ПОСТАНОВА

"07" серпня 2007 р.

Справа № 15а/127-2454

16 год. 50 хв.

м. Тернопіль

Господарський
суд Тернопільської області

у складі   судді Бучинської Г.Б.

при секретарі судового засідання
Вербицькій Н.В.

Розглянув справу

за позовом Фізичної
особи - підприємця ОСОБА_1, АДРЕСА_1

до
Мушкатівської сільської ради, с. Мушкатівка Борщівського району Тернопільської
області

про
скасування рішення № 95 від 2 квітня 2007 року, прийнятого на десятій сесії
п'ятого скликання Мушкатівською сільською радою по розгляду заяви ПП ОСОБА_1
„Про затвердження проекту відведення земельної ділянки для розташування кіоску
в оренду на 25 років"

за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_2
- довіреність від 10.07.2007р.

відповідача: Голова
Мушкатівської сільської ради Цибрій Н.З. - паспорт № МС 688739 від 02.06.2000р.

Суть справи:

Фізична особа - підприємець
ОСОБА_1, с. Слобідка-Мушкатівська Борщівського району звернулася у
господарський суд з позовом до Мушкатівської сільської ради, с. Мушкатівка
Борщівського району про скасування рішення № 95 від 2 квітня 2007 року,
прийнятого на десятій сесії п'ятого скликання Мушкатівською сільською радою по
розгляду заяви ПП ОСОБА_1 „Про затвердження проекту відведення земельної
ділянки для розташування кіоску в оренду на 25 років".

Як вбачається із позовних
матеріалів, спірні правовідносини за своїм характером є
адміністративно-правовими, у зв'язку з чим справа розглядається згідно положень
Кодексу адміністративного судочинства України, що набрав чинності з
01.09.2005р.

Відповідно до змісту пунктів 6, 7
Прикінцевих та перехідних положень КАС України, до початку діяльності окружного
адміністративного суду адміністративні справи, підвідомчі господарським судам
відповідно до Господарського процесуального кодексу України 1991 року,
вирішуються відповідним господарським судом за правилами Кодексу
адміністративного судочинства України.

В розпочатому судовому засіданні
учасникам судового процесу роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки згідно
ст.ст. 49, 51, 130 Кодексу адміністративного судочинства України.

Технічна фіксація (звукозапис)
судового процесу не здійснюється за відсутності відповідного клопотання сторін.

Представник позивача у судовому
засіданні підтримав заявлені вимоги в повному обсязі, зокрема стверджує, що
рішення № 95 від 2 квітня 2007 року, прийняте на десятій сесії п'ятого
скликання Мушкатівською сільською радою по розгляду заяви ПП ОСОБА_1 „Про
затвердження проекту відведення земельної ділянки для розташування кіоску в
оренду на 25 років", є незаконним у зв'язку із наступним:

- згідно заяви депутатів
Мушкатівської сільської ради від 13.04.2007р. на ім'я голови Борщівської
районної ради головою сільської ради Цибрій Н.З. порушено норми Закону України
„Про місцеве самоврядування в Україні", а саме: як зазначено десятьма
депутатами, які були присутні на десятому засіданні сесії, останнім прийнято
рішення про затвердження проекту відведення земельної ділянки Позивачу з
подальшою видачею відповідного рішення, а також вказано, що підписане головою
сільської ради рішення було сфальсифіковане, зокрема, в останньому відображено
питання, які не розглядались сесією, а ті питання, що розглядались, не були
внесені до регламенту, та й рішення, прийняті по них, не відповідають
дійсності. Відповідно останні також вважають, що рішення, видане головою
сільської ради від 2 квітня 2007 року „Про затвердження проекту..», є
незаконним;

