АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

04.10.07
Справа  № 2/104

Львівський апеляційний
господарський суд в складі колегії:

головуючого-судді
Кравчук Н. М.

суддів                                                             Гнатюк
Г. М.

Мирутенка О. Л.

розглянув                     апеляційну
скаргу Відділу освіти Кельменецької райдержадміністрації б/н та б/д.

на рішення                     Господарського суду
Чернівецької області від 11.07.2007 року

у справі                     № 2/104

за позовом                     Приватного підприємця
ОСОБА_1, с. Нелипівці Чернівецька область

до відповідача           Відділу освіти Кельменецької
райдержадміністрації, смт. Кельменці, Чернівецька область

про                               оскарження
процедури закупівлі (тендеру),

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився

від відповідача: не
з'явився

Права та обов'язки, передбачені
статтями 20, 22 ГПК України представникам сторін роз'яснено. Клопотання  про технічну фіксацію судового процесу від
сторін не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду
Чернівецької області від 11.07.2007 року у справі № 2/104 (суддя Скрипничук
І.В.) позовні вимоги приватного підприємця ОСОБА_1 задоволено повністю, визнано
торги по закупівлі послуг їдалень, проведені 26.02.2007р. відділом освіти
Кельменецької райдержадміністрації такими, що не відбулися та скасовано
результати проведеної відповідачем процедури по відкритих торгах закупівлі
послуг їдалень, стягнуто 85,00 грн. витрат по сплаті державного мита та 118
грн. витрат по оплаті інформаційно-технічного забезпечення судового процесу.

Задовольняючи позовні вимоги,
місцевий господарський суд виходив з того, що відповідачем порушено вимоги
Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти», що є
підставою для визнання торгів по закупівлі послуг їдалень такими, що не
відбулися. Зокрема, на думку суду, відповідачем порушено процедуру проведення
тендеру, оскільки тендерні пропозиції були відкриті в інший час ніж визначено у
додатку №1 тендерної документації. Тому учасник торгів (позивач) не мав
можливості реалізувати своє право щодо участі у процедурі розкриття тендерних
пропозицій, що передбачено п.18.2 тендерної документації.

Не погоджуючись з прийнятим
рішенням, відділом освіти Кельменецької райдержадміністрації подано апеляційну
скаргу, в якій скаржник рішення суду першої інстанції вважає незаконним,
прийнятим з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить його
скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволені позовних вимог
приватного підприємця ОСОБА_1 На думку скаржника, торги по закупівлі послуг
їдалень було проведено в час і в місці, зазначеному в тендерній документації
відповідно до оголошення торгів (тендеру) п.7 «Розкриття тендерних
пропозицій»та оголошення про проведення торгів, надрукованого в Інформаційному
бюлетені Тендерної палати України № 6 (77) від 05.02.2007 року за №06059107.

Представник позивача в судовому
засіданні 27.09.2007р. проти доводів скаржника заперечував, рішення
господарського суду вважає законним та обґрунтованим, тому просить залишити
його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судовому засіданні 27.09.2007р.
було оголошено перерву на 04.10.2007р., про що сторони були повідомлені під
розписку.

В судове засідання 04.10.2007р.
представники сторін не з'явилися.

Розглянувши матеріали справи,
апеляційну скаргу, заслухавши пояснення та заперечення представників сторін в
судовому засіданні, дослідивши наявні у матеріалах справи та додатково подані
сторонами на підтвердження своїх доводів та заперечень докази в їх сукупності,
перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм
матеріального та процесуального права, колегія суддів Львівського апеляційного
господарського суду дійшла висновку про те, що рішення місцевого господарського
суду підлягає скасуванню, виходячи з наступного.

Позивач звернувся до господарського
суду Чернівецької області з позовом про визнання  торгів (тендеру) по закупівлі послуг їдалень,
проведених відповідачем такими, що не відбулися та скасування результатів
проведеної відповідачем процедури
відкриття торгів закупівлі послуг їдалень. На думку позивача
відповідачем  тендерні пропозиції були
відкриті в інший час, ніж вказано у додатку №1 тендерної документації, а тому
позивач не мав можливості реалізувати своє право участі у процедурі розкриття
тендерних пропозицій.

Дані твердження позивача
спростовуються наступним.

