донецький апеляційний
господарський суд
Постанова

Іменем України

06.11.2007
р.
справа №12/219пн

Донецький
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

М'ясищева  А.М.

суддів

Алєєвої  І.В. , Величко  Н.Л.

За
участю представників сторін:

від
позивача 1 -ОСОБА_1. -довіреність № 4387 від 17.08.2007р.

від
позивача 2 -ОСОБА_1. -довіреність № 3679 від 03.07.2007р.

від
відповідача  - ОСОБА_3. -паспорт НОМЕР_2.

від
третіх осіб -представник Горлівської міської ради - не з'явився, ОСОБА_2.
-представник ОСОБА_3. -довіреність № 5044 від 09.07.2007р.

від
засновника -ОСОБА_4. -паспорт серії НОМЕР_1

Розглянув
у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою
відповідальністю “Ольвія” м. Горлівка

на
рішення

господарського
суду Донецької області

від
16.08.2007р.

по
справі  № 12/219пн (суддя Склярук О.І.)

за
позовом ОСОБА_5 м. Горлівка та ОСОБА_6 м. Горлівка

до
відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю “Ольвія” м.Горлівка

треті
особи -Горлівська міська рада та ОСОБА_3 м.Горлівка

про
визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ “Ольвія” від 10.06.2006р.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Донецької області від 16.08.2007р. по справі  № 12/219пн позов ОСОБА_6 задоволено - визнано
недійсним рішення засновників ТОВ “Ольвія” від 10.06.2006р., яке відображено в
протоколі загальних зборів учасників за № 8; прийнято відмову від позовних
вимог ОСОБА_5 та припинено провадження по справі в цій частині.

Рішення
суду мотивоване тим, що йому не надано переліку реєстрації учасників
товариства, підписаного головою зборів та секретарем зборів; документів, що
підтверджують дотримання при скликанні зборів учасників порядку, визначеного
ст.61 Закону України “Про господарські товариства”, на протоколі загальних
зборів від 10.06.2006р. відсутні підписи позивачів, що не  дає можливості  дійти висновку,  щодо їх участі у загальних зборах, а ОСОБА_5.
і ОСОБА_6. категорично заперечують проти присутності на зборах.

Враховуючи
недоведеність прийняття участі у загальних зборах засновників ОСОБА_5,
ОСОБА_6., які володіють у сукупності 31 % статутного фонду та не прийняття
участі взагалі представників ТОВ “Компанія “АРТ АУМ”, яка володіє 34 % статутного
фонду (в сукупності   вказані засновники
володіють 65 % статутного фонду), суд дійшов висновку, що навіть якщо
припустити, що вказані збори фактично відбулися, то на них не було необхідного
кворуму.

ОСОБА_3.
та ОСОБА_4. володіли лише 35 % статутного фонду, а згідно приписів ст. 60
Закону України “Про господарські товариства”,
збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники
(представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками
голосів.

Провадження
по справі в частині позовних вимог ОСОБА_5. припинено у зв'язку з відмовою від
позовних вимог та прийняття судом цієї відмови.

Оскаржуючи
рішення суду, ТОВ “Ольвія” просить його скасувати та відмовити ОСОБА_6. у
задоволенні позовних вимог, оскільки не було належним чином повідомлено про
місце засідання суду.

Судом
в оскаржуваному рішенні зазначено, що воно не зачіпає інтересів ОСОБА_4. та не
надано жодного обґрунтування цього висновку, тоді як ОСОБА_4. є учасником ТОВ
“Ольвія”, приймав участь у загальних зборах 10.06.2006р. та підписав
оскаржуваний протокол, у зв'язку з чим його участь в розгляді справи є
необхідною.

Також
господарським судом порушено порядок ведення судових засідань, встановлений ст.
74 ГПК України, відповідно до ч. 3 якої у засіданні заслуховуються представники
позивача і відповідача та інші особи, які беруть участь у засіданні. В судовому
засіданні 16.08.2007р. приймали участь особи, правовий статус яких не
визначений ГПК України, а саме ОСОБА_5., заява якого про відмову від позову
розглянута судом та задоволена на початку судового засідання, однак він та його
представник брали участь у справі на правах позивача.