- оскаржуване рішення
сфальсифіковане головою сільської ради з особистих мотивів, що підтверджується
наступним: оскаржуване рішення оформлене після повторного розгляду одного і
того ж питання, а саме: 18 березня 2007 року на сесії сільської ради прийнято
рішення «Про затвердження проекту і відведення земельної ділянки для
розташування кіоску в оренду на 25 років ПП ОСОБА_1», за яке проголосували 10
депутатів «за»і лише голова сільської ради Цибрій Н.З. «проти»; однак, у видачі
згаданого рішення позивачу було відмовлено. З відповіді Прокурора Борщівського
району від 10.04.2007р. вих. № 40/70 на звернення від 29.03.2007р., позивачу стало
відомо, що головою сільської ради було призупинено дію рішення сільської ради
від 18 березня 2007р., про що ніби-то повідомлено ПП ОСОБА_1 листом за вих. №
148 від 20.03.2007р., про що, як зазначено у відповіді, засвідчено
землевпорядником сільської ради ОСОБА_3.; однак, жодні повідомлення про
призупинення дії рішення від 18 березня 2007 року позивачу не надсилались та
про дану обставину стало відомо після винесення оскаржуваного рішення. Крім
того, як зазначено депутатами Мушкатівської сільської ради у зверненні
від 13.04.2007р., останнім також не було відомо про призупинення рішення від 18
березня, так як таке розпорядження в порядку Закону України «Про місцеве
самоврядування»не оформлялось і їм також не надавалось. Про нібито прийняття
такого рішення останнім стало на позачерговій сесії сільської ради, яка була
скликана за ініціативою голови сільської ради Цибрій Н.З. Причому, питання
внесено на повторний розгляд відповідної ради 02 березня 2007 року без надання
депутатам розпорядження та обґрунтованих зауважень, в зв'язку з чим призупинено
дію рішення від 18 березня 2007 року та без зазначення підстави, за яких голова
не погоджується з раніше прийнятим рішенням;

- оскаржуване рішення є незаконним
не лише з огляду на процесуальні порушення, а й по його суті останнє не
відповідає дійсним обставинам справи та суперечить вимогам нормативних актів.
Зокрема, в рішенні зазначено, що відмовлено у задоволені заяви ПП ОСОБА_1 з
огляду на те, що у представленому проекті землеустрою відведення ЗД суперечливі
рішення сільської ради і дані, а саме:

1.1. Щодо термінів оренди земельної
ділянки і конкретного місця розташування.

З даним твердженням позивач не
погоджується, так як у всіх нормативних документах (умовах, висновках,
погодженнях, актах вибору га обстеження ЗД, в тому числі і з висновку державної
експертизи землевпорядної документації від 22 вересня 2006р) зазначено строк
оренди 25 років, лише в завданні на виконання робіт внаслідок описки зазначено:
„умови надання земельної ділянки: оренда терміном п'ять років", однак з
тому ж документі зазначено, що „форма власності: оренда 25 років". Крім
того, у всіх представлених на сесію документах зазначено, що погоджено місце
розташування: с. Слобідка Мушкатівська, по вул. Січових Стрільців, площею 99 м.
кв. та в підписаному всіма членами комісії акті вибору та обстеженні земельної
ділянки ... від 3 червня 2004р. з додатком до акту;  викопіювання
із  плану  населеного
пункту,  визначено  розташування земельної ділянки в с. Слобідка
Мушкатівська, по вул. Січових Стрільців, площею 99 м. кв., як і зазначалось у
рішенні сесії Мушкатівської сільської ради від 26 жовтня 2004р. №17 6, згідно
якого селищною радою погоджено місце розташування земельної ділянки в с.
Слобідка Мушкатівська, по вул. Січових Стрільців, площею 99 м. кв. та надано
дозвіл Позивачу на виготовлення проектно-кошторисної документації та розробку
проекту відведення ЗД для розташування торгової точки. З огляду на викладене
вважає, що твердження про суперечність даних і рішення сільської ради і дані
щодо термінів оренди земельної ділянки і конкретного місця розташування є
безпідставними.

1.2. Відсутнє рішення виконкому про
дозвіл на встановлення торгового кіоску перед центральним входом до будинку
культури, яке би надавало право на освоєння земельної ділянки.

З даним твердженням позивач не
погоджується, оскільки, як згадувалось вище, такий дозвіл надано позивачу
Рішенням Мушкатівської сільської ради від 28 жовтня 2004р. № 176. Крім того,
останній був наявний в проекті відведення земельної ділянки, який був наданий на
затвердження. З огляду на викладене, вважає, що твердження про відсутність
рішення є також безпідставним.

1.3. Не  проведено
згідно  законодавства  відповідних
рішень щодо вилучення необхідної площі для комерційних потреб із земель
загального користування Мушкатівської сільської ради (будинок культури с.
Слобідка Мушкатівська).

