АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
вул. Коцюбинського, 2
___________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

Іменем
України

01.10.2007  року
Справа № 16/88н

Луганський апеляційний господарський суд
колегією суддів у складі :

головуючого судді            Іноземцевої Л.І.

суддів                                Бородіної Л.І.

Журавльової Л.І.

Склад судової колегії змінено розпорядженням першого заступника
голови Луганського апеляційного господарського суду від 31.08.2007

при секретарі

судового засідання
Мартинцевій Н.М.

за участю представників сторін:

від позивача          -
ОСОБА_2, дов. № 215 від 14.02.2007, представник по довіре-

ності;

від відповідача -Тертиченко О.В., паспорт серії НОМЕР_1від
06.01.2000,

довідка
ЄДРПОУ б/н від 20.08.2007, директор; Мітюченко С.О.,

дов.
№ 3 від 17.08.2007, представник по довіреності;

від заявника апеляційної скарги -Каргаєв Д.М., дов. № 4 від
07.03.2007, представ-

ник
по довіреності;

ОСОБА_42 - не прибула

Розглянув

апеляційну скаргу            Товариства з обмеженою
відповідальністю

Фабрика „Старт”, с.Ящикове-1 Перевальського

району Луганської області

на рішення

господарського
суду        Луганської області

від
07.06.2007

у справі                             № 16/88н
(головуючий суддя Шеліхіна Р.М.,

судді
-Пономаренко Є.Ю., Сідляр О.О.)

за позовом                         ОСОБА_1, с.
Ящикове

Перевальського району Луганської області

до                                        Товариства з
обмеженою відповідальністю

Фабрика „Старт”, с.Ящикове-1 Перевальського

району Луганської області

про                                     визнання
недійсним протоколу загальних зборів,

визнання
недійсним статуту в новій редакції

Суддя -доповідач

Л.В.Іноземцева

Рішенням господарського суду Луганської області від 07.06.2007 у
справі № 16/88н  (головуючий  суддя -
Шеліхіна Р.М., судді - Понамаренко Є.Ю.,
Седляр О.О.)

задоволений позов ОСОБА_1, с.Ящикове Перевальского району
Луганської області до Товариства з обмеженою відповідальністю Фабрика „Старт”,
с. Ящикове-1 Перевальского району Луганської області, визнані незаконними
рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
Фабрика „Старт” від 19.06.2004, що оформлені протоколом від 19.06.2004,
скасована державна реєстрація змін до статуту Товариства з обмеженою
відповідальністю Фабрика „Старт”, що здійснена державним реєстратором м.
Перевальська Луганської області.

Рішення суду з
посиланням на статтю 61 Закону України від 19.09.1991 № 1576-ХІІ „Про
господарські товариства” (далі по тексту - Закон про господарські
товариства)   мотивоване порушенням відповідачем
порядку проведення 19.06.2004 загальних зборів товариства, що є підставою
визнання недійсними актів, прийнятих цими зборами.

Товариство з
обмеженою відповідальністю Фабрика „Старт” (ТОВ Фабрика „Старт”) -
відповідач у справі не погодилось з прийнятим рішенням і подало апеляційну
скаргу, в який просить рішення господарського суду скасувати через неповне
з'ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків
суду обставинам справи, порушення норм процесуального права і постановити нове
про відмову у задоволенні позову.

На обґрунтування
доводів апеляційної скарги вказує наступне.

Суд дійшов
необґрунтованого висновку про те, що учасники товариства не були належним чином
повідомлені про дату та порядок проведення загальних зборів.

Статутом ТОВ
Фабрика „Старт”, який діяв до державної реєстрації змін від 04.07.2006, не
встановлено способу повідомлення учасників товариства про проведення загальних
зборів. За цих обставин учасниками товариства була створена ініціативна група
яка повідомляла учасників товариства про проведення зборів 19.06.2004, до
складу якої входила і позивач ОСОБА_1

Представник відповідача Шуліка Т.Б., для повного та всебічного
розгляду справи заявляла клопотання  у
судовому засіданні 07.06.2007 про залучення до участі у справі як третіх осіб
без самостійних вимог учасників ініціативної групи, та учасників товариства,
які брали участь у зборах, для надання ними доказів у вигляді пояснень стосовно
скликання та проведення зборів учасників ТОВ Фабрика „Старт”, але суд
безпідставно відмовив у задоволенні цього клопотання. Вищезазначеними діями суд
порушив права відповідача, передбачені статтею 25 Господарського процесуального
кодексу України, та поставив його у нерівне становище з іншими учасниками
справи.

