ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"02" жовтня 2007 р.

Справа № 25/57-07-1410

Колегія суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

головуючого
судді Пироговського В.Т.,

суддів Картере
В.І., Жекова В.І.,

секретар судового засідання
Буравльова О.М.,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_3,

від ОСОБА_2 не
з'явилися,

від ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” Демчук
Ю.М.

розглянула апеляційну скаргу

учасника ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”
ОСОБА_2

на рішення господарського суду Одеської
області

від 16.04.2007р.

у справі №
25/57-07-1410

за позовом
учасника ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” ОСОБА_1

до учасника
ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” ОСОБА_2; ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”

про
виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 19.09.2007р., яка надіслана сторонам 20.09.2007р.,
прийнята до провадження та призначена до розгляду на 02.10.2007р. апеляційна
скарга учасника ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” ОСОБА_2, тобто сторони повідомлені про
час і місце засідання суду, що підтверджується повідомленнями про вручення
поштового відправлення.

Скаржник не скористався наданим
ст.22 ГПК України правом на участь в засіданні апеляційного господарського
суду, в зв'язку з чим розгляд справи в апеляційному порядку здійснено за його
відсутності.

Згідно із приписами ст.85 ГПК
України в засіданні суду 02.10.2007р. оголошено вступну та резолютивну частини
постанови.

Учасник ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”
ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області із уточненою позовною
заявою про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”.

Рішенням місцевого господарського
суду від 16.04.2007р. (суддя Малярчук І.А.) позов задоволено, судові витрати в
розмірі 203 грн. покладено на учасника ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” ОСОБА_2

Судове рішення з посиланням на
положення ст.ст.52,60,64 Закону України „Про господарські товариства”
вмотивоване невиконанням належним чином зобов'язання щодо формування статутного
фонду товариства, що перешкоджає здійсненню ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” господарської
діяльності, направленої на досягнення поставлених цілей та задач.

Не погоджуючись із зазначеним
рішенням, учасник ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” ОСОБА_2 звернувся до Одеського
апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення
від 16.04.2007р. зі справи № 25/57-07-1410 скасувати, в задоволенні позову
відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального
права.

Скаржник вважає, що правила ст.64
Закону України „Про господарські товариства” не містять відповідних підстав для
виключення учасника зі складу товариства з обмеженою відповідальністю, на які
послався господарський суд першої інстанції, приймаючи оскаржуване рішення.

Розглянувши матеріали справи,
оцінивши наявні докази, вислухавши пояснення присутніх в засіданні
господарського суду апеляційної інстанції представників сторін, перевіривши
правильність застосування господарським судом Одеської області норм
матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про
відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

24.11.2001р. на Зборах засновників
створено ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”, затверджено установчі документи товариства,
призначено директором ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” ОСОБА_4, про що свідчить протокол №
1.

28.11.2001р. ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”
зареєстровано як юридичну особу, що підтверджується свідоцтвом про державну
реєстрацію (серія А00 № 275138).

Пунктом 1.3 статуту ТОВ
„Глобал-Сіті-Нет”, затвердженого рішенням Зборів засновників, оформлених
протоколом від 24.11.2001р. № 1, та зареєстрованого Виконавчим комітетом
Іллічівськом міської ради від 28.11.2001р. за № 04057043Ю0010499, передбачено,
що учасниками (засновниками) товариства на момент його створення є громадяни
України ОСОБА_2, ОСОБА_1, ОСОБА_5.

Згідно із приписами п.5.3 статуту
ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” джерелом формування майна товариства є, зокрема, кошти
(майно), одержані від його засновників (учасників).

За змістом п.п.7.1,7.2,7.3,10.4
статуту ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” розмір статутного фонду товариства складається з
коштів в валюті України в сумі 30 000 грн. Учасники товариства роблять внески у
статутний фонд товариства в наступних розмірах: ОСОБА_2 -грошовими коштами у
валюті України на суму, що складає 15 000 грн.; громадянин України ОСОБА_1
-грошовими коштами у валюті України на суму, що складає 7500 грн.; громадянин
України ОСОБА_5. -грошовими коштами у валюті України на суму, що складає 7500 грн.
Таким чином, внесок ОСОБА_2 складає 50% статутного фонду; внесок ОСОБА_1
складає 25% статутного фонду; внесок ОСОБА_5 складає 25% статутного фонду.
Учасник зобов'язаний повністю внести свій внесок не пізніше року після
реєстрації товариства або реєстрації змін/доповнень до цього статуту. Учасники
мають кількість голосів, пропорційно розміру їх часток у статутному фонді
товариства.

Рішенням загальних зборів
засновників ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” виведено зі складу засновників громадянина
України ОСОБА_5 та введено до складу засновників громадянина України ОСОБА_4,
про що свідчить протокол від 01.11.2005р., у зв'язку з чим засновками
товариства внесено зміни до п.п.1.3,7.2 статуту ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”,
зареєстровані Державним реєстратором 17.01.2006р. за № 01600754.
Зокрема, п.7.2 статуту викладено в новій редакції, згідно якої учасники
товариства роблять внески у статутний фонд товариства у наступних розмірах:
ОСОБА_2 -50% статутного фонду, що становить 15 000 грн.; ОСОБА_1 -25%
статутного фонду, що становить 7500 грн.; ОСОБА_4 -25% статутного фонду, що
становить 7500 грн.