Відсутність такого рішення не
відноситься до компетенції Позивача і проект такого рішення був наданий на
розгляд сесії сільської ради ще в березні 2007 року з проектом відбору ЗД.
Водночас, згідно довідки, виданої Борщівським відділенням земельних ресурсів за
№ 118 від 11.02.2005р., земельна ділянка, кадастровий номер 020010208
площею 0,0099 розміщена на території Мушкатівської сільської ради, таж ділянка
щодо якої винесено оскаржуване рішення, за своїм цільовим призначенням
рахується як земельна ділянка для роздрібної торгівлі і комерційних послуг.

1.4. В акті вибору та обстеження
земельної ділянки для розташування торгового кіоску ПП ОСОБА_1 сфальсифіковано
дата і номер рішення сесії Мушкатівської сільської ради, а саме: рішення від
11.00.2004р. за №11 при фактичній реєстрації рішень за 2005р. від №№ 124-191.

Вказані твердження є безпідставними
та такими, що не відповідають дійсності, адже жодним правоохоронним органом не
порушувалась справа по даному факту щодо фальсифікації та і не могла
порушуватись з огляду на те, що даний текст містить описку, а саме: сесією
Мушкатівської сільської ради (четвертого скликання) прийнято рішення про
надання згоди на підготовку матеріалів попереднього погодження місця
розташування ларька по вулиці Січових Стрільців, в с. Слобідка Мушкатівська
ОСОБА_1(Позивачу). Згадане рішення було надано відповідачу з усіма необхідними
документами, для розгляду на сесії 18 березня 2007р.; однак відповідачем даний
факт проігноровано і винесено незаконне рішення.

Щодо викладеного у пп. 2, 3, 4
оскаржуваного рішення, прокуратурою Борщівського району за матеріалами
перевірки внесено протест про скасування останніх як незаконних; однак, про
результат розгляду даного протесту позивачу невідомо.

У своєму зверненні від 13.04.2007р.
депутати Мушкатівської сільської ради, які були присутні на сесії 02 квітня
2007р., а саме в день, яким датовано оскаржене рішення, зазначають, що такі
питання сесією не розглядались та рішення такі не приймались, і зазначають, що
на даній сесії було розглянуто і задоволено заяву ПП ОСОБА_1 (Позивача) про
затвердження проекту з подальшою видачею рішення.

Представник відповідача у судовому
засіданні та запереченні на адміністративний позов вважає, що позовні вимоги ПП
ОСОБА_1 задоволенню не підлягають з наступних підстав:

- ОСОБА_1 здійснила самовільне
зайняття земельної ділянки площею 18 кв. м. земель загального користування
сільської ради і встановила торговий кіоск без виготовлення належної
документації перед центральним входом до Будинку культури. Зазначений факт
підтверджується матеріалами перевірки управління з контролю за використанням та
охороною земель у Тернопільської області, за результатами якої позивач
притягнута до адміністративної відповідальності за правопорушення, передбачене
ст. 53-1 КУпАП;

- місце розташування торгового
кіоску не погоджено Мушкатівською сільською радою, оскільки самовільно
встановлений торговий кіоск перешкоджає нормальному функціонуванню сільського
Будинку культури, і встановлений на віддалі 8 (восьми) метрів до його входу;

- рішення сільради № 11 від
11.00.2004р., яким надано згоду на вибір земельної ділянки та підготовку
матеріалів попереднього погодження місця розташування цього кіоску є
сфальсифікованим, оскільки воно відсутнє в оригіналі протоколів сесії сільської
ради, а також фактична реєстрація рішень за 2004 рік становить від №№ 124-191;
внаслідок цього, в Акті вибору земельної ділянки передбаченої під розміщення
торгового кіоску позивачу від 03.06.2004р. допущено помилку; крім того, в ньому
чітко не зазначено, що ділянка відводиться саме на місці самовільно
встановленого кіоску, тобто біля сільського будинку культури;

- в матеріалах попереднього
погодження місця розташування цього кіоску та у висновках відповідних
дозвільних органів не зазначено, що ділянка вибирається саме на місці
самовільно встановленого кіоску;

- згідно Акта перевірки та припису
управління з контролю за використанням та охороною земель у Тернопільської
області від 12.04.2007р. позивача зобов'язано звільнити самовільно зайняту
земельну ділянку шляхом його демонтування або перенесення та у 30-ти денний
строк усунути порушення земельного законодавства України. Таким чином,
Мушкатівська сільська рада не заперечує про відведення земельної ділянки
позивачу за рахунок зазначених земель, однак надає дозвіл на розміщення цього
кіоску в іншому місці, поза центральним входом до сільського будинку культури,
тобто не біля будинку культури.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши доводи представників сторін, оцінивши представлені докази в їх
сукупності, суд встановив наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 КАС
України, завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та
інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових
відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого
самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при
здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому
числі на виконання делегованих повноважень.

