донецький апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВА

Іменем України

10.09.2007 р.                                                                                справа №34/142пд

Донецькій апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:
Величко  Н.Л.

суддів
М'ясищева  А.М. , Старовойтової  Г.Я.

при секретареві судового засідання
Полякова В.Є.

за участю представників сторін:

від позивача:
Петров А.Г. - за дов. № 38724/10/10-013 від 23.08.2007р.,

від відповідача2:

від відповідача 1:
Шмельорва Г.В. - за дов. № 858 від 07.09.2007р., Литвіненко О.О. - директор,
не з"явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу
Закритого акціонерного  товариства "Донмашобладнання" м.Донецьк

на рішення господарського суду

Донецької області

від
16.08.2005 року

по справі
№34/142пд (Кододова О.В.)

за позовом
Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м.Донецька

до
1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Скай" м. Донецьк
2.Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" м.Донецьк

про
визнання недійсним договора

В С Т А Н О В И В:

1.Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду

06.06.2005р. Державна податкова інспекція у Ворошиловському районі                  м. Донецька звернулася до господарського суду Донецької області з позовом, в якому просила визнати усні угоди, укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Скай" та Закритим акціонерного товариства "Донмашобладнання" відповідно до рахунків - фактур №17 від 17.07.2003 року, №29 від 29.07.2003 року, №16 від 16.10.2003 року, №2 від 02.10.2003 року, № 17 від17.12.2002 року та № 25 від 25.11.2002 року, недійсними, стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Скай" на користь Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" 12396,60 грн. та стягнути з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" на користь держави отримані за спірними угодами товари, а за відсутності - грошовий еквівалент у сумі 12396,60грн. Позивач посилався на рішення Кіровського районного суду міста Донецька від 12.01.2005 року, яким встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Скай" створене та зареєстроване на підставних осіб з метою прикриття незаконної діяльності.

Господарський суд Донецької області рішенням від 16.08.2005 року (суддя Кододова О.В.) позов Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі міста Донецька до Товариства з обмеженою відповідальністю "Скай" та Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" задовольнив, визнав недійсними усні угоди, укладені між відповідачами відповідно до рахунків-фактур: №17 від 17.07.2003 року на суму 3189.60 грн., №29 від 29.07.2003 року на суму 804 грн., №16 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн., №2 від 02.10.2003 року на суму 2160 грн., № 17 від 17.12.2002 року на суму 624 грн., №25 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн. та накладних № 25 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн. (лічильники води), №17 від 17.12.2002 року на суму 624 гри. (лічильники води). №17 від 17.07.2003 року на суму 3189,60 грн. (насоси), № 29 від 29.07.2003  року на суму 804 грн. (втулка шатунна), №2 від 02.10.2003 року на суму 2160 грн. (насос), №16 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн. (шатун, поршень, кільце); стягнув з Товариства з обмеженою відповідальністю "Скай" на користь Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" 12396,60 грн.; стягнув з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" в доход державного бюджету грошові кошти в сумі 10407,00 грн.; стягнув з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" в доход держави отриманий за накладною № 17 від 17.07.2003 року від Товариства обмеженою відповідальністю "Скай" насос ЄВЦ6-16-190 вартістю 1989,60 грн.

Рішення суду мотивоване тим, що угода була укладена однією із сторін з метою завідомо суперечною інтересам держави та суспільства. Задовольняючи позовну заяву, суд посилався на статтю 49 Цивільного кодексу Української РСР, статті 33,35,43,49,82-85 Господарського процесуального кодексу України.

Справа розглядалася за нормами Господарського процесуального кодексу  України.

Постановою Донецького апеляційного суду від 28.11.2005р. рішення суду від 16.08.2005р. у справі №34142 залишено без змін.

Вищий господарський суд України Постановою від 12.07.2007р. скасував постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.11.2005р., скерував цю справу до апеляційного суду для розгляду за правилами Кодексу адміністративного судочинства.

2. Підстави з яких порушено питання про перегляд рішення

Відповідач, Закрите акціонерне товариство “Донмашобладнання” м. Донецьк, не погоджуючись з рішенням господарського суду, звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення та у задоволенні позову відмовити, так як вважає, що рішення прийняте з порушенням норм матеріального і процесуального права, з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які місцевий  господарський суд визнав встановленими та невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи.

Зазначає, що вирок Кіровського районного суду м. Донецька, яким Кисельов С.О. та Каріх О.В. визнані винними у скоєні злочину, передбаченого ч.1 ст. 205 КК України не може бути доказом злочинного умислу у діях директора ТОВ "Скай" Серебрянського С.М.

Крім того, суд першої інстанції не з’ясував існує ще чи ні ТОВ "Скай" як юридична особа, не виключено ТОВ "Скай" з державного реєстру підприємств України.

3. Доводи, викладені у відзиві на апеляційну скаргу.

Позивач, Державна податкова інспекція у Ворошиловському районі м. Донецька, проти доводів, викладених в апеляційній скарзі заперечує, вважає рішення законним та обґрунтованим, а апеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню.

