ЛТД»було правоздатною і дієздатною юридичною особою,  платником ПДВ, що було перевірено позивачем шляхом перевірки  відповідних документів та тримання їх копій, позивач сплатив ПДВ у ціні поставленого природного газу, який використав у господарській діяльності, позивач  не повинен відповідати за правопорушення, вчинені ТОВ «Газтрейд ЛТД»та його посадовими особами;

- представник відповідача позов не визнав, з підстав, викладених у письмових запереченнях на позов, та пояснив, що ТОВ «Газтрейд ЛТД»має ознаки фіктивності, тому укладені ним угода та додаткова угода, видана податкова накладна, є нікчемними.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

На підставі направлення від 15 лютого 2007 року № 42, виданого Смілянською ОДПІ, проведена виїзна планова перевірка позивача з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2006 року по 31.12.2006 року, за результатами якої складний акт від 23 березня 2007 року № 350/23/00373563 (далі –акт перевірки).

У висновках акту перевірки порушення, які не визнає позивач, відповідач визначив, як порушення вимог п.п. 7.2.4, п. 7.2, п.п. 7.4.5, п. 7.4 ст. 7 ЗУ «Про ПДВ», п. 2, п. 5, п. 18 Порядку заповнення податкової накладної, затвердженого наказом ДПА України від 30 травня 1997 року № 165, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23 червня 1997 року за № 233/2037 із змінами та доповненнями (далі скорочено –Порядок заповнення податкової накладної), в результаті чого занижено ПДВ за січень 2006 року на суму 153 815,00 грн.

При цьому відповідач послався на те, що підприємством неправомірно сформований податковий кредит у січні 2006 року з господарської операції придбання у ТОВ „Газтрейд ЛТД” за ставкою 20% ПДВ природного газу на загальну суму 922 887,43 грн. у тому числі ПДВ 153 815,00 грн., на підставі податкової накладної, виданої ТОВ «Газтрейд ЛТД»(м. Київ),  від імені якого діяла невстановлена особа, що вбачається з висновку судово-почеркознавчої експертизи від 28.02.2007 року №1417 у кримінальній справі №70/63-06 та заочного рішення Голосіївського районного суду м. Києва від 23 січня 2007 року у справі №2-1587/15, яке набрало законної сили,  яким визнані недійсними установчі документи ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: статут у новій редакції, у зв’язку із внесенням завідомо неправдивих відомостей про склад його учасників, з дня державної реєстрації (перереєстрації), тобто з 25 квітня 2005 року та реєстрацію (перереєстрацію) платником ПДВ (свідоцтво № 37103570) з 25 квітня 2005 року (спірна господарська операція та порушення описані в п.3.1.5 акту перевірки).

На підставі акту перевірки прийнято спірне рішення, згідно з яким, за порушення п.п.7.2.4 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ „Про ПДВ” позивачу визначено податкове зобов’язання з ПДВ в сумі 230 722,50 грн., у тому числі: за основним платежем 153 815,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 76 907,50 грн.

ТОВ «Газтрейд ЛТД», податкова накладна якого виключена відповідачем з податкового обліку позивача, здійснювало поставку позивачу природного газу на підставі договору постачання від 24.10.2005 року №04-11-05/816 та додаткових угод до нього від 27.10.2005 року, 30 листопада 2005 року, 30 грудня 2005 року.  Ціна газу у договорі визначена з посиланням на ст.46 Закону України „Про Державний бюджет України на 2005 рік, Постанову Кабінету Міністрів України від 11 червня 2005 року №422 у розмірі 423,30 грн., у тому числі ПДВ 20%.

На виконання умов договору 31 січня 2006 року  позивачу поставлено  1 865,442 тис. куб м газу на суму 922 997,43 грн., у тому числі 153 814,57 грн. ПДВ, про що видана податкова накладна №1-31/20-1, на передачу природного газу складений акт приймання-передачі, розрахунки проведені  повністю через розрахунковий рахунок у січні, лютому, березні, квітні 2006 року, що не заперечується відповідачем.

Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 10 листопада 2004 року № 1096 ТОВ «Газтрейд ЛТД»була видана ліцензія на право проведення господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом на території України терміном дії з 23 листопада 2004 року по 22 листопада 2009 року у зв’язку з закінченням дії ліцензії АА №224090.

Згідно інформації ДПА України ТОВ «Газтрейд ЛТД»мав свідоцтво платника ПДВ № 37019738, яке анульоване 14 червня 2006 року за ініціативою платника, тобто після укладення договору, постачання, видачі податкової накладної та оплати за природний газ.

