АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
3/65  тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" грудня 2007 р.
Справа №  9/227-07

Житомирський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Майора Г.І.

суддів:

при
секретарі
,

за
участю представників сторін:

від
позивачів: 1) ОСОБА_1,

2)
ОСОБА_2,                 3) ОСОБА_3,

4) ОСОБА_4,

ОСОБА_5, довіреність
від 17.05.2007 року,

від
відповідача:

1)
АП "Ліки" у формі ТОВ: не з'явився,

2)
ОСОБА_6: не з'явився,

3)
ОСОБА_7: не з'явився,

4)
ОСОБА_8: не з'явився,

5)
ОСОБА_9: не з'явився,

6)
ОСОБА_10: не з'явився.

7)
Виконавчий комітет Вінницької міської ради: не з'явився,

8)
Відділення дозвільної системи Вінницького міського відділу внутрішніх справ
управління МВС України у Вінницькій області: не з'явився,

розглянувши
апеляційну скаргу Аптечного підприємства "Ліки" у формі товариства з
обмеженою відповідальністю, м. Вінниця

на
рішення господарського суду Вінницької області

від
"14" червня 2007 р. у справі № 9/227-07 (суддя Балтак О.О.)

за
позовом ОСОБА_1, м. Вінниця,

ОСОБА_4,
м. Вінниця,

ОСОБА_2, м. Вінниця

ОСОБА_3, м. Вінниця

до
Аптечного підприємства "Ліки" у формі товариства з обмеженою
відповідальністю,

м.
Вінниця,

ОСОБА_6, м. Вінниця,

ОСОБА_7, м. Вінниця,

ОСОБА_8, м. Вінниця,

ОСОБА_9 м. Вінниця,

ОСОБА_10, м. Вінниця,

Виконавчого комітету Вінницької міської
ради, м. Вінниця

Відділення дозвільної системи Вінницького
міського відділу внутрішніх справ

управління Міністерства внутрішніх справ
України в Вінницькій області, м. Вінниця

про
визнання неправомірними дій відповідачів, визнання недійсною та скасування
державної реєстрації змін до Статуту, визнання недійсним та вилучення дубліката
печатки, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області від 14.06.2007
рокуу справі №9/227-07 позов задоволено. Визнано неправомірними дії ОСОБА_6,
ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 та недійсними рішення  зборів учасників Аптечного підприємства
"ЛІКИ" за участю цих відповідачів, які оформлені протоколами №7 від
11.01.2007р. та №8 від 29.01.2007р. Визнано недійсною та скасовано державну
реєстрацію змін до Статуту
Аптечного  підприємства
"ЛІКИ", яка здійснена на підставі вищезазначених протоколів та
зареєстрована Державним реєстратором від 25.01.2007р. за №2005053 та
від 01.02.2007р. за №3005053. Визнано недійсним дублікат печатки
Аптечного підприємства "ЛІКИ" у формі ТОВ, яка неправомірно
отримана  відповідачами. Стягнуто з   ОСОБА_7 на користь ОСОБА_4 14,17 грн.
державного мита та 19,67 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення
судового процесу. Стягнуто з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_4 14,17 грн. державного
мита та 19,67 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового
процесу. Стягнуто з ОСОБА_8 на користь
ОСОБА_4 14,17 грн. державного мита та 19,67 грн. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Стягнуто з ОСОБА_9 на
користь ОСОБА_4     14,17 грн. державного
мита та 19,67 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового
процесу. Стягнуто з ОСОБА_10 на користь ОСОБА_4 14,17 грн. державного мита та
19,67 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Стягнуто з Виконавчого комітету Вінницької міської ради на користь ОСОБА_4         14,17 грн. державного мита та 19,67
грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (а.с.95-99,
т.3).