Відповідач, Товариство з обмеженою відповідальністю “Скай” м. Донецьк, наданим йому правом не скористався, представника у судове засідання не направив, відзив не надав. Рекомендований лист з повідомленням, який направлений на адресу Товариство з обмеженою відповідальністю “Скай” був повернутий на адресу суду з відміткою, що за вказаною адресою ТОВ "Скай" не значиться. Відомостей щодо зміни юридичної адреси Товариство з обмеженою відповідальністю “Скай” до суду не надходили.

4.Як встановлено господарським судом та визнається сторонами по справі.

Товариство з обмеженою відповідальністю “Скай” м. Донецьк, зареєстрований виконавчим комітетом Пролетарської районної ради м. Донецька 16.10.2002 року, про свідчить наявна в матеріалах справи копія свідоцтва про державну реєстрацію.  Відповідач включений до ЄДРПОУ, код 31645792. Згідно довідки Головного управління статистики в Донецькій області від 14.03.2005 року №32145133 станом на 14.03.2005 року ТОВ “Скай” знаходиться у єдиному державному реєстрі.

Закрите акціонерне товариство “Донмашобладнання” м. Донецьк також є суб'єктом підприємницької діяльності –юридичною особою, .

Товариство з обмеженою відповідальністю “Скай” м. Донецьк, звернувся до відповідача, Закритого акціонерного товариства “Донмашобладнання” м. Донецьк, з пропозиціями (офертами) на продаж товарів промислового призначення у відповідності до рахунків-фактур №17 від 17.07.2003 року на суму 3189,60 грн., №29 від 29.07.2003 року на суму 804 грн., №16 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн., №2 від 02.10.2003 року на суму 2160 грн., №17 від 17.12.2002 року на суму 624 грн. №25 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн.

Факт передачі товарів від ТОВ “Скай” м. Донецьк ЗАТ “Донмашобладнання” м. Донецьк підтверджується накладними №25 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн. (лічильники води), №17 від 17.12.2002 року на суму 624 грн. (лічильники води), №17 від 17.07.2003 року на суму 3189,60 грн. (насоси), №29 від 29.07.2003 року на суму 804 грн. (втулка шатунна), №2  від 02.10.2003 року на суму 2160 грн. (насос), №16 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн. (шатун, поршень, кільце), у загальній сумі 12396,60 грн.

ЗАТ “Донмашобладнання” м. Донецьк оплатило отримані від ТОВ “Скай” м. Донецьк товари, що підтверджується платіжними дорученнями №2648 від  16.12.2002 року на суму 624 грн., №2484 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн., №1435 від 17.07.2003 року на суму 3189,60 грн., №1534 від 29.07.2003 року на суму 804 грн., №2104 від 02.10.2003 року на суму 2160 грн., №2228 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн. –всього в сумі 12396,60 грн.

Тобто між відповідачами  були укладені та виконані вказані усні угоди на суму 12396,60 грн.

5.Мотиви, з яких виходила апеляційна інстанція при прийнятті постанови

Вироком Кіровського районного суду м. Донецька від 12.01.2005 р. (л.с.44), який вступив в законну силу 27.01.2005 р., встановлено, що громадяни Кисельов С.А. та Карих Є.В. навмисно   з   метою   прикриття   подальшої   незаконної   підприємницької   діяльності, пов'язаної із здійсненням фіктивних безтоварних операцій, та з метою ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, створили ТОВ "Скай". Статут та установчий договір про створення ТОВ "Скай" були оформлені на підставних осіб, а саме на громадян Серебрянського С.Н., призначеного директором товариства, та Корякіна А.А.

Вироком Пролетарського районного суду м. Донецька від 13.02.2004 р. (л.с.207-208), який вступив в законну силу 11.03.2004 р., Серебрянський С.Н. засуджений за вчинення злочинів, передбачених частиною 2 ст.212, частиною 2 ст.366 КК України за умисне ухилення від оподаткування та службове підроблення. Вироком встановлено, що в січні-лютому 2003 року у Серебрянського С.Н. виник умисел  на ухилення  від сплати  податків шляхом заниження сум податкових зобов'язань з ПДВ в податкових деклараціях. В період з лютого по травень  2003  року  він  навмисно  вносив  в  податкові  декларації з  ПДВ неправдиві дані, що призвело до ненадходження до Держаного бюджету України податку сумі 69392,52 грн.

Рішенням Донецького господарського суду від 22.08.2005р. справі № 41/210пд, залишеним без змін ухвалою Донецького апеляційного господарського суду щодо ТОВ "Скай" на підставі зазначених вироків встановлено, що це підприємство створене з метою прикриття подальшої незаконної діяльності, спрямованої на ухилення від оподаткування, що підтверджує наявність у ТОВ "Скай" суперечної інтересам держави та суспільства

Відповідно до ст.72 КАС України обставини, встановлені рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі,  що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

За таких обставин, суд першої інстанції інстанцій обґрунтовано вважав встановленим факт направлення фінансово-господарської діяльності ТОВ "Скай", у тому числі при укладенні та виконанні спірних усних угод, на ухилення від сплати податків, незаконне утримання прибутків та приховування їх від оподаткування.