Статтею 17 КАС України визначено,
що компетенція адміністративних судів поширюється, зокрема, на спори фізичних
чи юридичних осіб із суб'єктом  владних
повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових
актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності.

У відповідності до ст. 19
Конституції України та ст. ст. 24, 73 Закону України „Про місцеве
самоврядування в Україні” від 21.05.1997 № 280/97-ВР (із змінами та
доповненнями) органи державної влади та органи місцевого самоврядування їх
посадові особі зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у
спосіб, передбачений Конституцією та Законами України, приймають рішення у
межах наданих їм повноважень.

Пунктом 2 статті 77 Закону України
«Про місцеве самоврядування в Україні»передбачено, що спори про поновлення
порушених прав юридичних і фізичних осіб, що виникають в результаті рішень, дій
чи бездіяльності органів або посадових осіб місцевого самоврядування,
вирішуються в судовому порядку.

Як визначено ст.ст. 10, 25, 26
Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” сільські, селищні, міські
ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні
територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і
повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та
іншими законами. Сільські ради правомочні розглядати і вирішувати питання,
віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Згідно із Законом України „Про
місцеве самоврядування”, виконавчі органи рад - органи, які відповідно до
Конституції України та цього Закону створюються сільськими, селищними,
міськими, районними в містах (у разі їх створення) радами для здійснення
виконавчих функцій і повноважень місцевого самоврядування у межах, визначених
цим та іншими законами.

Статтею 59 Закону України „Про
місцеве самоврядування в Україні” передбачено форму актів, які приймаються
радою, порядок прийняття нею актів, а також встановлено презумпцію
правомірності актів органів та посадових осіб місцевого самоврядування через
вказівку, що такі акти з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам
України можуть бути визнані незаконними в судовому порядку.

Акт державного чи  іншого органу - це юридична форма рішень цих
органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові
наслідки, спрямовані на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має
обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Підставами для визнання акта
недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або
визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою
визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного
акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації
-позивача у справі.

ОСОБА_1, с. Слобідка-Мушкатівська
Борщівського району Тернопільської області зареєстрована як суб'єкт
підприємницької діяльності -фізична особа Управлінням економіки Борщівської
районної державної адміністрації 12.01.2001р., про що зроблено запис
12.01.2001р. у журналі обліку реєстраційних справ за № 04058309Ф0010602, що
підтверджується Свідоцтвом про державну реєстрацію (належним чином завірена
його копія знаходиться в матеріалах справи), а тому користується правом на звернення
до суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.

Рішенням десятої сесії п'ятого
скликання Мушкатівської сільської ради № 89 від 18.03.2007р., прийнятим за
результатами розгляду проекту відведення земельної ділянки ОСОБА_1 площею
0,0099 га для розташування торгового кіоску в с. Слобідка-Мушкатівська на
підставі ст. 26 Закону України „Про місцеве самоврядування”, ПП ОСОБА_1
передано в оренду на 25 років земельну ділянку площею 0,0099 га для
розташування торгового кіоску в с. Слобідка Мушкатівська по вул. Січових
Стрільців із земель загального користування Мушкатівської сільської ради (землі
будинку культури без попереднього вилучення ЗД).