Не погоджуючись з прийнятим рішення Аптечне підприємство
"ЛІКИ" у формі ТОВ звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій
просить скасувати зазначене рішення та прийняти нове рішення, яким визнати:

- правомірними дії ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 та
визнати рішення зборів учасників аптечного підприємства "ЛІКИ" у
формі ТОВ такими, що відбулися, а всі рішення, прийняті зборами учасників та
оформлені протоколами №7 від 11.01.2007 року та №8 від 29.01.2007 року
дійсними;

- визнати дійсною державну реєстрацію змін до статуту аптечного
підприємства "ЛІКИ" у формі ТОВ;

- визнати дійсним дублікат печатки аптечного підприємства
"ЛІКИ" у формі ТОВ з підстав, викладених у скарзі (а.с.4-10, т.4).

Вказує, що місцевим господарським судом не прийнято до уваги, що
господарським судом Вінницької області вже розглядався спір про той же предмет
і з тих же підстав. Відповідно до ст.61 ГПК України обставини, встановлені
судовим рішенням у господарській справі, що набрало законної сили, не
доказуються при розгляді іншої справи, у якій бере участь особа, щодо якої
встановлено ці обставини.

Посилається на те, що із протоколу зборів засновників №7 від
11.01.2007 року та №8 від 29.01.2007 року збори були визнані чинними, тобто на
зборах були присутні учасники, що у сукупності володіли більш як 60 відсотків
голосів.

Зазначає, що на зборах 11.01.2007 року було винесено питання про
переобрання директора підприємства, у зв'язку із складанням повноважень
попереднього директора - ОСОБА_11. На посаду директора АП "ЛІКИ" у
формі ТОВ було призначено ОСОБА_10. Також були внесені зміни до Єдиного
державного реєстру відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію
юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

В судове засідання представник відповідача - АП "ЛІКИ" у
формі ТОВ не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином
був повідомлений про час та місце розгляду апеляційної скарги.

Позивачі - ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_2, ОСОБА_3 в письмовому відзиві
та доповненнях до відзиву на апеляційну скаргу та в судовому засіданні заперечили
проти доводів апеляційної скарги.

Вказують, що збори, всупереч вимог п.5 ст.10 Статуту ТОВ АП
"ЛІКИ" та ст.10, ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські
товариства", ст.ст.88,89 Господарського кодексу України та відповідними
положеннями Цивільного кодексу України, зокрема щодо ТОВ, якщо і проводилися
відповідачами, то з грубим порушенням встановленого законом порядку їх
скликання, поінформованості учасників ТОВ щодо присутності, порядку денного,
часу та місця їх проведення.

Крім того, відповідачі суттєво порушили ст.ст.54, 55, 64 Закону
України "Про господарські товариства", відповідно ст.ст.147,148 ЦК
України в частині мотивів виключення із складу ТОВ та визначення і виплати або
передачі (переходу) частки вибувшого учасника товариства.

Просять рішення господарського суду Вінницької області залишити
без змін, а апеляційну скаргу Аптечного підприємства "ЛІКИ" у формі
ТОВ - без задоволення.

Від відповідачів - ОСОБА_8, ОСОБА_10 надійшли заяви про
відкладення розгляду апеляційної скарги у зв'язку з їх хворобою.

Відповідачі - ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_9, Виконавчий комітет
Вінницької міської ради, Відділення дозвільної системи Вінницького міського
відділу внутрішніх справ управління МВС України у Вінницькій області письмового
відзиву на апеляційну скаргу не надіслали, в судове засідання не з'явилися, про
причини неявки суд не повідомили, хоча належним чином були повідомлені про час
та місце розгляду апеляційної скарги.

Враховуючи те, що сторони належним чином повідомлені про час та
місце розгляду апеляційної скарги та положення ст.101 ГПК України про межі
перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів вважає, що відсутність
представників відповідачів не перешкоджає розгляду справи за наявними у ній
матеріалами.

Заслухавши пояснення позивачів, представника позивача ОСОБА_4,
дослідивши доводи апеляційної скарги, розглянувши матеріали справи, колегія
суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню виходячи з
такого.

Відповідно до статуту та установчого договору зареєстрованих у
1995 році позивачі ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_2, ОСОБА_3 є учасниками Аптечного
підприємства "ЛІКИ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю,
яке розташоване  по вул. Коцюбинського,
78 в м. Вінниці.

