ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" жовтня 2007 р.                                                           Справа № 2/480-НМ

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Філіпової Т.Л.

суддів:                                                                        Майора Г.І.

Черпака Ю.К.

при секретарі                                                            Кулик О.А. ,

за участю представників сторін:

від позивача:     не з'явився,

від відповідача: Торожнюк В.І. - директор ТОВ " Літос ",                           Сікорська Н.М. - представник за  довіреністю  № 27 від 02.08.2007 р.,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд", м. Житомир

на рішення господарського суду Житомирської області

від "25" квітня 2007 р.  у справі № 2/480-НМ ( суддя Тимошенко О.М. )

за  позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд", м. Житомир

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Літос", с. Шадура Володарсько - Волинського району Житомирської області

про визнання  недійсним рішення  зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 25.04.2007 р. у справі № 2/480-НМ  відмовлено  у позові Товариства  з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд"  до  Товариства  з обмеженою відповідальністю "Літос" про визнання  недійсним рішення  зборів учасників товариства.

Товариство  з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд", вважаючи,  що при прийнятті  постанови  судом першої інстанції  допущено порушення норм матеріального  права, звернулося  до Житомирського апеляційного господарського суду  з апеляційною скаргою про його скасування та прийняття  нового рішення про визнання  недійсними  рішення  зборів учасників Товариства  з обмеженою відповідальністю " Літос "  в частині  виключення  Товариства  з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд"  та  перерозподіл  часток учасників  у зв'язку  з їх виключенням та виходу.

Обгрунтовуючи доводи   апеляційної скарги, особа, що її подала, зазначає:

- оскільки  ТОВ " Літос "  не  було внесено до державного реєстру  відповідні зміни до статутних документів  у зв'язку з прийняттям   товариством  рішення  про збільшення розміру  статутного фонду, таке рішення,  як стверджує скаржник, є незаконним;

- вищезазначене рішення не  виконувалось всіма учасниками  товариства, що підтверджується протоколом № 1  загальних зборів учасників  товариства  відповідача;

- у зв'язку з не виконанням   учасниками  ТОВ " Літос "  рішення загальних зборів  товариства про  збільшення  статутного фонду товариства та не внесення додаткових  внесків   до  статутного фонду, незаконним є  виключення ТОВ  "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд" зі складу учасників  ТОВ " Літос " як підстава  невиконання   рішення  загальних зборів учасників  товариства  від  24.12.2004 р. та  від 25.05.2005 р.

У судовому засіданні  представники відповідача  заперечили проти доводів  апеляційної скарги  Товариства  з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд".

Просять залишити без змін  оскаржуване  позивачем рішення суду  першої інстанції.

У відзиві, поданому на апеляційну скаргу,  ТОВ " Літос "  зазначило, що  виключення   позивача  зі складу  учасників   відповідача  за систематичне  невиконання    своїх зобов'язань  перед  товариством,   як його  учасника,  за рішенням  загальних зборів  учасників ТОВ " Літос " від 27.06.2005 р., які відбулися у присутності представника  позивача, є законнним;

- частка ТОВ "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд" у грошовій формі була повернута  позивачу  у повному обсязі, що підтверджується банківською  випискою від 28.12.2005 р;

- підставами  виконання  своїх зобов'язань,   ТОВ "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд"  в обгрунтування своїх доводів  у позовній заяві та апеляційній скарзі зазначено  лише ті документи, які  підтверджують  виконання  ним  договірних зобов'язань з відповідачем по договору  від 27.11.2001 р. про  спільне добування  блочного каменю на належному ТОВ " Літос "   Олександрівському родовищі  габро,  що  є предметом розгляду в іншій справі.

Представник  скаржника  у судове  засідання не з'явився,  причини неявки суд не повідомив, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, про  що свідчить  реєстр  рекомендованої кореспонденції Житомирського  апеляційного господарського суду  від 20.08.07р.

Зважаючи на  вимоги ст. 101 ГПК України  про межі перегляду  справи в апеляційній інстанції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга   ТОВ "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд" не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Заслухавши у судовому засіданні повноважних представників  відповідача,  перевіривши у повному обсязі дотримання судом першої інстанції при прийнятті  рішення  норм матеріального та процесуального права,  обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія   суддів  вважає,  що апеляційна скарга ТОВ "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд"  не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вищим органом  товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до                    ст. 58 Закону України " Про господарські товариства " є збори учасників, які складаються з учасників  товариства або  призначених ними  представників.