Розпорядженням голови Мушкатівської
сільської ради № 56 від 19.03.2007р.:

- призупинено дію рішення № 89 від
18.03.2007р. „Про затвердження проекту відведення земельної ділянки для
розташування торгового кіоску в с. Слобідка Мушкатівська по вул. Січових
Стрільців площею 0,0099 га в оренду на 25 років” перед центральним входом до
будинку культури, оскільки в проекті землеустрою відведення земельної ділянки,
пред'явленому ПП. ОСОБА_1 зазначені суперечливі рішення сільської ради;

- зобов'язано Приватного підприємця
ОСОБА_1 до 29.03.2007р. до 12 год. звільнити самовільно захоплену земельну
ділянку перед центральним входом до будинку культури, оскільки займається
підприємницькою діяльністю і розмістила торговий кіоск ще до виготовлення
проекту даного об'єкта, не сплачує оренду плату за користування земельною
ділянкою;

- рішення ради внесено на повторний
розгляд в 15-и денний строк з повним обґрунтуванням всіх зауважень і при не
підтвердженні рішення № 89 від 18.03.2007р. двома третинами голосів депутатів
від загального складу ради скасовується як незаконне.

За результатами повторного розгляду
заяви ПП ОСОБА_1 „Про затвердження проекту відведення земельної ділянки для
розташування кіоску в оренду на 25 років", на десятій сесії п'ятого
скликання Мушкатівською сільською радою прийнято рішення № 95 від 02 квітня
2007 року, яким:

-          відмовлено ПП ОСОБА_1 у відведенні ЗД
для розташування торгового кіоску в селі Слобідка Мушкатівська по вул. Січових
Стрільців перед центральним входом до будинку культури площею 0,0099 га. в
оренду на 25 років, оскільки в проекті землеустрою відведення ЗД,
представленому ПП ОСОБА_1, суперечливі рішення сільської ради і дані: щодо
термінів оренди земельної ділянки і конкретного місця розташування; відсутнє
рішення виконкому про дозвіл на встановлення торгового кіоску перед центральним
входом до будинку культури, яке би надавало право на освоєння земельної
ділянки; не проведено згідно законодавства відповідних рішень, щодо вилучення
необхідної площі для комерційних потреб із земель загального користування
Мушкатівської сільської ради (будинок культури с. Слобідка Мушкатівська); в акті
вибору та обстеження земельної ділянки для розташування торгового кіоску ПП
ОСОБА_1 сфальсифіковано дата і номер рішення сесії Мушкатівської сільської
ради, а саме: рішення від 11.00.2004р. за № 11 при фактичній реєстрації рішень
за 2005р. від №№ 124-191;

-          рішення № 89 від 18.03.2007р.
скасовано як незаконне;

-          ПП ОСОБА_1 зобов'язано звільнити
самовільно захоплену земельну ділянку, оскільки проект землеустрою щодо
відведення земельної ділянки для розташування кіоску в оренду на 25 років не
затверджено.

Правовідносини, пов'язані з орендою
землі, регулюються Земельним кодексом України, Законом України „Про оренду
землі”, Цивільним кодексом України, іншими Законами України, Постановами
Кабінету Міністрів України у випадках, передбачених законом, а також договором
оренди землі.

Стаття 2 Земельного Кодексу України
визначає земельні відносини -як відносини щодо володіння, користування і
розпорядження землею, суб'єктами яких є громадяни, юридичні особи, органи
місцевого самоврядування та органи державної влади.

У відповідності до статті 116
Земельного Кодексу України підставою для набуття юридичною особою права  користування земельною ділянкою із земель
державної або комунальної власності є рішення органу місцевого самоврядування
прийнятого в межах повноважень даного органу, визначених ст.ст. 12, 17 Кодексу.

Згідно ст. 120 Земельного кодексу
України, при переході права власності на будівлю і споруду право власності на
земельну ділянку або її частину може переходити на підставі цивільно-правових
угод, а право користування -на підставі договору оренди.

Статтями 124, 125 Земельного
Кодексу України, статтями 4, 5, 6, 7 Закону України „Про оренду землі”
передбачено, що земельні ділянки, які перебувають у власності територіальних
громад міст можуть бути об'єктом оренди. Орендодавцями земельних ділянок, що
перебувають у комунальній власності, є органи місцевого самоврядування
-селищні, сільські, міські ради. Передача в оренду земельних ділянок, що
перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі
рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого
самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки і право
юридичної особи на оренду земельної ділянки виникає після укладення договору
оренди і його державної реєстрації. Передача в оренду земельних ділянок
громадянам і юридичним особам із зміною їх цільового призначення та із земель
запасу під забудову здійснюється за проектами відведення в порядку,
встановленому статтями 118, 123 Кодексу.

