ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

Іменем
України

09.10.07
Справа №2-62/07(2-11184/06)

Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського
суду у складі:

Головуючий суддя Хуторной В.М. судді  Хуторной В.М.    , Кричмаржевський В.А.  , Мірошниченко М.В.

при секретарі Шерник О.В.

За участю представників від позивача: ОСОБА_3.,
довіреність № 651 від 19.07.06 р., від відповідача - 1: Гришунов А.В.,
довіреність № 02/07 від 17.09.07 р., від відповідача -2: ОСОБА_4., довіреність
№ 3537 від 28.10.06 р.

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю «Карат» на рішення Оріхівського
районного суду Запорізької області від 30.05.2007 р. у справі № 2-62/07

за позовом: ОСОБА_1, м. Оріхів Запорізької області (далі
ОСОБА_1.);

до відповідача 1: Товариства з обмеженою
відповідальністю «Карат», м. Оріхів Запорізької області (далі ТОВ «Карат»);

до відповідача 2: ОСОБА_2, м. Оріхів Запорізької області
(далі ОСОБА_2.);

про
виділення частки в розмірі 50% всього майна ТОВ «Карат» в грошовому виразі

ВСТАНОВИВ:

Розпорядженням першого заступника голови Запорізького
апеляційного господарського суду  № 2584
від 17.09.2007 р. справу передано на розгляд колегії суддів у складі:
головуючий суддя - Хуторной В.М., судді - Мірошниченко М.В., Кричмаржевський
В.А., якою справу прийнято до свого провадження.

Рішенням Оріхівського районного суду Запорізької області
від 30.05.2007 р. у справі № 2-62/07 (судді Швайковський А.А.) уточнені позовні
вимоги задоволено. Рішення мотивовано тим, що, сума вартості долі майна, яка
припадає на частку у статутному фонді позивача (50%) дорівнює 86285,5 грн.
Відповідно до ст. 54 Закону України «Про господарські товариства», при виході
учасника із складу товариства, йому виплачується вартість частини майна
товариства, пропорційна його частці у Статутному фонді.

Не погоджуючись з судовим рішенням, ТОВ «Карат»,
відповідач 1 по справі звернувся з апеляційною скаргою та уточненнями до неї, в
якій вказує, що рішення суду не відповідає фактичним обставинам справи та
винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що
письмової заяви від ОСОБА_1. про його вихід зі складу учасників до товариства
не надходило. Судом не вірно визначений розмір частки у статутному капіталі
товариства.

ОСОБА_1., позивач по справі, відзиву на апеляційну
скаргу не надав, представник позивача в судовому засіданні заперечив проти
доводів апеляційної скарги, просить її залишити без задоволення, а рішення
місцевого суду без змін.

За заявою представників сторін судовий процес вівся без
технічних засобів фіксації, за їх згодою в судовому засіданні 09.10.2007 р.
оголошено лише вступну та резолютивну частину постанови.

Сутність спору:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Карат»
зареєстровано 09 липня 1993 року Оріхівською районною державною адміністрацією
Запорізької області згідно Установчого договору про створення Товариства з
обмеженою відповідальністю «Карат» від 30 червня 1996 року. ТОВ «Карат» було
засновано ОСОБА_6., ОСОБА_5. та ОСОБА_7. У відповідності до змін до статуту ТОВ
«Карат», що затверджені головою Оріхівської районної державної адміністрації
(розпорядження № 386 від 06.06.96 р.) та змін до Установчого договору ТОВ
«Карат», що затверджено 12 травня 1996 року протоколом № 1 Загальних зборів ТОВ
«Карат» від 12.05.96 р., засновниками стали ОСОБА_1та ОСОБА_2з дольовою часткою
50% у кожного.

Згідно протоколу загальних зборів засновників ТОВ
«Карат» № 2 від 22.05.96 р. прийнято рішення про вихід ОСОБА_5. та ОСОБА_7. зі
складу Товариства із залишення статутного внеску в Товаристві та розподіленням
вказаних внесків між ОСОБА_2. та ОСОБА_1.

У відповідності до п. 6.1. ст. 6 Установчого договору
про створення Товариства з обмеженою відповідальністю «Карат» вклад ОСОБА_1. до
Статутного фонду ТОВ «Карат» становить 10 мільйонів карбованці, або 50% всіх
вкладів.

