АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.09.2007
№ 2-5378/06

Київський апеляційний господарський суд у
складі колегії суддів:

головуючого:           Корсака В.А.

суддів:             Коршун Н.М.

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - ОСОБА_4 (за довір.),

від відповідача - Шмарьова Т.О. (за довір.),

від третьої особи: не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
"Євроседія-Пласт"

на рішення Господарського суду м.Києва від
19.03.2007

у справі № 2-5378/06

за позовом                               ОСОБА_1

до                                                   Товариства
з обмеженою відповідальністю "Євроседія-Пласт"

третя особа відповідача           Дарницька районна у м. Києві державна
адміністрація

третя особа позивача

про
визнання протоколу загальних зборів ТОВ "Євроседіа-Пласт"
частково недійсним, визнання недійсним статуту ТОВ "Євроседіа-Пласт"
зобов"язання здійснити перерозподіл часток та зареєструвати зміни до
установчих документів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Дарницького районного суду м.Києва
від 19 березня 2007 рокуу справі №2-804/07 позов задоволено:  визнано
протокол загальних зборів ТОВ «Євроседіа-Пласт» від 14 червня 2005
року  частково недійсним в частині
рішення про виключення ОСОБА_1. із складу учасників товариства, визнано
недійсним Статут (нова редакція) ТОВ «Євроседіа-Пласт», зареєстрований
державним реєстратором Дарницької районної в м.Києві адміністрації Журахівською
Т.О.  16 червня 2005 року, визнано за
ОСОБА_1. право на 50 % у статутному фонді ТОВ
«Євроседіа-Пласт», зобов'язано ТОВ «Євроседіа-Пласт» в особі її
учасників ОСОБА_2 та ОСОБА_1. здійснити перерозподіл часток з урахуванням
виходу ПК «Ларчфілд Лімітед» із складу учасників ТОВ «Євроседіа-Пласт» і
поверненням вкладу та зареєструвати відповідні зміни до установчих документів
ТОВ «Євроседіа-Пласт»; присуджено до стягнення з ТОВ «Євроседіа-Пласт» на
користь ОСОБА_1. судові витрати

Не погоджуючись із прийнятим
рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення від 19
березня 2007 року  у справі №2-804/07 з
підстав  неповного з'ясуванням всіх
обставин справи та порушення норм матеріального права, а саме ст. 420 ЦК
України, ст.ст. 61, 64 Закону України «Про господарські товариства», у справі
просить прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних
вимог в повному обсязі.

В своїй апеляційній скарзі
відповідач заперечує проти права ОСОБА_1. на 50 % у статутному фонді
товариства. Свої заперечення обґрунтовує тим, що місцевим судом визнано недійсним
Протокол загальних зборів ТОВ «Євроседіа -Пласт» від 14.06.07 р. частково, в
частині виключення ОСОБА_1. із складу учасників товариства, а отже п.2.  зазначеного Протоколу про вихід із складу
учасників товариства ПК «Ларчфілд» та п.3. Протоколу про здійснення
перерозподілу часток в статутному капіталі товариства, довнесення ОСОБА_2
необхідної вартості у статутний фонд товариства та визнання за ним 100 %
статутного капіталу товариства в розмірі 3 845 632 грн - є чинними, і  отже враховуючи розмір внесеної частки
ОСОБА_1., що становить   961 408,00 грн
та частки ОСОБА_2, яка після довнесення складає 3 845 632 грн, статутний
капітал повинен складати 4 807 040,00 грн, в процентному співвідношенні долі
учасників повинні складати: ОСОБА_2.- 80 %, ОСОБА_1.- 20 % статутного фонду.

Від позивача надійшли заперечення
на апеляційну скаргу, в яких він проти доводів відповідача заперечує та просить
в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а оскаржуване рішення від 19
березня 2007 року  у справі №2-804/07
залишити без змін.

Третя особа, Дарницька районна в м.
Києві державна адміністрація,  про час та
місце судового засідання була повідомлена
належним чином (в матеріалах справи наявні поштові повідомлення про
вручення ухвали суду), однак в судове засідання від 26.09.2007 р. не з'явилась,
про причини своєї неявки суд не повідомила.
За таких обставин, керуючись ст. 75 ГПК України, колегія вважає за
можливе розглянути справу за відсутності третьої особи за наявними у справі
матеріалами.