Розпорядженням Національної комісії регулювання електроенергетики України  (НКРЕУ) від 14 вересня 2006 року № 19-Р ТОВ «Газтрейд ЛТД»зобов’язано до 28 вересня 2006 року усунути порушення пунктів 3.1.1., 3.1.2, 3.1.6 ліцензійних умов у частині надання НКРЕУ звітності  щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом. Постановою НКРЕУ від 26 жовтня 2006 року № 1418 анульована ліцензія АА № 1867362, видана ТОВ «Газтрейд ЛТД»на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом.

Заочним рішенням від 23 січня 2007 року у справі № 2-1587/15-2007 Голосіївський районний суд м. Києва визнав недійсними установчі документи ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: статут у новій редакції у зв’язку із внесенням завідомо неправдивих відомостей про склад його учасників з дати державної реєстрації, тобто з 25 квітня 2005 року та реєстрацію (перереєстрацію) ТОВ «Газтрейд ЛТД»платником ПДВ (свідоцтво № 37103570) з моменту перереєстрації, тобто з 25 квітня 2005 року. Актом від 19 квітня 2007 року № 6582/29-203 затвердженого заступником начальника ДПІ у Голосіївському районі м. Києва анульована реєстрація платника ПДВ - ТОВ «Газтрейд ЛТД».

Ухвалою господарського суду від 10 жовтня 2007 року відповідач повинен був надати наступні докази: документи, що підтверджують порушення та розслідування кримінальної справи, на яку посилається відповідач, зокрема: постанови про порушення кримінальної справи, постанови слідчого про виїмку документів позивача, документи про завершення розслідування кримінальної справи (копію обвинувального висновку чи інші), документи, вилучені у позивача, що підтверджують вчинення спірних господарських операцій.

Відповідно до листа ДПА України від 25.10.2007 року №21755/7/09-0017, наданого на виконання ухвали суду від 10 жовтня 2007 року, Слідче управління податкової міліції ДПА України повідомило, що у його провадженні знаходиться кримінальна справа №69-20, яка порушена за фактом створення фіктивного підприємства ТОВ «Газтрейд ЛТД» за ознаками злочину, передбаченого ст.ст.28, ч.2, 205 ч.2 КК України, за фактом заволодіння чужим майном, шляхом використання фіктивного підприємства ТОВ „Газтрейд ЛТД” в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ст.191 ч.5 КК України. Також слідче управління повідомило, що запитувані судом відомості відносяться до таємниці слідства, відповідно, Слідче управління податкової міліції ДПА України не має можливості їх надати.

Оцінюючи докази у справі  в їх сукупності, суд вважає позовні вимоги підлягаючими задоволенню, з огляду на наступне.

1. Відповідач виключив з податкового обліку позивача податкову накладну, видану ТОВ «Газтрейд ЛТД», посилаючись на порушення позивачем п.п.7.2.4 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ „Про ПДВ”, а саме: підписання від імені зазначеної у податкових накладних особи (Хомич Ю.І.) не  цією, а іншою, не встановленою особою; визнання недійсними установчих документів ТОВ «Газтрейд ЛТД».

Підпункти 7.2.4 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», на порушення яких посилається відповідач, в редакції, що діяла на час перевірки та видачі спірної податкової накладної,  встановлюють наступне:

«7.2.4. Право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку у порядку, передбаченому статтею 9 цього Закону.

Суб'єкти підприємницької діяльності, що перейшли на спрощену систему оподаткування, яка не передбачає сплати податку або передбачає його нарахування за ставками, іншими, ніж визначені пунктом 6.1 статті 6 або пунктом 81.2 статті 81 цього Закону, втрачають право на нарахування податку, податковий кредит та складання податкової накладної, а також на отримання відшкодування за податковий період, в якому відбувся такий перехід. Це правило поширюється також на підприємства, звільнені від сплати податку до бюджету за рішенням суду».

«7.4.5. Не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, установлених законодавством, нарахованих на суму податкового кредиту, не підтверджену зазначеними цим підпунктом документами.»

Відповідно до п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», в редакції станом на час вчинення господарських операцій та видачі ТОВ «Газтрейд ЛТД»податкової накладної податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з:

придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку;

придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Якщо у подальшому такі товари (послуги) починають використовуватися в операціях, які не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі статтею 5 цього Закону, чи основні фонди переводяться до складу невиробничих фондів, то з метою оподаткування такі товари (послуги), основні фонди вважаються проданими за їх звичайною ціною у податковому періоді, на який припадає початок такого використання або переведення, але не нижче ціни їх придбання (виготовлення, будівництва, спорудження).