24 липня 2006 року ОСОБА_1звернувся до суду із позовом
про виділення частки в розмірі 50% всього майна ТОВ «Карат» в грошовому виразі.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу
України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному
порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу
України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у
справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд
не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та
обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, вислухавши пояснення представників
сторін, розглянувши матеріали справи та апеляційної скарги, проаналізувавши на
підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм
матеріального та процесуального права при винесенні оскаржуваного рішення,
знаходить апеляційну скаргу такою, що підлягає задоволенню, виходячи з
наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 148 Цивільного Кодексу України
учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства,
повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу,
якщо інший строк не встановлений статутом.

Відповідно до п/п. 6 п. 23 розділу III Статуту ТОВ
«Карат» кожен учасник товариства має право вийти з товариства завчасно
повідомивши інших учасників за 12 місяців до моменту виходу.

Згідно ч. 3 ст. 88 Господарського кодексу учасники
господарського товариства зобов'язані додержуватися вимог установчих документів
товариства, виконувати рішення його органів управління.

Відповідно до ч. 3 ст. 29 Закону України «Про державну
реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» від 15.05.03 р. №
755-IV у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною
складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які
передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається або копія рішення
про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників), завірена в
установленому порядку, або нотаріально посвідчена копія заяви фізичної особи
про вихід зі складу засновників (учасників), або нотаріально посвідчена копія
документа про перехід частки учасника у статутному капіталі товариства, або
нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника) іншій
особі, або рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове
виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної
особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Таким чином, приймаючи до уваги наведені правові норми,
позивачем не було дотримано їх вимоги щодо порядку виходу із товариства,
оскільки суду не надано доказів завчасного (за 12 місяців) повідомлення
позивача про свій вихід.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які посилається як на підставу своїх вимог і
заперечень.

Неврахування вимог закону щодо виходу зі складу
товариства призводить до порушення прав інших учасників товариства, зокрема,
щодо переважного права купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до
розмірів своїх часток у статутному капіталі.

Крім того, колегія суддів приймає до уваги факт
порушення справи про банкрутство ТОВ «Карат» та введення мораторію на
задоволення вимог кредиторів відповідно до ухвали господарського суду
Запорізької області по справі № 25/126/07 від 07.05.07 р.

Згідно ч. 4 ст. 12 Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» мораторій на
задоволення вимог кредиторів вводиться одночасно з порушенням провадження у
справі про банкрутство, про що зазначається в ухвалі господарського суду.
Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення
на підставі виконавчих документів та інших документів, за якими здійснюється
стягнення відповідно до законодавства; не нараховуються неустойка (штраф,
пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання
грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати страхових внесків на
загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види
загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків зборів
(обов'язкових платежів).

З огляду на викладене, питання щодо про виділення частки
в розмірі 50% всього майна ТОВ «Карат» в грошовому виразі може бути вирішено за
умови дотримання вимог закону та статутних документів щодо порядку виходу
учасника із товариства з обмеженою відповідальністю та завершення процедури
банкрутства ТОВ «Карат».

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про
наявність підстав для скасування заочного рішення Оріхівського районного суду
Запорізької області відповідно до пунктів 1, 4 ст. 104 ГПК України.

Судові витрати за позовною заявою віднести на позивача у
відповідності до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 101-105 Господарського процесуального
кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою
відповідальністю «Карат» задовольнити. Рішення Оріхівського районного суду
Запорізької області від 30.05.2007 р. у справі № 2-62/07 скасувати.

У задоволенні позову відмовити.

Заходи по забезпеченню позову скасувати.

Стягнути з ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_1,
АДРЕСА_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Карат» (70500,
Запорізька область, м. Оріхів, вул. Шевченка, буд. 11, код Єдиного державного
реєстру 19278614) 462 (чотириста шістдесят дві) грн. витрат за подачу
апеляційної скарги.

Зобов'язати Оріхівський районний суд Запорізької області
видати відповідний виконавчий документ.

Постанову оформлено відповідно до ст. 84 ГПК України
12.10.2007 р.

Головуючий суддя Хуторной В.М.

судді  Хуторной В.М.

Кричмаржевський
В.А.  Мірошниченко М.В.