Розглянувши доводи апеляційної
скарги, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши зібрані у справі
докази, судова колегія встановила наступне.

Товариство «Євроседіа-Пласт» було
зареєстроване Харківською районною державною адміністрацією м.Києва 04.12.2000
р. (реєстраційний номер 05403, ), учасниками якого були
громадяни ОСОБА_2. та ОСОБА_3

Відповідно до Протоколу № 7 від 15
серпня 2003 року, із складу учасників товариства відповідно до поданих заяв
вийшов гр.ОСОБА_3,  до складу учасників
товариства увійшли гр. ОСОБА_1. та Приватна компанія з обмеженою
відповідальністю Ларчфилд ЛТД , в товаристві було створено статутний фонд в
розмірі  3 845 632, 00 грн.

На виконання Протоколу № 7 від
15.08.03 р. учасниками товариства було підписано Договір про продовження
діяльності товариства з обмеженою відповідальністю «Євроседіа-пласт», який
зареєстровано Дарницькою районною в місті Києві державною адміністрацією 21
серпня 2003 р за № 01576.

Відповідно до вищезазначеного
Договору учасники визначили наступний порядок формування статутного фонду та
розподілу часток:

- ОСОБА_2. вніс грошові кошти в
розмірі 313500 грн, інтелектуальну власність , яка являє собою ноу-хау в галузі
екструзії (отримання термоформуємої плівки з ПЕТ) і є його комерційною таємницею,
оцінену учасниками в 647908 грн; загальна вартість вкладу складає 961408 грн,
що становить 25 % статутного фонду товариства.

- ПК Ларчфилд ЛТД внесла майно
(промислове обладнання для виготовлення ПЕТ плівки)  на загальну суму 320 000 евро, оцінене
учасниками в 1922816 грн   за курсом НБУ,
що становит 50 % статутного фонду товариства.

- ОСОБА_1. вніс грошові кошти в
розмірі 159 951 грн, інтелектуальну власність, яка являє собою ноу-хау в галузі
технології  підготовки сировини та основних
етапів її переробки і є його комерційною таємницею, оцінену учасниками в 801457
грн; загальна вартість вкладу складає 961408 грн, що становить 25 % статутного
фонду товариства.

Фактичне внесення учасником
товариства  ПК Ларчфилд ЛТД свого вкладу
не заперечувалось сторонами і підтверджено наданими суду вантажно-митними
деклараціями.

Внесення учасниками ОСОБА_2 та
ОСОБА_1. грошових часток їх вкладів не заперечувалось сторонами під час
розгляду справи та підтверджується наданими суду  банківськими виписками про зарахування
відповідних коштів в оплату вкладів учасників на рахунки відповідача, що
відповідає вимогам ст.  13 Закону України
“Про господарські товариства”.

Як вбачається із Договору про
продовження діяльності від 15.08.03 р. та Протоколу № 7 від 15.08.03 р.,
учасники товариства здійснили за взаємною згодою оцінку майнових часток вкладів
у вигляді ноу-хау та погодили їх внесення до статутного фонду.

Представник відповідача
ОСОБА_2.  в судовому засіданні
заперечував факт  існування і внесення
ОСОБА_1. частини його вкладу у вигляді внеску інтелектуальної власності -
ноу-хау в галузі технології  підготовки
сировини та основних етапів її переробки.

Однак враховуючи вимоги Закону
України «Про господарські товариства» щодо порядку оформлення внесків
учасниками товариства, сукупність зібраних у справі доказів, колегія приходить
до висновку,  що ноу-хау в галузі
технології  підготовки сировини та основних
етапів її переробки, створене ОСОБА_1.
як статутний внесок, було оформлене належним чином, передане товариству
та використовувалось під час пуско-налагоджувальних робіт на підприємстві
відповідача.  Доказів, які б
спростовували факт внесення позивачем своєї частки відповідачем суду не надано.