Згідно з ч.1 ст.4-1 Закону з метою
запобігання проявам корупції та формування ефективного конкурентного середовища
у сфері закупівель замовник зобов'язаний забезпечити прозорість здійснення
державних закупівель шляхом оприлюднення необхідної інформації, передбаченої
цим Законом щодо закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти за
допомогою інформаційних систем у мережі інтернет, зокрема розмістити: річні
плани державних закупівель; оголошення про заплановану закупівлю чи про
проведення попередньої кваліфікації; протокол розкриття тендерних (цінових)
пропозицій; акцепт тендерної пропозиції та повідомлення про результати торгів.

Як свідчать матеріали справи,
відділом освіти Кельменецької райдержадміністрації було оприлюднено річний план
державних закупівель товарів, робіт і послуг на 2007 рік через інформаційну
систему в мережі інтернет портал «Державні закупівлі
України»(www.zakupivli.com), про що свідчить повідомлення про присвоєння коду №
DS/PQ-рп 041 від 11.01.2007р. (а.с. 104).

В матеріалах справи присутня
довідка про оприлюднення відділом освіти Кельменецької райдержадміністрації
через інформаційну систему в мережі інтернет портал «Державні закупівлі
України»(www.zakupivli.com) документів про проведення відкритих торгів на
закупівлю послуг їдалень, а саме: оголошення про заплановану закупівлю (код:
PIL/AJ-929 від 22.01.2007р.); протокол розкриття тендерних (цінових)
пропозицій (код:пр5022/ГАВ від 26.02.2007р.); акцепт тендерної пропозиції
та повідомлення про результати торгів (код: ABD/S-акц5023/ГАВ від
02.03.2007р.); оголошення про результати проведеної процедури закупівлі
(код:/B-468 від 12.03.2007р.); звіт про результати здійснення процедури
закупівлі (код:/YU-зв5024/ГАВ від 27.03.2007р.) (а.с. 94).

Відповідно до даної інформації,
торги по закупівлі послуг їдалень було проведено в час  і місці, зазначеному в тендерній документації
( а.с.126) та відповідно до оголошення про торги - п.7 „Розкриття тендерних
пропозицій” та оголошення про проведення торгів, надрукованого в Інформаційному
бюлетені Тендерної палати України  : 6/77
від 05.02.2007 р.  № 06059107, дата
вказана -26.02.2007 р., адреса інформаційної системи в мережі Інтернет: www.zakupivli.com
- PIL/AJ-929 та в Спеціалізованому друкованому засобі масової інформації  № 6 (43) від 05.02.2007р. № 2403943, адреса
інформаційної системи в мережі
Інтернет:  www.zakupivli.com
- КІС PIL/AJ-929, дата вказана - 26.02.2007 р. (а.с. 95-98). Твердження
позивача про те, що вказані коди є невірними, оскільки в другому коді є  букви „КІС”,
і тому  такі торги слід вважати не
оприлюдненими (ст.8 Закону), суд апеляційної інстанції вважає не обґрунтованими,
оскільки   в  друкованих засобах масової інформації такі
коди друкуються з  абревіатурою КІС - код
інформаційної системи.

Місцевий господарський суд дійшов
висновку  про те, що  відповідачем торги були проведені з
порушенням статті 13 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за
державні кошти», якою передбачено, що
закупівля може здійснюватись шляхом процедури відкритих торгів.  На думку суду першої інстанції, торги, що є
предметом даного спору, відбувались як закриті, оскільки позивач особисто не
отримував тендерної документації та у відповідності до протоколу № 18 від
26.02.2007 р. про розкриття тендерних пропозицій відповідач відкрив пропозиції
26.02.2007 р. при цьому жодного учасника торгів не було присутнього.

Суд апеляційної інстанції не
погоджується з таким  висновком  та вважає, що відкритість та прозорість
торгів полягає в офіційному опублікуванні та оприлюдненні  оголошень про проведення торгів. Законом
України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти»не передбачена
обов”язкова присутність  учасників торгів
при розкритті тендерних пропозицій. Висновок суду першої інстанції про те, що
позивач  особисто не отримував тендерної
документації спростовується тим, що
описка в даті проведення тендеру (28.02.2007 р.) була лише в додатку № 1
до тендерної документації. Тобто, якщо б у позивача не було тендерної
документації, йому б не було відомо про помилкову дату проведення тендеру.

