ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

14.11.07 р.                                                                               Справа № 33/273пн

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Новікової Р.Г., при секретарі судового засідання Ващенко О.С., розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ

до Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору:

1. Відкритого акціонерного товариства „Донбаскабель” м. Донецьк;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю „Глорія Трейд” м. Донецьк;

3. Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий Дім „Азовкабель” м. Київ

про відміну торгів на закупівлю кабельної продукції (оголошення №19076407 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.)

за участю представників:

від позивача: не з’явився

від відповідача: Потоцький О.В. – за дов. №9-162 від 30.08.2007р.

від третьої особи 1: Єлісоветська К.І. – за дов. від 23.05.2007р.

від третьої особи 2: Шевченко О.А. – за дов. №461 від 09.11.2007р.

Непочатова Л.І. – за дов. №464 від 12.11.2007р.

від третьої особи 3: не з’явився

Суть справи: Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ звернулося до Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк з позовною заявою про відміну торгів на закупівлю кабельної продукції (оголошення №19076407 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.)

Позивач в обґрунтування своїх вимог посилається на неправомірні дії відповідача та порушення прав та інтересів наданих позивачу Законом України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” при проведенні торгів на закупівлю кабельної продукції. Позивач вважає необґрунтованим (з посиланням на лист №11/2452 від 25.05.2007р. Державного підприємства Запорізького регіонального державного центру стандартизації, метрології та сертифікації) виключення зі складу учасників торгів через відсутність сертифікату на кабельне обладнання, яке не підлягає обов’язкової сертифікації.

У відзиві від 31.10.2007р. відповідач не визнав позовні вимоги, оскільки Державне підприємство „Донецька вугільна енергетична компанія” правомірно відхилило тендерну пропозицію позивача внаслідок ненадання останнім дозволу, який є обов’язковим для обладнання, яке використовується при роботі в шахтах.

У судовому засіданні 31.10.2007р. представник відповідача зазначив, що за результатами проведення торгів від 31.05.2007р. на закупівлю „Кабельна продукція” акцептовано тендерну пропозицію Відкритого акціонерного товариства „Донбаскабель”; Товариства з обмеженою відповідальністю „Глорія Трейд”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий Дім „Азовкабель”.

Відповідно до пункту 1 статті 27 Господарського процесуального кодексу України суд залучив до участі у справі в якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Відкрите акціонерне товариство „Донбаскабель” м. Донецьк, Товариство з обмеженою відповідальністю „Глорія Трейд” м. Донецьк, Товариство з обмеженою відповідальністю „Торговий Дім „Азовкабель” м. Київ.

В судовому засіданні представники Відкритого акціонерного товариства „Донбаскабель” та Товариства з обмеженою відповідальністю „Глорія Трейд” не погодились із позовними вимогами та підтримали позицію відповідача.

Заслухавши доводи відповідача та третіх осіб, дослідивши наявні докази у справі, ознайомившись з правовою позицією сторін та третіх осіб, що викладена письмово, наявна у матеріалах справи, господарський суд встановив:

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. було опубліковане оголошення №19076507 Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк про закупівлю матеріалів та запчастин для гірничошахтного обладнання. Процедура закупівлі визначена – відкриті торги із зменшенням ціни. Дата розкриття тендерних пропозицій також була зазначена в оголошенні – 25.05.2007р.

Відповідно до статті 14 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. основними процедурами здійснення державних закупівель є редукціон та відкриті торги із зменшенням ціни.

Пунктом 1 статті 18 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. встановлено, що під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

При цьому, відповідно до статті 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. (із змінами та доповненнями) замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам.

Такими вимогами можуть бути - наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Статтею 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначені вимоги до тендерної документації. Тендерна документація повинна містити - інструкцію щодо підготовки тендерних пропозицій; перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про характер і необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі: - відповідну технічну специфікацію, плани, креслення, малюнки, підготовлені відповідно до частин другої та третьої цієї статті; - кількість товару; - місце, де мають бути виконані роботи чи надані послуги; - додаткові послуги, які мають бути надані; - строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; перелік критеріїв та методику їх оцінки для визначення найкращої тендерної пропозиції; зазначення основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю; опис окремої частини або частин предмета закупівлі, щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції у разі, якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції тільки стосовно частини товарів, робіт чи послуг, що закуповуються; спосіб оцінки і порівняння альтернативних тендерних пропозицій; методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо; інформацію про валюту (валюти), у якій (яких) має бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції; зазначення мови (мов), якою (якими) мають бути складені тендерні пропозиції; вимоги замовника щодо надання тендерного забезпечення та забезпечення виконання договору про закупівлю; умови повернення чи неповернення тендерного забезпечення; зазначення способу, місця та кінцевого строку подання тендерних пропозицій; виклад процедури надання роз'яснень щодо тендерної документації, а також повідомлення про намір замовника провести збори учасників; зазначення строку, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними; зазначення місця, дати та часу розкриття тендерних пропозицій; зазначення прізвища, посади та адреси однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками; інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації; шкалу розрахунку кроку торгів чи редукціону.