У відповідності до ст.123 Земельного
кодексу України юридична особа, зацікавлена в одержанні земельної ділянки із
земель державної або комунальної власності, звертається з відповідним
клопотанням до районної, Київської та Севастопольської міських державних
адміністрацій або сільської, селищної, міської ради. До клопотання про
відведення земельної ділянки додаються документи, що обґрунтовують її
розмір, призначення та місце розташування, а саме: викопіювання з генерального
плану або    іншої містобудівної
документації населеного пункту, копію плану земельної ділянки з нанесенням на
ній варіантів розміщення об'єкта із зазначенням загальної площі, яку необхідно
вилучити. Зазначаються також склад угідь земельної ділянки, що вилучається, та
умови її відведення. Відповідна районна державна адміністрація або сільська,
селищна, міська рада розглядає клопотання у місячний строк і дає згоду на
розроблення проекту відведення земельної ділянки. Проект відведення земельної
ділянки  погоджується  із землекористувачем, органом по земельних
ресурсах, природоохоронним і санітарно-епідеміологічним органами, органами
архітектури та охорони культурної спадщини і після одержання висновку державної
землевпорядної експертизи по об'єктах, які їй підлягають, подається до
відповідної державної адміністрації або сільської, селищної, міської ради, які
розглядають його у місячний строк і, в межах своїх повноважень, визначених цим
Кодексом, приймають рішення про надання земельної ділянки.

Як вбачається із матеріалів справи, на
підставі акта вибору та обстеження земельної ділянки від 03.06.2004р.,
приватний підприємець -фізична особа -ОСОБА_1 отримала висновки органу по
земельних ресурсах -висновок № 16 від 16 липня 2004р. про погодження місця
розташування торгового кіоску на земельній ділянці 0,0099 га за рахунок земель
загального користування Мушкатівської сільської ради (площа) Борщівського
районного відділу земельних ресурсів; санітарно-епідеміологічного органу
-висновок Борщівської райсанепідемстанції Тернопільської області № 29 від 06.07.2004р.
щодо відведення земельної ділянки під будівництво, органу архітектури -висновок
відділу містобудування, архітектури та житлово-комунального господарства
Борщівської районної державної адміністрації № 199 від 22 липня 2004р. на
відповідність земельної ділянки містобудівельним та архітектурно-планувальним
вимогам; органу охорони культурної спадщини -висновок  управління містобудування та архітектури від
28.07.2007р. щодо погодження надання земельної ділянки 99 м.кв. для
встановлення торгового кіоску.

Рішенням п'ятнадцятої сесії
четвертого скликання Мушкатівської сільської ради № 176 від 28.10.2004р.
погоджено ПП ОСОБА_1 місце розташування кіоску в с. Слобідка-Мушкатівська по
вул. Січових Стрільців на земельній ділянці загальною площею 0,0099 га та надано
дозвіл на виготовлення проектно-кошторисної документації та розробку проекту
відведення земельної ділянки для розташування кіоску в с. Слобідка-Мушкатівська
по вул. Січових Стрільців.

Відповідно до висновку Борщівського
районного відділу земельних ресурсів № 40 від 14.03.2006р. рекомендовано надати
підприємцю ОСОБА_1 земельну ділянку площею 0,0099 га  в оренду терміном на 25 років для
обслуговування кіоску за рахунок земель загального користування (площа)
Мушкатівської сільської ради.

Згідно висновку № 200 від
16.03.2006р.  Відділ містобудування,
архітектури та житло-комунального господарства Борщівської райдержадміністрації
погоджує та вважає за можливе відвести ОСОБА_1 в оренду на 25 років земельну
ділянку площею 0,0099 га для розташування кіоску.

Державним управлінням охорони
навколишнього природного середовища у Тернопільській області погоджено проект
відведення земельної ділянки та розташування кіоску СПД ОСОБА_1 по вул. Січових
Стрільців в с. Слобідка-Мушкатівська Борівського району, що підтверджується
висновком від 05.09.2006р. № 1-4/4321/4319.

Згідно висновку державної
експертизи землевпорядної документації від 22.09.2006р. № 1642, затвердженої
начальником Тернопільського обласного головного управління земельних ресурсів
від 22.09.2006р., проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки для
розташування кіоску ПП ОСОБА_1 в оренду на 25 років, що знаходиться в с.
Слобідка Мушкатівська, Борщівського району, розробником якої є ПП. „Земледар”,
в цілому виготовлений згідно з вимогами чинного земельного законодавства
України, встановленими стандартами, нормами та правилами, оцінюється позитивно
та погоджується.