За таких обставин відсутні підстави
вважати, що учасник товариства ОСОБА_1.
не виконав вимоги ст. 11 Закону України «Про господарські товариства»
щодо виконання учасником товариства своїх зобов'язань перед ним, в тому числі і
пов'язаних з майновою участю та внесенням вкладів у розмірі, порядку та
засобами, передбаченими установчими документами, а отже підстави для виключення
позивача із складу учасників товариства в зв'язку із недовнесенням ним майнової
частини вкладу у статутний капітал товариства у учасників товариства є
відсутніми.

Дослідивши обставини справи,
колегія погоджується із висновками суду першої інстанції щодо порушення
товариством приписів ст.61 Закону України «Про господарські товариства» і
неповідомлення ним учасника товариства ОСОБА_1. про час, місце проведення
загальних зборів товариства, що призвело до порушення прав і інтересів
позивача, які гарантовані йому ст.ст. 58, 60 Закону України «Про господарські
товариства», ст. 88 ГК України, ст. 116 ЦК України, та якими забезпечено його
право на участь в управлінні товариством шляхом участі у роботі вищого органу
управління - загальних зборів та прийняття рішень учасником товариства або його
представником.

В судовому засіданні представник
відповідача заперечив право ОСОБА_1. на частку в статутному фонді товариства в
розмірі 50 % , наполягав на тому, що оскільки п.3 Протоколу загальних зборів
товариства від 14 червня 2005 року не визнано недійсним - рішення учасників
щодо збільшення статутного фонду товариства є чинним, та враховуючи той факт,
що ОСОБА_2. довніс свою частку, яка становить 3 845 632 грн, він має право на
80 % у статутному капіталі товариства, а ОСОБА_1. відповідно на 20 % у
статутному капіталі товариства, про що мають бути внесені відповідні зміни до
установчих документів та зареєстровані в передбаченому чинним законодавством
порядку.

Судова колегія не може погодитися
із вказаними доводами представника відповідача, вважає їх необґрунтованими,
виходячи з наступного.

Вищим органом товариства з
обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Рішення загальних зборів
оформлюється протоколом, ведення якого покладається на голову зборів. При цьому
директор товариства не може бути одночасно головою зборів.

Як вбачається з матеріалів справи,
14 червня 2005 року під час проведення загальних зборів учасників товариства,
було прийнято і викладено у відповідному протоколі наступні рішення учасників:

1.          Виключити із складу учасників
товариства ОСОБА_1 на підставі ст. 64 Закону України «Про господарські
товариства» у зв'язку із систематичним невиконанням обов'язків засновника та
перешкоджанням своїми діями досягненню цілей товариства.

2.          Вивести із складу учасників
товариства ПК «Ларчфілд Лімітед» та повернути належне їм майно у статутному
фонду товариства, а саме: устаткування вартістю 320 000 евро (іноземна
інвестиція), провести повернення вищезазначеної інвестиції протягом 15
робочих  днів з моменту реєстрації
відповідних змін до установчих документів товариства.

3.          У зв'язку із зміною складу учасників
товариства, здійснити перерозподіл часток в статутному капіталі товариства,
ОСОБА_2довнести необхідну вартість у статутний капітал. Єдина частка учасника
товариства становить 100 % статуного капіталу в розмірі 3 845 632,00 грн і
належить єдиному учаснику товариства - ОСОБА_2.

4.          Внести зміни та доповнення до
установчих документів товариства відповідно до вимог чинного законодавства та
підписати нову редакцію статуту.

Рішенням Дарницького районного суду
м.Києва від 19.03.07 р.,  пункт перший
зазначеного вище протоколу, яким позивача виключено із складу учасників
товариства, визнано  недійсним.

Викладені у пункті другому
зазначеного протоколу обставини щодо виходу учасника товариства - іноземного
інвестора із складу учасників товариства і повернення йому іноземної інвестиції
відповідають волевиявленню такого учасника і нормам чинного законодавства, а
саме: ст.11 Закону України «Про режим іноземного інвестування», якою
гарантовано іноземному інвестору у разі припинення інвестиційної діяльності
право на повернення не пізніше шести місяців з дня припинення цієї діяльності
своїх інвестицій у натуральній формі або у валюті інвестування в сумі
фактичного внеску (з урахуванням можливого зменшення статутного фонду) без
сплати мита, а також доходів з цих інвестицій у грошовій чи товарній формі за реальною
ринковою вартістю на момент припинення інвестиційної діяльності.