Відповідно до положень статті 22 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. (із змінами та доповненнями) замовник має право з власної ініціативи чи за результатами запитів учасників внести зміни до тендерної документації, при цьому продовживши строк подання та розкриття тендерних пропозицій, та повідомити про зазначені зміни письмово всіх учасників, яким замовник надав тендерну документацію.

На адресу позивача був направлений лист Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк №453 від 23.05.2007р. про внесення змін до тендерної документації та продовження терміну подання тендерних пропозицій для участі в торгах до 30.05.2007р. Разом із вказаним листом направлялись зміни до тендерної документації.

Відповідно до пункту 6.1 зміненої тендерної документації пропозиція, що подається учасником складається з комерційної та технічної частин.

Комерційна частина включає цінову інформацію, складену відповідно до Розділу 7 та Додатку 3 цієї тендерної документації, перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника, основні умови договору, тендерне забезпечення (якщо його надання передбачено), копії документів, які посвідчують особу відповідно до Розділу 18 тендерної документації, а також решту матеріалів, які повинні бути оформлені та подані учасниками згідно із цією тендерною документацією.

Технічна частина має бути надані згідно Розділу 10 тендерної документації та повинна включати повну інформацію про характеристику товару та документальне підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним вимогам замовника.

Відповідно до Розділу 10 тендерної документації Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк учасник повинен подати як частину пропозиції документи, які підтверджують відповідність усіх товарів, які учасник пропонує постачати за договором, вимогам тендерної документації.

Документальне підтвердження відповідності товарів тендерній документації може бути надане у вигляді пояснювальної записки та повинно мати –

- детальний опис основних технічних характеристик товарів;

- завірені копії дозволів Держпромгірнагляду (Держнаглядохоронпраці) на виробництво та використання (експлуатацію) обладнання (копії нотаріально посвідчені), видані виробнику або довіреній виробником особі. Якщо учасник надає дозволи, видані не на його ім’я, а на ім’я виробника, то у цьому випадку учасник надає нотаріально завірений документ уповноваженої особи виробника. Якщо учасник не є уповноваженою особою виробника, то учасник надає нотаріально завірений договір з виробником на продаж обладнання в об’ємах, які відповідають умовам тендерної документації;

- завірені копії сертифікатів відповідності українських систем сертифікації на пропоноване обладнання (копії нотаріально завірені) якщо воно входить до переліку обладнання, яке обов’язково сертифікується;

- загальні та гарантійні терміни експлуатації обладнання;

- вид та напруга, яка споживається обладнанням.

Як визначено у Технічних вимогах тендерної документації Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк предметом закупівлі є кабелі ВЭВБбШв 3х50, ВЭВБбШв 3х70, ВЭВБбШв-1 3х95, КГЭШ 3х35+1х10+3х4.0-м, КГЭШБ 3х50+1х10+3х4, КГЭШ 3х70+1х10+3х4.0-м, СБ 6 3х35, СБ 6 х50, СБ Н-1 3х35, СБ Н1 3х70, СБ6 3х70.

За результатами розгляду та оцінки тендерних пропозиції, отриманих на торги від 31.05.2007р. щодо закупівлі кабельної продукції, були акцептовані за певними лотами тендерні пропозиції Відкритого акціонерного товариства „Донбаскабель” м. Донецьк; Товариства з обмеженою відповідальністю „Глорія Трейд” м. Донецьк; Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий Дім „Азовкабель” м. Київ.

Тендерна пропозиція Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ була відхилена. Про це листом №12.2/592/1 від 14.06.2007р. відповідач повідомив Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ.

Як визначено у протоколі про розкриття тендерних пропозиції при здійсненні процедур закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти №2-28.05/17 від 31.05.2007р. підставою для відхилення пропозиції позивача є відсутність сертифікатів відповідності українських систем сертифікації.

Обґрунтовуючи неправомірність відхилення відповідачем своєї тендерної пропозиції позивач посилається на лист Державного підприємства „Запорізький регіональний державний центр стандартизації, метрології та сертифікації” №11/2452 від 25.05.2007р., в якому зазначено, що станом на 25.05.2007р. кабель шахтний КГЭШ, кабель гнучкий КГ, кабель екскаваторний КГЭ, кабель силовий СБ, ВББШв не включені до Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні, затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики №28від 01.02.2005р. (зареєстрований: Мін'юст України, 04.05.2005 за №466/10746).