Слід також зазначити, що  у тендерній документації (у розділі
оголошення торгів) зазначено, що
кінцевий строк  подання тендерних
пропозицій : 26.02.2007 р. до 10:00 год.;
розкриття тендерних пропозицій : 26.02.2007 р. об 11:00 год.  Лише в додатку № 1 до тендерної документації
п.7  вказано помилково дату 28.02.2007
р.  Тобто, як зазначалося вище, і в
інформаційній системі Інтернет, і в спеціалізованому  друкованому засобі масової інформації, і в
тендерній  документації  - вказано дату проведення тендеру -
26.02.2007 р.

Таким чином,  відділом освіти Кельменецької
райдержадміністрації було дотримано вимог Закону України «Про закупівлю
товарів, робіт і послуг за державні кошти»щодо
проведення торгів по закупівлі послуг їдалень, тому визнавати їх такими,
що не відбулися, у суда апеляційної інстанції відсутні підстави.

Статтею 26 Закону України «Про
закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» встановлена процедура
розкриття, оцінка та порівняння тендерних пропозицій. Зокрема, ця стаття
передбачає, що замовник визначає переможця торгів із числа учасників, тендерні
пропозиції яких не були відхилені, на основі таких критеріїв як найнижча ціна,
строк поставки (виконання), якість та функціональні характеристики тощо, і
методики оцінки тендерних пропозицій, зазначеній у тендерній документації.

Так, як зазначалося вище,
26.02.2007р. відповідач провів відкриті торги (тендер) на закупівлю послуг
їдалень, що підтверджується протоколом про розкриття тендерних (цінових)
пропозицій при здійсненні процедур закупівель товарів, робіт і послуг за
державні кошти №18 від 26.02.2007р. (а.с. 12-25). Відповідно до тендерної
документації, оцінка тендерних пропозицій здійснюється на основі одного
критерію: ціни (а.с. 144).

Учасник торгів ( позивач) здав
тендерному комітету свої пропозиції по лотах №1 та №9 -23.02.2007р., що
підтверджується витягом з журналу реєстрації та текстом протоколу №18 від
26.02.2007р. Засідання тендерного комітету було оформлено протоколом №21 від
01.03.2007р., з тексту якого вбачається обрання переможців в результаті
вивчення тендерних пропозицій, проте, пропозиція ОСОБА_1 була відхилена
повністю як така, що перевищує суму кошторисних призначень. Згідно звіту про
результати здійснення процедури відкритих торгів щодо закупівлі товарів, робіт
і послуг за державні кошти №8 від 27.03.2007р. по лоту №1 визначено переможцем
ОСОБА_2, по лотам №№ 9,10,11,15,16 торги відмінено або визнані такими, що не
відбулися (п.п. 7.1 та 9 звіту).

Пропозиція ОСОБА_1 на засіданні
тендерного комітету була розглянута, згідно
із ст.26 Закону , на рівних з рештою учасників торгів умовах, але
відхилена як така, що перевищує кошторисні призначення, про що зроблені
відповідні записи у протоколах засідання тендерного комітету.

Відповідно до ч. 7 ст. 37 вказаного
Закону результати процедури закупівлі можуть бути визнані недійсними у разі
виявлення порушень встановленого порядку проведення процедури закупівлі, які
впливають на об'єктивність визначення переможця процедури закупівлі або призводять
до дискримінації учасників.

Протее, суд апеляційної інстанції
вважає, що  порушень встановленого
порядку проведення процедури закупівлі, які б могли вплинути на об'єктивність
визначення переможця процедури закупівлі або призвели б до дискримінації
учасників, не встановлено, в зв”язку з чим
відсутні підстави для скасування результатів проведення
відповідачем  процедури по відкритих
торгах закупівлі послуг їдалень.

З огляду на викладене, суд
апеляційної інстанції вважає, що місцевий господарський суд не правильно
встановив обставини справи та прийняв рішення з порушенням норм матеріального і
процесуального права, тому його слід скасувати, а апеляційну скаргу -задоволити

Керуючись, ст. ст. 99, 101, 103,
104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний
господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

1.          Апеляційну скаргу Відділу освіти
Кельменецької райдержадміністрації -задоволити.

2.          Рішення господарського суду
Чернівецької області від 11.07.2007 року у справі № 2/104 скасувати. Прийняти
нове рішення, яким в позові відмовити.

3.          Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття і може бути оскаржена в
касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 ГПК України.

4.          Справу передати  в місцевий господарський суд Чернівецької
області.

Головуючий суддя
Н.М. Кравчук

судді
Г.М. Гнатюк

О.Л. Мирутенко