З наданих до матеріалів справи
доказів вбачається внесення учасниками ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” у статутний фонд
господарського товариства внесків у наступних розмірах: ОСОБА_2 -4500 грн.,
ОСОБА_1 -7500 грн., ОСОБА_5. -7500 грн., що підтверджується копіями ордерів від
06.11.2001р. від 26.11.2001р. №№ 106,107,108, квитанцій до прибуткового
касового ордеру від 26.07.2002р. №№ 7,8, довідкою АБ „Південний” від
02.04.2007р. № 164 б/т.

Частиною 1 ст.64 Закону України
„Про господарські товариства” від 19.09.1991р. № 1576-XII (із змінами)
визначено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який
систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає
своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на
основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш
як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому
цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Колегія суддів відзначає, що
правова природа виключення учасника полягає у тому, що це спеціальна
корпоративна санкція до учасника, який не виконує корпоративних обов'язків,
тобто виключення учасника є формою його відповідальності за невиконання
обов'язків, передбачених установчими документами або законом.

Основні обов'язки учасника ТОВ
встановлені в ст.11 Закону України „Про господарські товариства” та ст.117 ЦК
України. Відповідно до названих норм національного законодавства з питань
корпоративних правовідносин учасники товариства зобов'язані додержуватись
установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших
органів управління товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством,
в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати
акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами;
не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність
товариства; нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим
законодавством України та установчими документами.

Пункт 6.3 статуту товариства також
містить обов'язки його учасників, зокрема, обов'язок формувати статутний фонд в
порядку, розмірі та способами, визначеними установчими документами.

Відповідно до вимог ч.3 ст.52
Закону України „Про господарські товариства” в редакції, чинній на момент
реєстрації статуту ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”, учасник зобов'язаний повністю внести
свій вклад не пізніше року після реєстрації товариства. У разі невиконання
цього зобов'язання у визначений строк учасник, якщо інше не передбачено
установчими документами, сплачує за час прострочки 10 відсотків річних з
недовнесеної суми.

Як зазначено вище, п.7.3 статуту
ТОВ „Глобал-Сіті-Нет” вказує на обов'язок учасника повністю внести свій внесок
не пізніше року після реєстрації товариства або реєстрації змін/доповнень до
цього статуту.

Учасником ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”
ОСОБА_2 не надано доказів внесення ним протягом року після реєстрації
товариства залишку свого внеску, який дорівнює 10 500 грн. При цьому, іншими
учасника процесу в рамках провадження по даній справі доведено виконання
скаржником обов'язку, покладеного на нього вимогами ст.ст.11,52 Закону України
„Про господарські товариства”, ст.117 ЦК України, п.п.6.3,7.3 статуту ТОВ
„Глобал-Сіті-Нет”, щодо формування статутного фонду товариства.

Апеляційний господарський суд
погоджується із позицією місцевого господарського суду, який визнав вказану
обставину достатньою для виключення учасника зі складу товариства з обмеженою
відповідальністю, оскільки останній шляхом невнесення третини всього статутного
фонду ТОВ дійсно перешкоджає досягненню цілей товариства по отриманню прибутків
від ведення господарської діяльності, предметом якої є надання послуг з
розробки, впровадження та використання комп'ютерних технологій.

Слід зазначити, що законодавець в
ст.64 Закону України „Про господарські товариства” передбачає виключення
учасника товариства з обмеженою відповідальністю на основі рішення, за яке
проголосували учасники, а також те, що цей учасник (його представник) у
голосуванні участі не бере.

Між тим, господарський суд першої
інстанції вірно розглянув спір по суті за правилами господарського судочинства
з огляду на положення ст.60 Закону України „Про господарські товариства”, якими
встановлено кворум на рівні більш як 60% від загальної кількості голосів для
визнання зборів учасників ТОВ повноважними. До того ж ст.64 цього Закону
України вимагає голосування за виключення учасника більш як 50% загальної
кількості голосів учасників товариства.

Враховуючи викладене та той факт,
що ОСОБА_2 володіє 50% голосів, голосування з приводу його виключення
унеможливлюється.

Однак, з тексту ч.2 ст.124
Конституції України вбачається, що юрисдикція судів поширюється на всі
правовідносини, що виникають у державі, тому учасник ТОВ „Глобал-Сіті-Нет”
ОСОБА_1, не маючи можливості реалізувати в повному обсязі свої корпоративні
права, правомірно заявив позов до суду, за змістом якого просить їх захистити
від порушень з боку іншого учасника товариства, який неналежним чином виконує
покладені на нього обов'язки.

Мотиви, з яких подана апеляційна
скарга, не спростовують зроблені вище висновки, а, відтак, не можуть бути
підставами для зміни або скасування оскаржуваного рішення, прийнятого у
відповідності до норм матеріального та процесуального права України.

Керуючись ст.ст.77,85,99,101-105
ГПК України, колегія суддів

Постановила:

Рішення господарського суду
Одеської області від 16.04.2007р. зі справи
№ 25/57-07-1410 залишити без змін, апеляційну скаргу -без задоволення.

Постанова в порядку ст.105 ГПК
України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в
касаційному порядку.

Головуючий суддя

В.Т. Пироговський

Судді

В.І. Картере

В.І. Жеков

Повний
текст постанови підписано 08.10.2007р.