11 січня та 29 січня 2007 року за ініціативою учасників АП "ЛІКИ"
у формі ТОВ, а саме подружжя ОСОБА_6 та ОСОБА_7, а також ОСОБА_9 та ОСОБА_8, за
участю ще 14 осіб, були проведені збори учасників ТОВ АП "ЛІКИ", та
прийняті рішення, які оформлені протоколами №7 від 11.01.2007р. та №8 від
29.01.2007р. (а.с.10-12, т.1).

На підставі даних протоколів, Вінницький міськвиконком здійснив
державну реєстрацію змін до Статуту Аптечного Підприємства "ЛІКИ" у
формі Товариства з обмеженою відповідальністю, що зареєстровані Державним
реєстратором Виконавчого комітету Вінницької міської   ради 25.01.2007р. за №2005053 та
01.02.2007р. за №3005053 (а.с.92, т.1).

Відповідно до  п.5.10
Статуту АП "ЛІКИ" у формі ТОВ та частини 5 ст.61 Закону України
"Про господарські товариства" про проведення  загальних зборів товариства учасники
повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не
менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніш, як за 7 днів до
скликання загальних зборів, учасникам товариства повинна бути надана можливість
ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не
включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх
учасників, присутніх на зборах.

Як вбачається з матеріалів справи проведення зборів за участю
позивачів не готувалось, про час проведення зборів позивачів не було
повідомлено, порядок денний не доводився до їх відома, що суперечить вимогам
ст.ст.60, 61 Закону України "Про господарські товариства". Разом з
тим, позивачів не було ознайомлено з документами, внесеними на розгляд
відповідно до порядку денного зборів учасників, які були організовані
відповідачами та призначені на 11 та 29 січня 2007 року. У приміщенні ТОВ АП
"ЛІКИ" по вул. Коцюбинського, 78, тобто по місцю знаходження
підприємства, в цей день були проведені
збори учасників, які володіють в сукупності 89 частками, що складає
83,18% загальної кількості  учасників
товариства під головуванням голови зборів ОСОБА_4 та секретаря ОСОБА_2

Стосовно порядку денного зборів учасників, що зазначений у
протоколах №7 та

№8, зокрема,   розглядалися
питання щодо збільшення Статутного Фонду, виключення позивачів з числа
учасників товариства та перерозподіл часток у Статутному Фонді товариства без
безпосередньої участі позивачів, як учасників товариства, що є порушенням ст.61
Закону України "Про господарські товариства".

Таким чином права позивачів як учасників господарського товариства
внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів
були порушені, оскільки вони, зокрема, не змогли взяти участь у загальних
зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного,
зареєструватися для участі у загальних зборах.

Відповідно до п.6 ст.144 ЦК України, ст.16 Закону України
"Про господарські товариства" збільшення статутного капіталу (фонду)
товариства допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному
обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і Статутом товариства,
тобто передбачається прозорість та відкритість цих дій. У відповідності до
статуту Товариства та ст.61 Закону України "Про господарські
товариства", рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників,
присутніх на зборах. Особливо при вирішенні питань про виключення учасників та
операцій із Статутним капіталом товариства. Лише після внесення додаткових
грошових внесків або майна учасниками товариства це враховується у Статутному
капіталі, після чого збори учасників повинні вирішити питання про перерозподіл
їх часток у Статутному капіталі ТОВ.

Слід зазначити, що частки у Статутному фонді товариства
збільшились лише у декількох учасників товариства, частки ж у інших учасників
залишились незмінними.

Згідно ст.64 Закону України "Про господарські товариства"
учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути виключено з
товариства у випадку систематичного невиконання або виконання неналежним чином
своїх обов'язків, а також у випадку, якщо учасник перешкоджає своїми діями
досягненню цілей товариства.