Проект відведення земельної
ділянки  погоджується  із землекористувачем, органом по земельних
ресурсах, природоохоронним і санітарно-епідеміологічним органами, органами
архітектури та охорони культурної спадщини і після одержання висновку державної
землевпорядної експертизи по об'єктах, які їй підлягають, подається до
відповідної державної адміністрації або сільської, селищної, міської ради, які розглядають
його у місячний строк і, в межах своїх повноважень, визначених цим Кодексом,
приймають рішення про надання земельної ділянки (ст.. 123 Земельного кодексу
України).

Отже, позивачем надано всі
необхідні і визначені нормативними актами, що регулюють земельні відносини в
частині надання земельної ділянки в оренду, документи.

Щодо підстав відмови в наданні
земельної ділянки в користування позивачу, викладених в оскаржуваному рішенні
від 02.04.2007р., слід зазначити наступне.

Документи, що підтверджують
погодження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки відповідними
органами, зокрема: висновок районного відділу земельних ресурсів № 40 від
14.03.2006р., висновок відділу містобудування, архітектури та
житлово-комунального господарства № 200 від 16.03.2006р., висновок управління
екології та природних ресурсів від 05.09.2006р., містить вказівкою підставу
відведення -25 років.

Крім того, у всіх представлених на
сесію документах зазначено погодженим місцем розташування торгового об'єкта-
кіоску: с. Слобідка Мушкатівська, по вул. Січових Стрільців, площею 99 м. кв.,
зокрема в підписаному всіма членами комісії акті вибору та обстеженні земельної
ділянки від 3 червня 2004р. з додатком до акта;
викопіюванні  із  плану
населеного  пункту, де визначено  розташування земельної ділянки в с. Слобідка
Мушкатівська, по вул. Січових Стрільців, площею 99 м. кв.; рішенні сесії
Мушкатівської сільської ради від 26 жовтня 2004р. №176, згідно якого селищною
радою погоджено місце розташування земельної ділянки в с. Слобідка
Мушкатівська, по вул. Січових Стрільців, площею 99 м. кв. та надано дозвіл
позивачу на виготовлення проектно-кошторисної документації та розробку проекту
відведення земельної ділянки для розташування торгової точки.

Рішенням п'ятнадцятої сесії четвертого
скликання Мушкатівської сільської ради № 176 від 28.10.2004р. погоджено ПП
ОСОБА_1 місце розташування кіоску в с. Слобідка-Мушкатівська по вул. Січових
Стрільців на земельній ділянці загальною площею 0,0099 га та надано дозвіл на
виготовлення проектно-кошторисної документації та розробку проекту відведення
земельної ділянки для розташування кіоску в с. Слобідка-Мушкатівська по вул.
Січових Стрільців.

Підстава, визначена в оскаржуваному
рішенні, щодо відсутності відповідного рішення про вилучення необхідної площі
для комерційних потреб із земель загального користування, спростовується
даними, що містяться в довідці Борщівського відділення земельних ресурсів за №
118 від 11.02.2005р., згідно якої земельна ділянка, кадастровий номер
020010208 площею 0,0099 розміщена на території Мушкатівської
сільської ради (ділянка, щодо якої винесено оскаржуване рішення), за своїм
цільовим призначенням вважається земельною ділянкою для роздрібної торгівлі і
комерційних послуг.

Твердження про фальсифікацію даних,
щодо дати і номера рішення сесії Мушкатівської сільської ради, із врахуванням
вимог ст.. 70 КАС України, згідно якої, обставини, які за законом повинні бути
підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими
іншими засобами доказування, беручи до уваги що факт фальсифікації належними
доказами не підтверджено. Разом з тим рішенням Мушкатівської сільської ради від
19.02.2003р. № 58 надано згоду на підготовку матеріалів попереднього погодження
місця розташування ларка по вул.. Січових Стрільців в с. Слобідка Мушкатівська
ОСОБА_1, підпис сільського голови міститься на акті вибору та обстеження
земельної ділянки від 03.06.2004, додатком до якого є викопіювання з плану
населеного пункту.