Твердження позивача, що вона не була присутня на зборах є
безпідставними та спростовуються доказами у вигляді трьох заяв інших учасників
загальних зборів, що приймали участь у зборах, в яких зазначено, що позивач був
присутнім на зборах. Ці докази судом були також проігноровані.

ОСОБА_1(ОСОБА_1)
- учасник ТОВ Фабрика „Старт”, позивач у справі вважає доводи апеляційної
скарги необґрунтованими, просить рішення господарського суду залишити без змін,
апеляційну скаргу без задоволення про що викладено у відзиві від 24.07.2007 на
апеляційну скаргу.

При цьому позивач зазначає, що особа, яка подала апеляційну
скаргу, не має повноважень на подачу та підписання апеляційної скарги.

У судовому засіданні апеляційної інстанції позивач зняв свої
заперечення щодо підписання апеляційної скарги неповноважною особою, про що
подав заяву від 20.08.2007.

Заслухавши
доповідь судді - доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення представників
сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з'ясування місцевим
судом обставин справи, апеляційний господарський суд

в с т а н о в и в :

ТОВ Фабрика
„Старт” -  відповідач у справі
зареєстроване Перевальською районною державною адміністрацією 29.04.1996, про
що отримано свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи, серії АОО №
НОМЕР_2 (а. с. 18, т. 1).

Учасниками
товариства на дату реєстрації були 99 громадян (а. с. 38, т. 1).

28.05.2004 у
місцевій газеті „Народна трибуна” надруковане оголошення про збори засновників
ТОВ Фабрика „Старт”, які відбудуться 19.07.2004 об 11 годині і наведено порядок
денний зборів (а. с. 17, т. 1).

Згідно протоколу
загальних зборів  ТОВ Фабрика „Старт”
збори відбулися 19.06.2004 з наступним порядком денним:

1.          Обрання голови
та секретаря зборів засновників ТОВ Фабрика „Старт”.

2.          Вихід з числа
засновників ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10.

3.          Прийняття у склад засновників
ОСОБА_11

4.          Звіт директора
ТОВ Фабрика „Старт” ОСОБА_11 про виконану роботу за період з 1998р.

5.          Вибори керівних органів.

6.          Виключення з
числа засновників: ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17,
ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25,
ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33,
ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41.

7.          Збільшення розміру Статутного фонду.

Згідно протоколу у загальних зборах 19.06.2004 брали участь 50
учасників, що володіють у сукупності 78,45% голосів.

На заборах прийняті рішення про обрання керівних органів, про
прийняття ОСОБА_11 учасником товариства з часткою у статутному капіталі 7,48%,
про збільшення статутного капіталу на 80000 грн. за рахунок внеску учасника
товариства ОСОБА_11, про вихід учасників, про виключення учасників з товариства
(а. с. 15 -16, т. 1).

04.07.2006 проведено державну реєстрацію змін до статуту ТОВ
Фабрика „Старт” на підставі рішення зборів, що відбулися 19.06.2004 (а. с. 24
-37, т. 1).

Згідно нової
редакції статуту ТОВ Фабрика „Старт” засновниками товариства є 63 фізичні особи
громадяни України, статутний капітал товариства становить 96499 грн. 68 коп.

16.02.2007 ОСОБА_1 - учасник ТОВ Фабрика „Старт” подала позов у
господарський суд Луганської області до
ТОВ Фабрика „Старт” про визнання недійсними рішень загальних зборів, що
оформлені протоколом № 17 від 19.06.2004 і скасування державної реєстрації змін
до статуту товариства (згідно заяви про уточнення позовних вимог від 03.03.2007
(а. с. 10 -12, т. 1).

На обґрунтування
позовних вимог вказала, що рішення прийняті за відсутності учасників, які у
сукупності володіють більш як 60 % голосів, вона також не була присутня на
зборах, участь у голосуванні на зборах брали учасники, які володіють менш ніж
50 % голосів  від загальної кількості
учасників товариства, що є порушенням статей 59, 60 Закону про господарські
товариства.

Рішенням
господарського суду від 07.06.2007 позов задоволений з підстав викладених вище.