При виключенні позивачів із складу учасників товариства, АП
"ЛІКИ" у формі ТОВ не було надано жодних доказів та не доведено
фактів невиконання або виконання неналежним чином обов'язків, як учасниками
ТОВ, а також вчинення ними перешкод у досягненні цілей товариства. Навпаки,
саме відповідачі, на протязі тривалого часу не з'являлися не тільки на збори
Товариства, і не цікавилися його діяльністю. Рішення, прийняті ними на зборах
учасників 11 та 29 січня 2007 року є незаконними. Як зазначено в протоколі №8 від
29.01.2007р., з підстав зазначених вище, було виключено загалом 83 учасника
ТОВ, в тому числі, працюючих на підприємстві осіб. Повторно виключили також
тих, які ще раніше в минулі роки вийшли із складу учасників на підставі
добровільно поданих заяв та одержали свою частку або в складі структурних
підрозділів, а також тих учасників, які вже давно померли тощо. Крім всього, в
даних протоколах взагалі не піднімається питання щодо виплат учасникам, яких
виключили із складу учасників Товариства, їх часток в Статутному фонді та інших
виплат, які їм належать, чим порушуються вимоги ст.ст. 54, 55, 64 Закону
України "Про господарські товариства".

Статут у його новій редакції, що був затверджений на підставі
зборів учасників від 11 січня 2007 року (протокол №7), був підписаний лише
директором товариства - не уповноваженою особою, а не засновниками з
нотаріальним посвідченням їх підписів, що є порушенням ст.87 ЦК України та п.5
ст.8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців".

Зміни до Статуту, проведені таким чином та викладені у новій його
редакції і затверджені учасниками зборів товариства та зареєстровані Державним
реєстратором Виконавчого комітету Вінницької міської ради на підставі зборів
учасників від 11 та 29 січня 2007 року (протоколи №7 та № 8), про що є
реєстраційні документи відповідно №2005053 від 25 січня 2007р. та
№3005053 від 01 лютого 2007 року, є недійсними і підлягають
скасуванню.

Одержавши у Державного реєстратора - виконавчого комітету Вінницької
міської ради реєстраційні документи за №2005053 від 25.01.2007р. та
за №3005053 від 01.02.2007р., відповідачі отримали печатку - дублікат
АТ "ЛІКИ" у формі ТОВ.

Таким чином, господарський суд Вінницької області обгрунтовано визнав
неправомірними дії відповідачів ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 та
недійсними рішення зборів учасників Аптечного підприємства "ЛІКИ" у
формі ТОВ, які оформлені протоколами №7 від 11.01.2007р. та №8 від 29.01.2007р.
та правомірно скасував  державну
реєстрацію змін до Статуту Аптечного підприємства "ЛІКИ" у формі ТОВ,
що були затверджені зборами, які оформлені протоколами №7 від 11.01.2007р. та
№8 від 29.01.2007р.

Відповідно до ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має
право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового
права та інтересу.

Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути:

1) визнання права;

2) визнання правочину недійсним;

3) припинення дії, яка порушує право;

4) відновлення становища, яке існувало до порушення;

5) примусове виконання обов'язку в натурі;

6) зміна правовідношення;

7) припинення правовідношення;

8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової
шкоди;

9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди;

10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу
державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого
самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Аналогічний перелік встановлено ст.20 Господарського кодексу
України.

Колегія суддів вважає, що заявлена позивачами вимога про визнання
недійсним дубліката печатки та його вилучення не може бути предметом позову у
справі, оскільки ці вимоги не відповідають можливим способам захисту прав та
інтересів, встановлених цивільним (господарським) законодавством.

Крім того, відділення дозвільної системи Вінницького міського
відділу внутрішніх  справ не є юридичною
особою, а тому не може бути відповідачем у справі з урахуванням приписів
ст.ст.1,21 ГПК України.

Рішенням господарського суду Вінницької області від 03 квітня 2007
року по справі 11/108-07 відмовлено у позові фізичної особи - ОСОБА_8 до
Аптечного підприємства "ЛІКИ" у формі товариства з обмеженою
відповідальністю про визнання зборів такими, що не відбулися, а всі рішення,
прийняті зборами учасників та оформлені протоколами №7 від 11.01.2007 року та
№8 від 29.01.2007 року недійсними, та визнання недійсною і скасування державної
реєстрації змін до Статуту АП "ЛІКИ" у формі ТОВ, зареєстрованих
державним реєстратором 25.01.2007 року за №2005053 та від 01.02.2007
року за №3005053. Дане рішення не було оскаржене до апеляційного
господарського суду та набрало законної сили 14 квітня 2007 року.