Представлена відповідачем, як доказ
своїх заперечень, справа про адміністративне правопорушення від 07.05.2007р., у
відповідності з якою, згідно актів перевірки дотримання земельного
законодавства від 12.04.2007р., 07.05.2007р., 03.07.2007р. встановлено
порушення позивачем ст.. 125 Земельного кодексу України, судом не береться до
уваги як належний доказ у даній справі, оскільки не може бути підставою для
винесення оскаржуваного рішення, так як є підставою для встановлення
адміністративного правопорушення та застосування у зв'язку з цим адміністративного
стягнення у вигляді штрафу.

Окрім того, п. 2 оскаржуваного
рішення скасовано рішення Мушкатівської сільської ради № 89 від 18.03.2007р.,
яким позивачу передано в оренду строком на 25 років земельну ділянку площею
0,0099 га для розташування торгового кіоску.

У відповідності до ч. 2 п. 8
Постанови Пленуму Верховного суду України № 7 від 16.04.2004р. „Про практику
застосування судами земельного законодавства при розгляді цивільних справ”,
виходячи з установлених законодавством умов надання земельних ділянок не можна
вважати таким, що суперечить закону, рішення органу виконавчої влади чи
місцевого самоврядування про скасування свого рішення, за яким земельна ділянка
була неправомірно одержана у власність чи користування.

Отже, підставою для скасування
органом місцевого самоврядування свого ж рішення про надання земельної ділянки
у користування може бути виключно неправомірне її надання.

Як свідчать матеріали справи та
з'ясовано в судових засіданнях, підприємцем ОСОБА_1 вчинено всі дії та
дотримано норм, передбачених земельним законодавством, для реалізації свого
права на землю у вигляді користування нею на умовах оренди, що підтверджує
правомірність її надання (рішення № 89 від 18.03.2007р.), а відтак, доводи
позивача про те, що з прийняттям оскаржуваних рішень Мушкатівська сільська рада
порушила права та законні інтереси позивача знаходять своє підтвердження у
матеріалах справи.

У відповідності до ч. 3 ст. 2 КАС
України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів
владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені)
вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією
та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це
повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають
значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено);
добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом,
запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням
необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод
та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з
урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто
протягом розумного строку.

Фактичні обставини справи,
встановлені судом, дають підстави для висновку, що відповідач, прийнявши спірні
рішення, діяв усупереч меті, з якою йому надані повноваження щодо
розпорядження  власністю територіальної
громади, поза межами прав, наданих йому законом та у спосіб не передбачений
законодавством України.

При таких обставинах справи,
суд  задовольняє адміністративний позов,
і,  з огляду на положення ст. 162 КАС
України, згідно із якою суд вправі прийняти постанову, яка б гарантувала
дотримання і захист прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших
суб'єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб'єктів
владних повноважень, визнає незаконним, а відтак таким що підлягає скасуванню
рішення десятої сесії п'ятого скликання Мушкатівської сільської ради № 95 від
02.04.2007р.

Судові витрати, в силу положень ч.
1 ст. 94 КАС України, підлягають поверненню позивачу з місцевого бюджету.

Керуючись ст. 22 Закону України
„Про судоустрій України”,  ст. 4, 6, 7,
18, ст. 94, 162, 163 та п.6 розділу VII Прикінцевих та перехідних положень
Кодексу адміністративного судочинства України господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.          Адміністративний позов задоволити.

2. Скасувати рішення десятої сесії
п'ятого скликання Мушкатівської сільської ради № 95 від 2 квітня 2007 року щодо
розгляду заяви ПП ОСОБА_1 „Про затвердження проекту відведення земельної
ділянки для розташування кіоску в оренду на 25 років".

3. Повернути з місцевого бюджету
Мушкатівської сільської ради на користь Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, с.
Слобідка-Мушкатівська Борщівського району Тернопільської області
(ідентифікаційний код НОМЕР_1) 3 (три) грн. 40 коп. сплаченого державного мита.

Постанова суду першої інстанції
набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне
оскарження. На постанову суду сторони мають право подати заяву про апеляційне
її оскарження протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі
до адміністративного суду апеляційної інстанції, а протягом 20 днів після
подання заяви подати апеляційну скаргу.

Суддя
Г.Б. Бучинська