Судом
першої інстанції не дотримано вимог ст. 77 ГПК України, оскільки поклавши
ухвалою від 13.08.2007р. на ОСОБА_3. обов'язок надати певні документи, суд не
задовольнив його клопотання про відкладення розгляду справи, а він знаходився
на лікуванні.

При
розгляді справи суд не врахував, що рішення щодо ліквідації ТОВ “Ольвія”
приймалося неодноразово. Згідно протоколу № 4 від 31.03.1999р. до ліквідаційної
комісії увійшли ОСОБА_3., ОСОБА_6., ОСОБА_5., ОСОБА_7, ОСОБА_4., якого обрано
головою комісії з переданням всіх повноважень по керівництву діяльністю ТОВ
“Ольвія”.

ОСОБА_7,
який входив до складу ліквідкомісії як представник ТОВ “Компанія АРТ-АУМ”,
частка якого в статутному капіталі ТОВ “Ольвія” складала 34%, не має
повноважень щодо прийняття рішень з питань діяльності та ліквідації ТОВ
“Ольвія”, у зв'язку з ліквідацією Компанії.

Скаржник
вважає ліквідаційну комісію ТОВ “Ольвія” неповноважною та зазначає, що
претендувати на одноособове керівництво в процесі ліквідації підприємства міг
лише ОСОБА_4.

Розглянувши
матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія
встановила.

Громадянами
ОСОБА_5, ОСОБА_6., ОСОБА_3, ОСОБА_8 створено ТОВ “Ольвія”, про що 29.08.1997р.
укладено установчий договір.

Відповідно
змін до установчого договору засновниками товариства є ТОВ “Компанія “АРТ -
АУМ” та громадяни України: ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_3. та ОСОБА_4.

З
матеріалів справи вбачається, що згідно
протоколу № 8 від 10.06.2006р., підписаного головою засідання ОСОБА_4.
та секретарем засідання ОСОБА_3,
засновниками ТОВ “Ольвія” -громадянами ОСОБА_5, ОСОБА_6., ОСОБА_3 та
ОСОБА_4. проведено засідання, на вирішення якого винесені питання про
припинення повноважень ліквідаційної комісії з ліквідації ТОВ “Ольвія” та
призначення ліквідатора ТОВ “Ольвія”.

При
цьому учасниками засідання одноголосно прийняте рішення про припинення
повноважень ліквідаційної комісії у складі: ОСОБА_4., ОСОБА_6., ОСОБА_3.,
ОСОБА_5., ОСОБА_7 та для завершення ліквідації товариства призначити
ліквідатором ОСОБА_3. з переходом до нього повноважень по керівництву справами
товариства, в т.ч. права підпису та затвердження ліквідаційного акта та
ліквідаційного балансу, після здачі документів державному реєстратору для
внесення до Єдиного державного реєстру запису про проведення державної
реєстрації припинення юридичної особи внаслідок його ліквідації з правом
підпису реєстраційної картки на проведення державної реєстрації припинення
юридичної особи у зв'язку з ліквідацією.

Відповідно
до матеріалів справи засновники ОСОБА_5., ОСОБА_6, ОСОБА_4. звернулися до
прокурора Центрально-міського району м.Горлівки з заявами щодо факту підробки
протоколу № 8 загальних зборів засновників ТОВ “Ольвія” від 10.06.2006р. В
своїх заявах вони повідомляли прокурора, що не приймали рішення з питань, які
вказані в протоколі та просили вирішити питання про притягнення до кримінальної
відповідальності ОСОБА_3. Постановою від 21.04.2007р. відмовлено в порушенні
кримінальної справи відносно гр. ОСОБА_3., у зв'язку з відсутністю в його діях
складу злочину.

Громадяни
ОСОБА_5. та ОСОБА_6. звернулися до господарського суду Донецької області з
позовною заявою, в якій просять визнати недійсним рішення зборів засновників
від 10.06.2006р., оскільки воно прийнято з порушенням ст. 61 Закону України
“Про господарські товариства”.

Під
час розгляду справи гр. ОСОБА_5. подав до господарського суду   заяву б/н від 16.08.2007р. про відмову від
позовних вимог. Право на звернення з такою заявою встановлено  ст. 22 ГПК України. Оскільки  відмова від позову не порушує чиїх-небудь
прав та охоронюваних законом інтересів, господарський суд обґрунтовано
задовольнив її та припинив провадження у справі в частині його вимог.