Даний позов подано працівниками (учасниками) Аптечного
підприємства  "ЛІКИ" у формі
товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_2, ОСОБА_3 до
Аптечного підприємства "ЛІКИ" у формі ТОВ, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8,
ОСОБА_9, ОСОБА_10 до Виконавчого комітету Вінницької міської ради та відділення
дозвільної системи Вінницького міського відділу внутрішніх справ УМВС України у
Вінницькій області. А тому доводи АП "ЛІКИ" у формі ТОВ,  що господарський суд вже вирішив спір про той
же предмет і з тих же підстав, що й у справі №11/108-07 є помилковим.

З огляду на викладене, підстав вважати, що рішення у справі
№11/108-07 є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені
судом і мають значення для вирішення спору немає без встановлення цих фактів у
справі №9/227-07 з дотриманням, зокрема, вимог ст.43 ГПК України.

Вимоги АП "ЛІКИ" у формі ТОВ, викладені в апеляційній
скарзі щодо визнання правомірними дій відповідачів, визнання дійсними рішень
зборів та визнання дійсною державну реєстрацію змін до статуту, визнання
дійсним дублікату печатки розгляду не підлягають, оскільки ці вимоги не були
предметом розгляду у суді першої інстанції.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна
скарга Аптечного підприємства "ЛІКИ" у формі товариства з обмеженою
відповідальністю підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду
Вінницької області від 14.06.2007 року у справі №9/227-07 скасуванню в частині
визнання недійсним дублікату печатки та відмові в цій частині позовних вимог, а
також відповідній зміні в частині розподілу судових витрат.

Керуючись ст.ст.101,103-105 Господарського
процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Аптечного підприємства "Ліки" у
формі товариства з обмеженою відповідальністю, м. Вінниця задовольнити
частково.

2. Рішення господарського суду Вінницької області від 14 червня
2007 року у справі №9/227-07 скасувати в частині визнання недійсним дублікату
печатки та відмовити в цій частині позовних вимог, а також змінити в частині
розподілу судових витрат.

Резолютивну частину рішення викласти в такій редакції:

"Позов задовольнити частково.

Визнати неправомірними дії ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9,
ОСОБА_10 та недійсними рішення  зборів
учасників Аптечного підприємства "ЛІКИ" за участю цих відповідачів,
які оформлені протоколами №7 від 11.01.2007р. та №8 від 29.01.2007р.

Визнати недійсною та скасувати державну реєстрацію змін до
статуту  Аптечного  підприємства "ЛІКИ", яка здійснена
на підставі вищезазначених протоколів та зареєстрована Державним реєстратором
від 25.01.2007р. за №2005053 та від 01.02.2007р. за
№3005053.

В решті позову відмовити.

Стягнути з   ОСОБА_7 на
користь ОСОБА_4 7,08 грн. державного мита та 9,83 грн. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_4 7,08 грн. державного мита та
9, 83 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з ОСОБА_8 на користь
ОСОБА_4 7,08 грн. державного мита та 9,83 грн. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з ОСОБА_9 на користь ОСОБА_4 7,08 грн. державного мита та
9,83 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з ОСОБА_10 на користь ОСОБА_4 7,08 грн. державного мита
та   9,83 грн. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з Виконавчого комітету Вінницької міської ради на користь
ОСОБА_4 7,08 грн. державного мита та 9,83 грн. витрат на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу."

3. Видачу наказу доручити господарському суду Вінницької області.

4. Справу №9/227-07 повернути до господарського суду Вінницької
області.

Головуючий - суддя:
Майор Г.І.

судді:

Віддрук.
14 прим.

1
- до справи

2
- 5 - позивачам

6
- 13 - відповідачам

14
- в наряд