При з”ясуванні
фактичних обставин справи апеляційною інстанцією досліджені:

-          установчий
договір від 03.04.1996 про створення ТОВ Фабрика „Старт”;

-          статут ТОВ
Фабрика „Старт”, затверджений протоколом № 1 від 30.01.1995,
зареєстрований  Перевальською районною
державною адміністрацією 29.04.1996 за № 1042;

-          свідоцтво про
державну реєстрацію ТОВ Фабрика Старт”;

-          оголошення про
проведення 19.07.2004 зборів учасників ТОВ „Фабрика „Старт” в місцевій газеті
„НТ” за № 22 від 28.05.2004;

-          протокол № 17 від
19.06.2004 загальних зборів учасників ТОВ „Фабрика „Старт”;

-          нова редакція
статуту ТОВ Фабрика „Старт”, затверджена протоколом загальних зборів товариства
від 19.04.2004.

За клопотанням відповідача (заявника апеляційної скарги)
апеляційною інстанцією викликалася у судове засідання ОСОБА_42, як учасник
товариства і голова зборів, для надання інформації щодо роботи ініціативної
групи по проведенню загальних зборів 19.06.2004. ОСОБА_42 в судове засідання
двічі не з”явилась, ніяких матеріалів по роботі ініціативної групи суду не
подано.

При дослідженні матеріалів справи апеляційною інстанцією додатково
встановлено, що згідно представленого протоколу № 17 від 19.06.2004 загальних
зборів учасників ТОВ Фабрика „Старт” на зборах приймало участь 50 осіб, які
володіють в сукупності 49,26% голосів, а не 78,45%, як вказано в протоколі.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим
господарським судом норм законодавства, апеляційний господарський суд дійшов
висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до
частини 1 статті 145 Цивільного кодексу України (далі по тексту -ЦК України),
статті 58 Закону про господарські товариства вищим органом товариства з
обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

За правилами частини 5 статті 98 ЦК України рішення загальних
зборів може бути оскаржено учасником товариства.

Відповідно до статті 61 Закону про господарські товариства
загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не
рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються
передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та
порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів
до  скликання загальних зборів.

Статутом відповідача дійсно не передбачено способу повідомлення
учасників про проведення зборів. В матеріалах справи відсутні докази
повідомлення учасників ТОВ Фабрика „Старт” про проведення загальних зборів
19.06.2004. Доказів персонального повідомлення учасників ініціативною групою,
як стверджує відповідач, суду не подано.

Отже висновок суду про порушення порядку повідомлення учасників
товариства про проведення зборів підтверджується матеріалами справи.

Доводи заявника апеляційної скарги, про те що збори фактично
відбулися, права позивача, яка була присутня на зборах, ніяким чином не
порушені, що відсутність доказів повідомлення про проведення зборів не може
бути підставою для визнання рішення зборів недійсними судовою колегією
відхиляються з огляду на вимоги статті 60 Закону про господарські товариства.

За правилами статті 60 Закону про господарські товариства загальні
збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю вважаються
повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що
володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Винятків з цього правила
Законом не передбачено.

Згідно поданого протоколу № 17 на загальних зборах 19.06.2004 були
присутні учасники, що володіють у сукупності менш ніж 50 відсотками голосів.
Зазначена обставина відповідачем не спростована.

Таким чином, загальні збори учасників ТОВ Фабрика „Старт”, що
оформлені протоколом від 19.06.2004 за № 17, є неправомочними, рішення прийняті
на цих зборах є незаконними.

На підставі викладеного апеляційна скарга Товариства з обмеженою
відповідальністю Фабрика „Старт” не підлягає до задоволення, рішення
господарського суду відповідає фактичним обставинам справи, нормам
матеріального та процесуального права і скасуванню не підлягає.

Результати апеляційного провадження оголошені в судовому
засіданні.

Керуючись ст. ст. 99, 101, п. 1 ст. 103, ст. 105 Господарського
процесуального кодексу України, Луганський апеляційний  господарський суд

п о с т а н о в и в:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
Фабрика „Старт” на рішення господарського суду Луганської області від
07.06.2007 у справі  № 16/88н залишити
без задоволення.

2. Рішення господарського суду Луганської області від 07.06.2007 у
справі  № 16/88н залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена у касаційному порядку у місячний
строк до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський
суд.

Повний текст постанови складено 08.10.2007.

Головуючий суддя
Іноземцева Л.В.

Суддя
Бородіна Л.І.

Суддя                                                                              Журавльова
Л.І.