Таким чином, п.п.7.4.1, 7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», ставить право на податковий кредит в залежність від наявності факту придбання товарів (робіт, послуг); наявності товарів за фактом придбання яких сформовано податковий кредит та валові витрати;  наявності документів, які підтверджують  право на податковий кредит. Право на податковий кредит виникає у покупця товарів (робіт, послуг) на підставі виданих продавцем, платником ПДВ, податкових накладних, порядок заповнення яких затверджений наказом ДПА України від  30.05. 1997 року №165, зареєстровано в Міністерстві юстиції 23.06.1997 року за №233/2037, зі змінами.

З матеріалів справи та офіційних даних контролюючого органу вбачається, що на час укладення договору постачання природного газу (24 жовтня 2005 року) та вчинення на його виконання господарської операції з постачання природного газу (січень 2006 року), ТОВ «Газтрейд ЛТД»було правоздатною і дієздатною юридичною особою, зареєстрованою у встановленому порядку, платником ПДВ, мало ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом, здійснив фактичне постачання природного газу, який використаний позивачем у господарській діяльності, позивач здійснив повну оплату вартості  поставленого природного газу через розрахунковий рахунок по ціні, включаючи 20% ПДВ, що не заперечується відповідачем.

Згідно договору постачання природного газу, укладеного ТОВ «Газтрейд ЛТД»і позивачем, ціна газу сформована включаючи ПДВ, в додаткових угодах до договору ціна обсягу газу відповідного місяця сформована включаючи ПДВ –20%, позивач здійснив оплату за поставлений газ, включаючи ПДВ і, будучи платником ПДВ, отримав податкову накладну, на підставі якої задекларував своє право на податковий кредит. Договір на постачання природного газу та додаткові угоди до нього виконувалися сторонами, їх дійсність та фактичне виконання не заперечується відповідачем.

Обставини, на які посилається відповідач, не можуть слугувати підставою для виключення сум ПДВ із складу податкового кредиту,  так як фактично цей податок позивачем сплачений, що підтверджується перевіркою відповідача, актами прийому-передачі природного газу, податковою накладною.

Податкова накладна, видана ТОВ «Газтрейд ЛТД»,  відповідає формі та змісту, встановленому пп.7.2.1 п.7.2 ст. 7 ЗУ «Про ПДВ». Підписання податкової накладної не встановленою особою, не свідчить про те, що особа, яка фактично їх склала, не є повноважною особою для вчинення таких дій, оскільки підпис особи, що склала податкову накладну, засвідчений печаткою підприємства. Визнання в судовому порядку недійсними установчих документів платника податків, не тягне за собою недійсності угод та юридично значимих дій, вчинених на їх виконання до дати набрання законної сили рішення суду про їх недійсність, та не позбавляє правового значення складених продавцем податкових накладних, а як наслідок, і права на податковий кредит.

2. Згідно пунку 2 Постанови Кабінету Міністрів від 27.12.2001 року №1729 «Про порядок забезпечення галузей національної економіки та населення природним газом», в редакції, що діяла протягом 2004-2005 років (далі скорочено - Постанова  КМУ №1729) потреба в природному газі промислових споживачів та інших суб’єктів господарської діяльності задовольняється з ресурсів газу різного походження, у тому числі газом Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України»за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів.

Пунктом 3 Постанови КМУ №1729, в редакції до 01.01.2006 року передбачено наступне:

«3. Установити, що природний газ, ввезений на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України та оформлений митними органами в режимі випуску у вільний обіг, реалізується суб'єктам господарювання Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" і її дочірньою компанією "Газ України" та дочірнім підприємством "Газ-тепло", підприємствами з газопостачання та газифікації і закритим акціонерним товариством "Київгазпостач" з обов'язковим визначенням у договорах та вантажосупровідних документах (товаротранспортних і податкових накладних, актах прийому-передачі газу) належності поставленого газу та відображенням відповідного податкового номера споживача - платника податку на додану вартість.

Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" і її дочірня компанія "Газ України" та дочірнє підприємство "Газ-тепло", підприємства з газопостачання та газифікації і закрите акціонерне товариство "Київгазпостач" забезпечують ведення окремого бухгалтерського обліку та складання щомісячного балансу надходження і розподілу такого газу.

У разі оформлення використаних споживачами обсягів природного газу після складання Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України", її дочірньою компанією "Газ України" та дочірнім підприємством "Газ-тепло", підприємствами з газопостачання та газифікації та закритим акціонерним товариством "Київгазпостач" балансу надходження і розподілу за звітний період ці обсяги вносяться до балансу надходження і розподілу газу наступного звітного періоду».

