ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"09" жовтня 2007 р.
Справа № 5/249-06-7143

Колегія   суддів   Одеського   апеляційного   господарського  суду   у   складі:

Головуючого                                                                       Лашина В.В.

Суддів :                                                                                Єрмілова Г.А.                                                                                                                         Воронюка О.Л.

при секретарі                                                            Кіценко В.С.

за участю представників сторін:

від боржника (ТОВ “Нове місто”)—Попескул О.Ф., довіреність №2/01 від 22.08.06р.

від І відділу ДВС Малиновського РУЮ —Перчик В.О.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю “Нове місто”

на ухвалу господарського суду Одеської області від 22.08.2007 р.

зі справи №5/249-06-7143

стягувач  - Державне підприємство “Іллічівський морський торговельний порт”

боржник - товариство з обмеженою відповідальністю “Нове місто”

до Першого відділу Державної виконавчої служби Малиновського районного управління юстиції  у м. Одеси

про оскарження дій чи бездіяльності Державної виконавчої служби

Згідно розпорядження голови Одеського апеляційного господарського суду  Балуха В.С. №110 від 19.09.2007р. у зв’язку з виходом із щорічної чергової відпустки судді Одеського апеляційного господарського суду Єрмілова Г.А., справа №5/249-06-7143, прийнята до провадження колегією суддів у складі: Лашина В.В., Воронюка О.Л., Мишкіної М.А., передана на розгляд колегії суддів у складі: Лашина В.В., Єрмілова Г.А., Воронюка О.Л.

В С Т А Н О В И Л А:

Рішенням господарського суду Одеської області від 09.10.2006р. було задоволено позов Державного підприємства "Іллічівський морський торговельний порт", з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нове місто" (далі - ТОВ "Нове місто") стягнуто 60 000 грн. боргу, 495 грн. індексу інфляції, 1040,54 грн., 3 % річних, 615,35 грн. держмита та 117,82 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 14.11.2006 р. зазначене рішення суду першої інстанції залишено без змін.

17.07.2007р. ТОВ "Нове місто" звернулось до господарського суду зі скаргою на неправомірні дії першого відділу Державної виконавчої служби Малиновського районного управління юстиції у м. Одесі (далі - Перший ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі) при виконанні рішення господарського суду Одеської області від 09.10.2006 р. по справі 5/249-06-7143, та просило визнати неправомірною бездіяльність Першого ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі: ненадіслання на адресу ТОВ "Нове місто" копії постанови про відкриття виконавчого провадження з виконання виконавчого документу господарського суду Одеської області по справі № 5/249-06-7143; ненадіслання на адресу ТОВ "Нове місто" постанови про стягнення виконавчого збору по виконавчому провадженню з виконання виконавчого документу господарського суду Одеської області по справі № 5/249-06-7143; ненадіслання на адресу ТОВ "Нове місто" копій постанов держвиконавця про арешт коштів боржника, винесених по виконавчому провадженню з виконання виконавчого документу господарського суду Одеської області по справі № 5/249-06-7143. Також скаржник просив зобов'язати Перший ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі надіслати на адресу ТОВ "Нове місто" зазначені документи виконавчого провадження та скасувати постанову держвиконавця Першого ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі про стягнення з ТОВ "Нове місто" виконавчого збору.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.08.2007р. (суддя Могил С.К.) в задоволенні скарги ТОВ "Нове місто" було відмовлено.

Не погоджуючись з цією ухвалою, ТОВ "Нове місто" в апеляційній скарзі просить її скасувати та постановити нове рішення, яким задовольнити вимоги, викладені у скарзі на неправомірні дії Першого ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі, посилаючись на неповне з'ясування місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи, на неправильне застосування норм матеріального права, оскільки судом не було з'ясовано чи отримував боржник копію постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлені постановою строки, як це передбачено ст. 30 Закону України "Про виконавче провадження". Крім цього, не відповідає обставинам справи й висновок суду щодо суми стягнення виконавчого збору, у зв'язку з тим, що маються суперечності щодо його розміру, але ж ці протиріччя не були виправлені.

Представник ДП “Іллічівський МТП” в судові засідання не з'явився, хоча неодноразово був належним чином повідомлений про час і місце судових засідань, про що свідчать поштові повідомлення з відмітками про вручення.

Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає апеляційну скаргу підлягаючою частковому задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 15.02.2007 р. на примусове виконання до Першого ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі надійшов наказ № 5/249-06-7143, виданий 25.12.2006 р. господарським судом Одеської області на виконання рішення господарського суду Одеської області від 09.10.2006 р. про стягнення з ТОВ "Нове місто" на користь ДП "Іллічівський МТП" 62 268,71 грн.

19.02.2007 р. на підставі ст. ст. 18, 18-1, 24 Закону України "Про виконавче провадження" державним виконавцем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яка направлена відповідно до ст. 27 цього Закону із супровідним листом простою кореспонденцією за вих. № 1986 сторонам виконавчого провадження.

26.02.2007р. у зв'язку з невиконанням боржником у наданий державним виконавцем строк для добровільного виконання, останнім було винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору, копію якої направлено за вих. № 2134 ТОВ "Нове місто" із супровідним листом простою кореспонденцією.

Також, у той же день на підставі ст. ст. 5, 50 Закону "Про виконавче провадження", ст. 59 Закону України "Про банки та банківську діяльність" державним виконавцем винесено постанову про арешт коштів боржника. Копії цієї постанови направлено за вих. № 2141 сторонам виконавчого провадження із супровідним листом простою кореспонденцією.

Відправлення зазначених постанов Першим ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі підтверджується наданими виписками з журналу реєстрації вихідної кореспонденції № 04-24, а також отримання їх, зокрема, позивачем.

Згідно до ч. 1 ст. 27 Закону України "Про виконавче провадження" копії постанов державного виконавця та інші документи виконавчого провадження, які повинні бути доведені державним виконавцем до відома сторін та інших учасників виконавчого провадження, надсилаються адресатам із супровідними листами простою кореспонденцією.

Отже, судова колегія вважає, що судом першої інстанції цілком вірно була встановлена відсутність неправомірної бездіяльності Першого ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі у зв'язку з надісланням належним чином документів виконавчого провадження у відповідності до приписів Закону України "Про виконавче провадження".

Разом з тим, судова колегія не може погодитися з висновком місцевого господарського суду щодо правомірності винесення Першим ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі постанови від 26.02.2007 р. про стягнення з ТОВ "Нове місто" виконавчого збору.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 30 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець, починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитися, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк відповідно до статті 24 цього Закону.

Однак державним виконавцем при винесенні постанови про стягнення виконавчого збору від 26.02.2007 р. ці приписи Закону дотримані не були. Не було з'ясовано державним виконавцем добровільного виконання рішення та здійснення ТОВ "Нове місто" часткової оплати ДП "Іллічівський МТП" згідно з платіжними дорученнями № 12758 від 20.12.2006 р., № 36 від 02.02.2007 р., № 10 від 15.02.2007 р., № 79 від 27.02.2007 р., що не заперечувалось й ДП "Іллічівський МТП" у заяві від 20.03.2007 р. /а.с. 73, т.2/ про закінчення виконавчого провадження з виконання наказу господарського суду Одеської області № 5/249-06-7143 у зв`язку з повним погашенням заборгованості ТОВ "Нове місто".

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржуване рішення господарського суду Одеської області підлягає частковому скасуванню в частині відмови вимог ТОВ "Нове місто" про скасування постанови Першого ВДВС Малиновського РУЮ у м. Одесі від 26.02.2007 р. про стягнення виконавчого збору по виконавчому провадженню з примусового виконання наказу господарського суду Одеської області № 5/249-06-7143.

Керуючись ст. ст. 103-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нове місто" задовольнити частково, а ухвалу господарського суду Одеської області від 22.08.2007р. по справі № 5/249-06-7143 - скасувати в частині відмови вимог Товариству з обмеженою відповідальністю "Нове місто" про скасування постанови Першого відділу Державної виконавчої служби Малиновського районного управління юстиції у м. Одесі від 26.02.2007р. про стягнення виконавчого збору по виконавчому провадженню з примусового виконання наказу господарського суду Одеської області № 5/249-06-7143.

Скасувати постанову державного виконавця Першого відділу Державної виконавчої служби Малиновського районного управління юстиції у м. Одесі № В-11/182 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю"Нове місто" виконавчого збору у розмірі 6 226,87 грн.

В решті рішення залишити без змін.

Головуючий                                                                         Лашин В.В.

Суддя                                                                                     Єрмілов Г.А.

Суддя                                                                                     Воронюк О. Л.

Постанова підписана