Як вбачається з матеріалів  справи, 20.02.2004 р.   відбулися загальні збори ТОВ " Літос ", на яких вирішено  прийняти   ТОВ " ПБО "Житомиргазбуд"   до складу учасників  товариства  з  часткою 30 % та  визначено, що  зазначене товариство  повинно протягом п'яти  місяців з моменту реєстрації змін до статуту у грошовій формі  внести зміни  до статутного фонду товариства  у розмірі 9000,00 грн. та додатково 56640,00 грн.

Відповідні зміни ТОВ " Літос "  зареєструвало  15.04.2004 р. ( т.1, а.с. 136 ).

На загальних зборах ТОВ " Літос ", які відбулися  13.08.2004 р., діяльність  товариства вирішено визнати  збитковою ( т.1, а.с. 121 ).

На загальних зборах ТОВ " Літос ",  що  відбулися  24.12.2004 р., на яких визнано   збитковою діяльність товариства, вирішено до 30.04.2005 р.  внести учасниками  товариства  додаткові внески  до товариства  у розмірі 85000,00 грн. у тому числі ТОВ " ПБО "Житомиргазбуд"  - 25500,00 грн. ( т.1, а.с. 124 ).

ТОВ " Літос " 23.11.2004 р. надіслало  ТОВ " ПБО "Житомиргазбуд"  повідомлення про те, що  24.12.2004 р. у  адмінприміщенні  відповідача відбудуться  чергові загальні збори засновників  ТОВ " Літос ". Участь у засіданні  зборів  визнано обов'язковою ( т.1, а с. 123 ).

Зазначене повідомлення  отримано   директором  позивача Мацкевичем М.С., про що свідчить його підпис  на  повідомленні ( т.1, а. с. 126).

На загальних зборах ТОВ " Літос ",  що  відбулися 25.05.2005 р., діяльність товариства визнано збитковою та встановлено, що позивач не виконав  рішення загальних  зборів щодо додаткового  внеску  до товариства  та надано  учасникам  строк  до 20.06.2005 р.  виконати  рішення  загальних зборів від 24.12.2004 р. щодо  додаткового  внесення коштів ( т.1, а.с. 131 ).

Відповідно до  протоколу № 01  зборів учасників ТОВ " Літос " від 27.05.2005 р.  діяльність  товариства у  2004 році визнано  збитковою, у зв'язку з тим, що ТОВ " ПБО "Житомиргазбуд"  продовжує відвантажувати  на свою адресу  понад 80 % продукції, що виробляється у товаристві,  зі знижкою 20 % від собівартості,  що  призводить до неплатоспроможності  товариства.

Встановлено також,  що у зв'язку  з невиконанням  позивачем  рішення загальних  зборів  учасників товариства  щодо внесення  додаткового внеску  до товариства, надано учасникам строк до 20.06.2005 р.  виконати рішення загальних зборів учасників  ТОВ " Літос " № 3  від 25.12.2004 р. ( т.1, а.с. 130 - 131 ).

Відповідно до п.2 протоколу № 2 зборів учасників ТОВ " Літос " від                                27.06.2005 р.  у зв'язку з  систематичним  невиконанням  учасником товариства  своїх зобов'язань перед  товариством,  передбачених Статутом,  вирішено виключити ТОВ                    " ПБО "Житомиргазбуд"  зі складу учасників ТОВ " Літос " ( т.1, а.с. 129 ).

За вказане  рішення учасники віддали   57,5%  голосів .

Відповідно до платіжного доручення  № 163 від 28.12.2005 р. ТОВ " Літос " повернуто  внесок  позивача до статутного фонду у розмірі 9000,00 грн. ( т.1, а.с. 135 ).

Предметом  позову у даній справі  є визнання недійсним  рішення зборів учасників ТОВ " Літос "  та перерозподіл  часток учасників  у зв'язку  з їх виключенням  та виходом.

Згідно  Закону України " Про  господарські товариства ", який є  спеціальним законом і регулює  діяльність господарських товариств, виключення учасника   з товариства належить до  компетенції зборів учасників   товариства з  обмеженою відповідальністю.