Частиною
5 статті 61 Закону України “Про господарські товариства” визначено, що про
проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим
статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку
денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання
загальних зборів. Будь-хто  з учасників
товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах  учасників
за  умови,  що
воно  було  ним поставлено не пізніш як за 25 днів до
початку зборів. Не пізніш як за  7  днів
до  скликання  загальних
зборів учасникам товариства повинна
бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку
денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть
прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно
ч. 5 ст. 60 вищевказаного Закону голова зборів товариства організує ведення
протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам
товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги
протоколів.

Зі
змісту статуту ТОВ “Ольвія” не вбачається способу повідомлення про проведення
загальних зборів.

Відповідно
до п.11.4 Статуту товариства ліквідація товариства проводиться призначеною
радою засновників ліквідаційною комісією. А у разі припинення діяльності за
рішенням арбітражу -ліквідаційною комісією, призначеною цим органом.

Згідно
ст. 4.1 Установчого договору ТОВ “Ольвія” Рада засновників є вищим органом
управління товариства. Рішення ради вважається прийнятим, якщо при  голосуванні воно набрало більше двох третин
голосів членів ради.

Статтею
32 ГПК України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на
підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює
наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення
сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення
господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і
речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників
сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі.

Матеріали
справи не містять в собі документів (і цей факт не оспорюється сторонами) про
повідомлення учасників товариства не менш як за 30 днів до скликання загальних
зборів та їх ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного зборів не
пізніш як за 7 днів до скликання загальних
зборів, а книга протоколів  на
підприємстві - відсутня.

З
постанови про відмову про порушення кримінальної справи вбачається, що гр.
ОСОБА_4. підтверджує факт підписання протоколу
№ 8 від 10.06.2006р., однак заявляє, що збори10.06.2007р. не
проводилися.

При
розгляді апеляційної скарги  у судовому
засіданні 06.11.2007р. гр. ОСОБА_4, залучений до участі у справі на підставі
ст.30 ГПК України, повідомив про те, що збори засновників ТОВ “Ольвія”
10.06.2006р. фактично  не  проводились.

Разом
з тим,  гр. ОСОБА_5. і ОСОБА_6.  заперечують проти своєї участі 10.06.2006р.
на зборах засновників, а матеріали справи не містять в собі документів про
повідомлення їх відповідно до приписів чинного законодавства та підписання ними
вищеназваного протоколу. Тому господарський суд дійшов обґрунтованого висновку
про недоведеність участі ОСОБА_5. та ОСОБА_6. у загальних зборах учасників.

Відповідно
до приписів чинного законодавства, підставою для визнання акта недійсним є
невідповідність його вимогам чинного законодавства. Обов'язковою умовою
визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного
акту прав та охоронюваних законом інтересів підприємства та організації.

Оскільки
матеріалами справи не підтверджено факту проведення зборів засновників
товариства, а рішення наведене в протоколі № 8 від 10.06.2006р. не приймалося
засновниками підприємства, тому господарський суд дійшов обґрунтованого
висновку про те, що протокол № 8 від 10.06.2006р. складений з порушенням вимог
ст.ст. 59,60 Закону України “Про господарські товариства” та  визнав його
недійсним.

З
огляду на наведене, судова колегія вважає, що рішення господарського суду
відповідає матеріалам справи, вимогам чинного законодавства та не підлягає
скасуванню.

Керуючись
ч.1 п. 1 ст. 103, ст.104, ст. 105 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення
господарського суду Донецької області від 16.08.2007р. по справі № 12/219пн
залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Головуючий          А.М.
М'ясищев

Судді:          І.В.
Алєєва

Н.Л.
Величко

Надруковано:

1.          ОСОБА_6.

2.          відповідачу

3,4
третім особам

5.
ОСОБА_4.

6.господарському
суду Донецької області

7. у
справу

8.
ДАГС

Надруковано: 5 прим.

1. позивачу

2. відповідачу

3 у справу

4 ДАГС