При цьому волевиявлення інших
учасників товариства щодо виходу іноземного інвестора із складу учасників
товариства та повернення йому іноземної інвестиції не впливають на реалізацію такого
рішення, оскільки права іноземного інвестора гарантовано державою та положення
Закону України «Про господарські товариства» щодо порядку виходу учасника
товариства та строків повернення йому вкладу в даному випадку не
застосовуються.

В свою чергу, пункт третій
протоколу та викладені в ньому обставини прямо кореспондуються із пунктом
четвертим цього ж протоколу, тобто волевиявлення учасника товариства ОСОБА_2
про зміни статутного фонду та часток учасників у ньому, мають бути оформлені у
вигляді відповідних змін до установчих документів та зареєстровані у
передбаченому законом порядку, що відповідає нормі ст. 7 Закону України «Про
господарські товариства» , якою встановлено, що зміни, які сталися в установчих
документах товариства, і які вносяться до державного реєстру, підлягають
державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної
реєстрації товариства, товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити
орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для
внесення необхідних змін до державного реєстру.

Визнання недійсним судом першої
інстанції статуту (нової редакції)  ТОВ
«Євроседіа-Пласт», зареєстрованого державним реєстратором Дарницької районної в
м.Києві адміністрації Журахівською Т.О.
16 червня 2005 року, прийнятого на виконання п.3,4 протоколу від
14.06.07 р., тягне за собою визнання недійсними усіх його положень, в тому
числі пп. 7.1 , 7.2. розділу 7 «Статутний капітал» статуту, в яких зазначено
ОСОБА_2 єдиним учасником товариства  із
часткою в ньому в розмірі 100% статутного капіталу, яка дорівнює 3 845 632 грн.
(тобто збережено розмір попереднього статутного капіталу товариства), при цьому
збережено попередні внески ОСОБА_2 у вигляді грошового вкладу в розмірі 313 500
грн, інтелектуальної власності, яка являє собою ноу-хау в галузі екструзії,
вартістю 647908 грн та довнесено інтелектуальну власність, яка являє собою
ноу-хау в галузі використання електроосмосу для осушення будівель вартістю 2
884 224 грн.

Таким чином, рішення загальних зборів
учасників товариства від 14 червня 2005 року, викладені в п.п. 3 та 4
протоколу, в зв'язку із прийнятим місцевим судом рішенням про визнання
недійсним статуту (нової редакції) від 16 червня 2005 року, втратили статусу
змін до установчих документів товариства, зареєстрованих у передбаченому
законом порядку, а отже не тягнуть за собою правових наслідків у вигляді
визнання за учасником товариства ОСОБА_2 передбаченої таким статутом
частки  у статутному фонді в розмірі 3
845 632 грн.

В судовому засіданні представник
відповідача стверджував, що статутний капітал в розмірі 3 845 632 грн фактично
створено ОСОБА_2, однак  таке твердження
представника відповідача не підтверджено доказами, з яких вбачалося б, що
ОСОБА_2. фактично довніс (передав у статутний капітал товариства)
інтелектуальну власность у вигляді ноу-хау в галузі використання електроосмосу
для осушення будівль вартістю 2 884 224 грн.

Як вбачається із редакції установчих
документів ТОВ «Євроседіа-Пласт» , які діяли в попередній редакції, статутного
капітал товариства розподілявся наступним чином:

- ОСОБА_2. вніс грошові кошти в
розмірі 313500 грн, інтелектуальну власність , яка являє собою ноу-хау в галузі
екструзії (отримання термоформуємої плівки з ПЕТ) і є його комерційною
таємницею, оцінену учасниками в 647908 грн; загальна вартість вкладу складає
961408 грн, що становить 25 % статутного фонду товариства.

- ПК Ларчфилд ЛТД внесла майно
(промислове обладнання для виготовлення ПЕТ плівки)  на загальну суму 320 000 евро, оцінене
учасниками в 1922816 грн   за курсом НБУ,
що становит 50 % статутного фонду товариства.