Пунктом 3 в редакції постанови КМУ від 02.03.2006 року №244, яка набрала чинності з 01.01.2006 року, встановлено наступне:

«3. Установити, що в 2006 році природний газ, ввезений на митну територію України за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України, та оформлений митними органами в режимі випуску у вільний обіг із звільненням від обкладення податком на додану вартість, реалізується Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України", дочірньою компанією "Газ України" та дочірнім підприємством "Газ-тепло", а також суб'єктами господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом, із застосуванням нульової ставки податку на додану вартість (крім постачання населенню, бюджетним установам та іншим споживачам, які не є платниками зазначеного податку), за наявності:

договорів на таке придбання із зазначенням, кому належить поставлений газ;

договорів на власну поставку такого газу з обов'язковим зазначенням, кому належить поставлений газ та індивідуального податкового номера споживача - платника податку на додану вартість;

вантажосупровідних документів (товаротранспортних і податкових накладних, актів приймання-передачі), в яких обов'язково зазначається, кому належить поставлений газ, суб'єкт господарювання та його індивідуальний податковий номер платника податку на додану вартість.

Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", дочірня компанія "Газ України" та дочірнє підприємство "Газ-тепло", суб'єкти господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом, під час виконання операцій з продажу природного газу, ввезеного Компанією на митну територію України за зовнішньоекономічними контрактами, забезпечують ведення окремого бухгалтерського і податкового обліку та складення щомісячного балансу надходження і розподілу такого природного газу.

Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (з урахуванням даних дочірньої компанії "Газ України" і дочірнього підприємства "Газ-тепло" та суб'єктів господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом) не пізніше 30 числа місяця, що настає за звітним, подає Державній податковій адміністрації інформацію про обсяги надходження та розподіл природного газу (у кількісному і вартісному виразі), оподаткування операції з продажу природного газу якого здійснено за нульовою ставкою із зазначенням таких обсягів по регіонах та категоріях споживачів».

На час укладення договору постачання природного газу між позивачем та ТОВ „Газтрейд ЛТД” (24.10.2005 року) діяв п.3 Постанови КМУ №1729 в редакції до 01.01.2006 року. ТОВ «Газтрейд ЛТД» мав  ліцензію на право проведення господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом на території України терміном дії з 23 листопада 2004 року по 22 листопада 2009 року (анульована 26 жовтня 2006 року). Отже згідно діючої ліцензії ТОВ «Газтрейд ЛТД»постачав   позивачу  природний газ за нерегульованим тарифом  на підставі внутрішньо-економічних договорів. Тому нульова ставка ПДВ обґрунтовано  не застосовувалась.

Споживання природного газу ТОВ «Газтрейд ЛТД», як підприємством –газотрейдером, через ДК «Газ України»у 2005 –2006 роках за ставкою 0%, порушення останнім порядку забезпечення галузей національної економіки природним газом,  не є підставою для позбавлення позивача права на податковий кредит з господарської операції  придбання природного  газу за нерегульованими тарифами, за який позивач здійснив оплату по ціні, включаючи ПДВ. Сплата позивачем ПДВ у ціні поставленого природного газу,  не заперечується відповідачем. Пунктом 3 Постанови КМУ №1729 передбачено постачання природного газу суб’єктами господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом.

3. Відповідно до п.1.3 ЗУ „Про ПДВ” платник податку –особа, яка згідно з цим Законом зобов’язана здійснювати утримання та внесення до бюджету податку, що сплачується покупцем, або, особа, яка імпортує товари на митну територію України.

Платники податку, визначені у пп. „а”, „в”, „г”, „д” п.10.1 ст.10 відповідають за дотримання достовірності та своєчасності визначення сум податку, а також за повноту та своєчасність його внесення до бюджету відповідно до закону (п.10.2 ст.10 ЗУ „Про „ПДВ”).

Таким чином,  сама по собі несплата  податку продавцем (у тому числі при ухиленні від сплати) при фактичному здійсненні господарської операції, та сплаті ПДВ в ціні товару не впливає на податковий кредит покупця та суму бюджетного відшкодування.

Невиконання ТОВ «Газтрейд ЛТД»зобов’язань зі сплати ПДВ до бюджету тягне відповідальність та негативні наслідки щодо нього і не є підставою для позбавлення позивача, як платника податку, права на податковий кредит та відшкодування ПДВ, оскільки ним виконані передбачені законодавством умови щодо отримання такого права та він має документальне підтвердження розміру податкового кредиту та сплатив ПДВ в ціні товару.

4. Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи держаної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише  на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст.67 Конституції України кожен зобов’язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Отже, відповідач не може позбавляти позивача (покупця природного газу) права на податковий кредит та бюджетне відшкодування ПДВ, при несплаті податку ТОВ «Газтрейд ЛТД»(продавцем), оскільки ЗУ „Про ПДВ” покладає на продавця обов’язок сплатити ПДВ до бюджету, одержаного в ціні товару (робіт, послуг).

Згідно ст.72 КАС України судом враховані обставини щодо ТОВ «Газтрейд ЛТД», встановлені судовим рішенням  від 23.01.2007 року у справі №2-1587/15 - 2007, та вважає, що вони не поширюються на правовідносини, які мали місце до набрання вказаним рішенням суду законної сили, у період  жовтня 2005 року – січня 2006 року.

5. Відповідно до ст.9 Конституції України чинні міжнародні договори, згода на обов’язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.  Законом України Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, Першого протоколу та протоколів №2,4,7 та 11 до Конвенції від 17 липня 1997 року №475/97-ВР із змінами і доповненнями  ратифікована Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, підписана від імені України 9 листопада 1995 року, Перший Протокол, протоколи №4 і №7 до Конвенції, підписані від імені України 19 грудня 1996 року та Протоколи №2 і №11 до Конвенції, підписані від імені України 9 листопада 1995 року у  м. Страсбурзі із застереженнями.

Згідно ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини»  від 23 лютого 2006 року №3477-IV суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Відповідно до ст. 8 КАС України  суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини.

При розгляді даної справи та прийнятті рішення у справі суд вважає необхідним врахувати судову практику Європейського суду з прав людини, а саме: Рішення Європейського суду з прав людини від 09 січня 2007 року, заява №803/02, справа "Інтерсплав" проти України". Європейський суд з прав людини зауважив, що в цій справі спір стосується не конкретної суми відшкодування ПДВ або компенсації за затримку у його виплаті, а загального права заявника на відшкодування ПДВ та компенсацію відповідно до законодавства. Суд зазначив, що ознайомившись з критеріями та вимогами, встановленими національним законодавством, заявник мав достатньо підстав сподіватись на відшкодування ПДВ, яке він сплачував під час здійснення своєї діяльності, так само як і на компенсацію за затримку його виплати. («Урядовий кур’єр», №104, 14 червня 2007 року).

В установленому ЗУ «Про ПДВ»порядку позивач довів своє право на податковий кредит з господарських операцій придбання природного газу у ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: є підтвердженим факт придбання природного газу, використання його в господарській діяльності, сплата позивачем ПДВ у ціні природного газу платнику ПДВ на час його продажу - ТОВ «Газтрейд ЛТД», отримання від продавця природного газу та належно оформленої податкової накладної.

З огляду на викладене суд вважає, доводи позивача обґрунтованими, такими, що відповідають фактичним обставинам справи, чинному законодавству, право на податковий кредит з господарської операції, здійсненої на виконання договору постачання природного газу ТОВ «Газтрейд ЛТД», належно підтвердженим.

Спірне рішення  суд вважає необґрунтованим, прийнятим без врахування усіх обставин, що мають значення для його прийняття, таким, що ґрунтується на неправильному тлумаченні та застосуванні податкового законодавства стосовно позивача, з порушенням його права на податковий кредит, без дотримання принципу рівності перед законом, з наданням несправедливої, безпідставної переваги продавцю природного газу –ТОВ «Газтрейд ЛТД», отже є протиправним, тому підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 94, Прикінцевих та перехідних положень КАС України з Державного бюджету України на користь позивача підлягають відшкодуванню судові витрати в розмірі, встановленому КАС України, тобто 3,40 грн. судового збору.

Керуючись ст. ст. 94, 160-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення –рішення Смілянської об’єднаної державної податкової інспекції від 05 квітня 2007 року №/0.

Стягнути з Державного бюджету України через Головне управління Державного казначейства України у Черкаській області на користь відкритого акціонерного товариства "Смілянський цукровий комбінат", м. Сміла, Р.Люксембург, 6, ідентифікаційний код 00373563 –3,40 грн. судових витрат.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, яка підлягає поданню до Київського апеляційного адміністративного суду через господарський суд Черкаської області протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

СУДДЯ                                                                                Н.М.Курченко

Постанова складена повному обсязі 12 грудня 2007 року.