Зазначений факт отримав правильну юридичну оцінку в судовому рішенні суду першої інстанцій як підстава для визнання спірного договору недійсним на підставі ст..49ЦК України в редакції, яка діяла на момент укладення та виконання угод, як укладених з метою, що суперечить інтересам держави та суспільства.

Статтею 49 ЦК УРСР, чинною до 1 січня 2004 року була передбачена санкція при наявності умислу при укладені угоди у обох сторін у вигляді стягнення в доход бюджету всього отриманого за угодою . При наявності умислу лише у однієї з сторін все одержане нею за угодою повинно бути повернуто другій стороні, а одержане останньою або належне їй на відшкодування виконаного стягується в доход держави.

Цивільний Кодекс України, який діє з 1.01.2004р у випадку укладення угод ,що порушують публічний порядок, не передбачає такої санкції як стягнення у доход держави ,отриманого по угоді.

Оскільки санкція передбачена ст.49 ЦК України була скасована, передбачені вказаною правовою нормою санкції є конфіскаційними та стягуються за рішенням суду в доход держави, суд при винесенні рішення повинен був врахувати положення ч.2 ст.5 ЦК України,  який діє з 1.01.2004р.

Крім того судова колегія зазначає, що Господарським кодексом України ч.1 ст.207,ч.1 ст.208 передбачені аналогічні ст.49 ЦК України ( 1963р.) норми, щодо визнання недійсним господарського зобов’язання, укладеного з метою суперечною інтересам держави та суспільства та юридичні наслідки. Санкція ч.1 ст. 208 ГК України підпадає під визначення адміністративно-господарських санкції відповідно ч.1 ст. 238 цього кодексу.

Статтею 250 Господарського кодексу України встановлені строки на застосування адміністративно-господарських санкцій до суб'єкта господарювання - шість місяців з дня виявлення порушення, але не пізніш як через один рік з дня порушення цим суб'єктом встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності, крім випадків, передбачених законом.

Як вбачається з матеріалів справи, усні угоди, відповідно до рахунків-фактур: №17 від 17.07.2003 року на суму 3189.60 грн., №29 від 29.07.2003 року на суму 804 грн., №16 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн., №2 від 02.10.2003 року на суму 2160 грн., № 17 від 17.12.2002 року на суму 624 грн., №25 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн. та накладних № 25 від 25.11.2002 року на суму 3475 грн. (лічильники води), №17 від 17.12.2002 року на суму 624 гри. (лічильники води). №17 від 17.07.2003 року на суму 3189,60 грн. (насоси), № 29 від 29.07.2003  року на суму 804 грн. (втулка шатунна), №2 від 02.10.2003 року на суму 2160 грн. (насос), №16 від 16.10.2003 року на суму 2144 грн. (шатун, поршень, кільце) укладені у 2002 та 2003 році.

Враховуючи зазначене, у суду першої інстанції не було законних підстав для застосування до відповідачів наслідків визнання недійсним спірних угод, а тому  рішення суду першої інстанцій в частині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Скай" на користь Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" 12396,60 грн. та з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" в доход державного бюджету грошові кошти в сумі 10407,00 грн., а також стягнення з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" в доход держави отриманий за накладною № 17 від 17.07.2003 року від Товариства обмеженою відповідальністю "Скай" насос ЄВЦ6-16-190 вартістю 1989,60 грн., підлягає скасуванню з відмовою в задоволенні позову у відповідній частині позовних вимог.

В іншій частині рішення господарського суду Донецької області від 16.08.2005р. підлягає залишенню без змін, оскільки відповідає встановленим у справі обставинам та правильному застосуванню норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.184,195,п.2п.1ст.198, п.1п.1ст.201, ст.ст.205,207,212, п.6, п.7 розділу VІІ Прикінцевих та перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України судова колегія , -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" м. Донецьк  задовольнити частково.

Рішення господарського суду Донецької області від 16.08.2005р. у справі № 34/142пд скасувати в частині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Скай" на користь Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" 12396,60 грн. та з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" в доход державного бюджету грошові кошти в сумі 10407,00 грн., а також стягнення з Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" в доход держави отриманий за накладною № 17 від 17.07.2003 року від Товариства обмеженою відповідальністю "Скай" насос ЄВЦ6-16-190 вартістю 1989,60 грн..

В задоволенні позову Державній податковій інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька  в цій частині позовних вимог відмовити.

В іншій частині рішення господарського суду Донецької області від 16.08.2005 р. залишити без змін.

Стягнути з Державного бюджету України на користь Закритого акціонерного товариства "Донмашобладнання" м. Донецьк (83086, пр. Павших Комунарів, 7, ) витрати по сплаті державного мита у сумі 61грн.99коп.

Господарському суду Донецької області видати наказ.

Постанова Донецького апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня проголошення і може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця після складання повного тексту постанови. Касаційна скарга подається безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий:          Н.Л.  Величко

Судді:           А.М.  М'ясищев

Г.Я.  Старовойтова

Постанова виготовлена у повному обсязі   13.09.2007р.