Як вбачається зі змісту технічної частини тендерної пропозиції Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ, позивачем було надано опис основних технічних характеристик, копію свідоцтва виробника, копію детального опису основних характеристик кабелю 1, копію детального опису основних характеристик кабелю 2.

За умовами пункту 24.1 тендерної документації та положень статті 27 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. (із змінами та доповненнями) замовнику надано право відхилити тендерну пропозицію у разі, якщо учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам, встановленим тендерною документацією; тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

За умовами тендерної документації учасник повинен подати як частину пропозиції документи, які підтверджують відповідність усіх товарів, які учасник пропонує постачати за договором, вимогам тендерної документації. Документальне підтвердження відповідності товарів тендерній документації може бути надане у вигляді пояснювальної записки та повинно мати –

- детальний опис основних технічних характеристик товарів;

- завірені копії дозволів Держпромгірнагляду (Держнаглядохоронпраці) на виробництво та використання (експлуатацію) обладнання (копії нотаріально посвідчені), видані виробнику або довіреній виробником особі. Якщо учасник надає дозволи, видані не на його ім’я, а на ім’я виробника, то у цьому випадку учасник надає нотаріально завірений документ уповноваженої особи виробника. Якщо учасник не є уповноваженою особою виробника, то учасник надає нотаріально завірений договір з виробником на продаж обладнання в об’ємах, які відповідають умовам тендерної документації;

- завірені копії сертифікатів відповідності українських систем сертифікації на пропоноване обладнання (копії нотаріально завірені) якщо воно входить до переліку обладнання, яке обов’язково сертифікується;

- загальні та гарантійні терміни експлуатації обладнання;

- вид та напруга, яка споживається обладнанням.

Таким чином, позивачем були додані не всі документи, які вимагались за тендерною документацією. Зокрема, відсутні завірені копії дозволів Держпромгірнагляду (Держнаглядохоронпраці) на виробництво та використання (експлуатацію) обладнання (копії нотаріально посвідчені), видані виробнику або довіреній виробником особі; завірені копії сертифікатів відповідності українських систем сертифікації на пропоноване обладнання.

Статтею 2 Гірничого Закону України №1127-XIV від 06.10.1999р. передбачено, що дія цього Закону поширюється на правовідносини у сфері діяльності гірничих підприємств, установ, організацій, гірничих об'єктів (далі - гірничі підприємства), що займаються розвідкою, розробкою, видобутком та переробкою корисних копалин і веденням гірничих робіт, будівництвом, ліквідацією або консервацією гірничих підприємств, науково-дослідною роботою, ліквідацією аварій у межах території України, її континентального шельфу та виключної (морської) економічної зони, незалежно від їх форми власності та підпорядкування, а також підприємства, установи, організації, громадян України, іноземних юридичних та фізичних осіб, осіб без громадянства.

Тобто в даному випадку, вказаний Закон є спеціальним та має застосовуватись при вирішенні питання щодо переліку обов’язкових документів щодо гірничошахтного устаткування та матеріалів.

Згідно із статтею 20 Гірничого Закону України №1127-XIV від 06.10.1999р. гірничошахтне устаткування та матеріали допускаються органами гірничого та санітарно-епідеміологічного нагляду до застосування на гірничих підприємствах лише за наявності відповідного сертифіката.

Гірничошахтне устаткування та матеріали застосовуються згідно з нормативно-технічною документацією.

Дозвіл на проведення промислових випробувань дослідних і експериментальних зразків гірничошахтного устаткування та матеріалів, які застосовуються у шахтах і рудниках, надається органами гірничого та санітарно-епідеміологічного нагляду після їх перевірки (експертизи) на відповідність правилам безпеки та вимогам санітарного законодавства.

Норми і правила безпечного ведення гірничих робіт, використання гірничошахтного і електротехнічного устаткування, рудникового транспорту, вимоги щодо провітрювання і протиаварійного захисту гірничих виробок, дотримування пилогазового режиму, виробничої санітарії, охорони праці та довкілля визначають Правила безпеки у вугільних шахтах (НПАОП 10.0-1.01-05), затверджені наказом Державного комітету України з нагляду за охороною праці №257 від 16.11.2004р. (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23 березня 2005 р. за №327/10607)

Пунктом 1.2.2. вищевказаних Правил встановлено, що гірничі машини, механізми, електроустаткування, прилади, апаратура, засоби захисту і матеріали допускаються до експлуатації за умови наявності дозволу Держнаглядохоронпраці України згідно з постановою Кабінету Міністрів України №1631 від 15.10.2003р. "Про затвердження Порядку видачі дозволів Державним комітетом з нагляду за охороною праці та його територіальними органами" щодо відповідності об'єкта вимогам нормативно-правових актів з охорони праці та промислової безпеки (з урахуванням результатів сертифікації в системі УкрСЕПРО) та висновку санітарно-епідеміологічної служби Міністерства охорони здоров'я України відповідно до пункту 1.10 Державних санітарних правил та норм "Підприємства вугільної промисловості", затверджених Міністерством охорони здоров'я України від 13.12.2002 №468 та зареєстрованих в Мін'юсті України 20.06.2003 за №498/7819.