- ОСОБА_1. вніс грошові кошти в
розмірі 159 951 грн, інтелектуальну власність, яка являє собою ноу-хау в галузі
технології  підготовки сировини та
основних етапів її переробки і є його комерційною таємницею, оцінену учасниками
в 801457 грн; загальна вартість вкладу складає 961408 грн, що становить 25 %
статутного фонду товариства.

Як вбачається з матеріалів справи,
ПК «Ларчфілд Лімітед» вийшла із складу учасників товариства та припинила
фактично інвестиційну діяльність. Відповідно до вимог ст. 11 Закону України
«Про режим іноземного інвестування»
іноземному інвестору було повернуто інвестицію вартістю 320 000 евро у
натуральній формі.

Відповідно до змісту ст. 53 Закону
України «Про господарські товариства», учасник товариства з обмеженою
відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її
частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. В
матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що ПК «Ларчфілд Лімітед»
відступила (продала) свою частку у статутному капіталі будь-кому із учасників
товариства чи третім особам. Таким чином, частка ПК «Ларчфілд Лімітед»
залишилась у товаристві нерозподіленою.

В матеріалах справи відсутні докази
і відповідачем не було доведено факту здійснення оплати товариством ОСОБА_1
вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному
капіталі відповідно до вимог ст.ст. 54, 64 Закону України «Про господарські
товариства».

Враховуючи вищевикладене, колегія
погоджується із висновком суду першої інстанції та вважає доведеним той факт,
що в статутному капіталі товариства залишились
внесеними та неповернутими частки учасників ОСОБА_2 в розмірі 25 %
статутного капіталу, ОСОБА_1. в розмірі 25 % статутного капіталу, та сплачена
частка учасника   ПК «Ларчфілд Лімітед» в
розмірі 50 %, яку придбало саме товариство за вартістю повернутої інвестиції.

Відповідно до абзацу 5 ст. 53
Закону України «Про господарські товариства» у разі придбання частки (її
частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно
зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку,
що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до
статті 52 цього ж Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також
голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування
частки, придбаної товариством.

Відповідно до абзацу 3 цієї ж
статті, учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її
частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом
товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок
здійснення цього права. В статуті товариства іншого порядку здійснення цього
права не встановлено.

Таким чином, враховуючи, що
поновлення позивача у складі учасників товариства із його часткою у 25 % в
статутному капіталі товариства дає йому право на придбання пропорційно до цього
розміру частки учасника, який вибув і доля якого залишилась нерозподіленою в
товаристві, тобто на 25 % у 50 % , які залишись у товаристві після виходу ПК
«Ларчфілд Лімітед», ОСОБА_1. має право на 50 %
створеного у товаристві статутного капіталу, при цьому 25% придбаної у
товариства частки він буде зобов'язаний сплатити протягом одного року.

У випадку, якщо учасники товариства
не прийдуть до згоди про придбання ними частки ви бувшого учасника пропорційно
їх розмірів протягом одного року, вони будуть зобов'язані зменшити свій
статутний капітал до фактично внесеного в порядку, передбаченому ст. 52 цього ж
Закону. В цьому випадку, враховуючи розмір внесених фактично часток у
сформованому статутному капіталі товариства , який для ОСОБА_2  та ОСОБА_1. є рівним , по   961 408 грн кожний, їх частки в процентому
співвідношенні становитимуть по 50 % кожного.

Враховуючи вищевикладене,
оскаржуване рішення Дарницького районного суду м.Києва від 19 березня 2007 року
є таким, що відповідає фактичним обставинам справи, зібраним доказам та нормам
чинного законодавства, а відтак підстави для його зміни чи скасування є
відсутніми. Апеляційна скарга  є
необгрунтованою, а тому задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105
Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. У задоволені апеляційної скарги Товариству
з обмеженою відповідальністю „Євроседія-Пласт” відмовити.

2.
Рішення Дарницького районного суду м. Києва від 19.03.2007 р. у справі N
2-804/07  залишити без змін.

3. Матеріали справи N 2-804/07
повернути до Дарницького районного суду м. Києва.

Головуючий суддя

Судді
Коршун Н.М.