Про виключення  з товариства  будь - кого з його учасників має бути прийнято  відповідне рішення  у порядку, передбаченому Законом  України " Про  господарські товариства ".

З аналізу окремих положень Статуту  ТОВ " Літос " (в редакції, що діяла  на день проведення загальних зборів, рішення яких оспорюється) , зокрема,  пунктів 6.1 та 6.2,   вбачається,  що вищим органом  управління Товариства  є збори часників, які є повноважними, якщо  на них присутні  учасники  чи їх представники , які володіють  у сукупності  більше як 60 %  голосів (  т.1,  а.с. 138-145 ).

До виключної компетенції  зборів  належить, зокрема,  виключення учасника  з Товариства ( підпункт " м "  п. 6.4 Статуту ).

Пунктом  8.3 Статуту  передбачено, що  учасники товариства зобов'язані  додержуватись  установчих документів  Товариства і виконувати  рішення зборів; виконувати  свої зобов'язання перед Товариством, в тому числі,  і пов'язані  з майновою  участю.

Вищезазначені положення Статуту  ТОВ " Літос " узгоджуються та не суперечать  чинному законодавству України, зокрема, вимогам ч.1 п.2 ст. 117,  ч.1,                         п.7 ч. 4 ст. 145  ЦК України та ч.1 ст. 58, п."в" ч.1 ст. 59 Закону України " Про  господарські товариства ".

При цьому слід зазначити, що оскільки збори учасників є  вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю, відповідно до  ч.1 п."в" ст. 59 Закону України " Про  господарські товариства " до  компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю  належить  виключення  учасника з товариства.

При вирішенні питання  про виключення  учасника з товариства, згідно  з ч.2                 ст. 59  Закону України " Про  господарські товариства " рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують  учасники,  що володіють у сукупності  більш як 50 відсотками  загальної кількості  голосів  учасників товариства.

У відповідності до вимог статті 64 Закону України " Про  господарські товариства " учасника товариства  з  обмеженою   відповідальністю,  який систематично не виконує або неналежним  чином  виконує  обов'язки, або перешкоджає своїми діями  досягненню  цілей  товариства,  може бути   виключено   з   товариства   на   основі  рішення,  за  яке проголосували  учасники,  що  володіють  у  сукупності більш як 50 відсотками  загальної  кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Зібрані по справі докази свідчать про те, що  позивач  не виконав рішення  загальних зборів засновників  - вищого  органу товариства  " Літос " від  24.12.2004 р. та від 25.05.2005 р., які стосувалися внесення додаткових внесків, зменшення обсягу відвантаження продукції на адресу ТОВ "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд" та інші. Аналіз цих доказів дає підстави для висновку про систематичний характер невиконання цим учасником рішень товариства.

Тому, колегія суддів вважає, що  відповідач з урахуванням Статуту  товариства,   положень Закону України " Про  господарські товариства "  та  п.7 ч.4 ст. 145 ЦК України  правомірно виключив  ТОВ  "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд" зі складу учасників  ТОВ  " Літос ".

Посилання скаржника в апеляційній скарзі на ч.2 ст.16 Закону України "Про господарські товариства", ч.6 ст. 144 ЦК України,  а також ч.4  ст.16 Закону  України "Про господарські товариства", ч.2 ст. 87 ГК України судова колегія не приймає до уваги, оскільки товариством з обмеженою відповідальністю "Літос " на загальних зборах учасників у спірний період не приймалось рішень щодо збільшення  розміру  статутного фонду товариства. Прийняті рішення стосувались, зокрема,  внесення додаткових внесків у порядку, передбаченому ст.51 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно  до ч.1 ст. 33 ГПК України  кожна сторона повинна довести  ті обставини, на які вона посилається як на підстав своїх вимог та заперечень   по справі.

Прийняте по справі рішення є таким, що  відповідає нормам  матеріального та процесуального  права, підстав для його зміни  чи скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст.  101,103,105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Житомирської області від 25 квітня2007 року у справі №2/480-НМ залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-будівельна організація "Житомиргазбуд", м. Житомир - без задоволення.

2. Справу №2/480-НМ повернути до господарського суду Житомирської області.

Головуючий суддя                                                                 Філіпова Т.Л.

судді:

Майор Г.І.

Черпак Ю.К.

Віддрук: 4 прим.

1 - до справи,

2,3 - сторонам,

4 - в наряд.