Згідно із пунктом 1.1 Державних санітарних правил та норм "Підприємства вугільної промисловості", затверджених Міністерством охорони здоров'я України №468 від 13.12.2002р. (зареєстровано в Мін'юсті України 20.06.2003 за №498/7819), Державні санітарні правила та норми "Підприємства вугільної промисловості" (далі - Правила) визначають вимоги щодо устрою і утримання вугледобувних підприємств, розрізів, збагачувальних і брикетних фабрик, а також щодо конструкції машин, механізмів, обладнання, технологій, речовин та матеріалів, призначених для вугільної промисловості, та є обов'язковими для усіх підприємств вугільної промисловості на території України незалежно від форм власності.

Пунктом 1.10 вказаних Правил встановлено, що застосування нової технології, нових типів машин, механізмів та устаткування, а також нових матеріалів і речовин (у т.ч. вибухових, добавок, флотареагентів, флокулянтів) на підприємствах вугільної промисловості допускається при наявності висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи.

Застосування в шахтах речовин, які є канцерогенами, мутагенами, алергенами першого класу або відносяться до першого класу токсичності і небезпечності, а також матеріалів, які можуть бути джерелом їх виділення у виробниче середовище за звичайних умов експлуатації, забороняється.

Забороняється застосування речовин і матеріалів, продукти термічної деструкції яких (при температурі найбільшого газоутворювання - 600 град. C) відносяться за ступенем небезпеки гострого отруєння до 1-го (надзвичайно небезпечні) або 2-го (високо небезпечні) класу (відповідно величини середньосмертельних концентрацій продуктів деструкції становлять до 15 та 15-50 г/куб. м - ГОСТ 12.1.044-89 ССБТ "Пожаровзрывоопасность веществ и материалов. Номенклатура показателей и методы их определения").

Враховуючи наведене, чинне законодавство прямо визначає обов’язковість наявності сертифікатів відповідності, дозволу Держнаглядохоронпраці України та висновку санітарно-епідеміологічної служби Міністерства охорони здоров'я України на гірничошахтне устаткування та матеріали. Тому відхилення відповідачем тендерної пропозиції позивача не суперечить чинному законодавству.

Згідно із положенням статті 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до статті 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Позивач не довів обставин, викладених у позові, тому суд відмовляє у задоволенні позовних вимог Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ до Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк про відміну торгів на закупівлю кабельної продукції (оголошення №19076407 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.)

Судові витрати підлягають розподілу з урахуванням норм статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись нормами та положеннями Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., Гірничого Закону України №1127-XIV від 06.10.1999р., Правил безпеки у вугільних шахтах (НПАОП 10.0-1.01-05), затверджених наказом Державного комітету України з нагляду за охороною праці №257 від 16.11.2004р. (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23 березня 2005 р. за №327/10607), Державних санітарних правил та норм "Підприємства вугільної промисловості", затверджених Міністерством охорони здоров'я України №468 від 13.12.2002р. (зареєстровано в Мін'юсті України 20.06.2003 за №498/7819), ст.ст. 1, 2, 4, 4№, 4І, 4і, 44, 45, 46, 21, 22, 33, 34, 36, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд –

ВИРIШИВ:

У задоволенні позовних вимог Підприємства громадської організації інвалідів „ПРОМІНЬ” м. Київ до Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ до Державного підприємства „Донецька вугільна енергетична компанія” м. Донецьк за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору:  Відкритого акціонерного товариства „Донбаскабель” м. Донецьк; Товариства з обмеженою відповідальністю „Глорія Трейд” м. Донецьк; Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий Дім „Азовкабель” м. Київ про відміну торгів на закупівлю кабельної продукції (оголошення №19076407 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.) – відмовити.

В судовому засіданні від 14.11.2007р. проголошено повний текст рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня прийняття рішення. Рішення може бути оскаржено протягом десяти днів з дня його прийняття до Донецького апеляційного господарського суду.

Суддя                                                                         Новікова Р.Г.

Надруковано 6 примірників: 1 – позивачу; 1 – відповідачу; 3 – третім особам; 1 – до справи