ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

02.10.07 р.
Справа № 12/245пн

Господарський суд Донецької області
у складі судді Склярук О.І.

при секретарі судового засідання
Здоренко В.В.

за участю представників сторін

від позивача -  ОСОБА_1.
за доруч.

від відповідача - Марьєнко В.В. за
доруч.

розглянув у відкритому судовому
засіданні справу за позовом

ОСОБА_2 м. Маріуполь

до Товариства з обмеженою
відповідальністю “ТОРОС” м. Маріуполь

про визнання недійсним рішення
зборів, оформлене протоколом № 8 від 26.04.2001 року

В судовому засіданні
оголошено перерву з 28.09.2007 року по 02.10.2007 року

СУТЬ СПОРУ

ОСОБА_2 м. Маріуполь звернулася до господарського суду з позовною заявою
до Товариства з обмеженою відповідальністю “ТОРОС” м. Маріуполь  про визнання недійсним рішення зборів,
оформлене протоколом № 8 від 26.04.2001 року

В обгрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на порушення
ст.ст. 60, 61 Закону України “Про господарськи товариства”,  встановлення факту місцевим судом, щодо
незаконності  призначення директором ТОВ
“ТОРОС” ОСОБА_3, тощо.

В подальшому позивач змінив позовні вимоги та
просив суд визнати частково недійсним рішення зборів, оформлене протоколом № 8
від 26.04.2001 року в частині призначенняОСОБА_3. директором ТОВ “ТОРОС” з
28.04.2001 року з посиланням, що це призначення не відповідає вимогам закону.

Відповідач проти задоволення позову
заперечував, посилаючись, що права позивача не порушуються, наявність дозволу
на працевлаштування в Україні та просив відкласти розгляд справи з метою
витребування підтвердження щодо наявності дозволу строком до 30.10.2001 року.
Суд в задоволені клопотання відмовив враховуючи, що вказана обставина вже
встановлена місцевим судом.

Відповідач просив суд призначити по справі
почеркознавчу експертизу. В задоволені клопотання відмовлено у зв'язку з тим,
що позивач, в ході судового розгляду ,  не
став наполягати на проведенні зборів учасників від 26.04.2001 року без нього.

До участі у справу було залучено  директора
ТОВ “ТОРОС” ОСОБА_3,

в якості третьої особи без
самостійних вимог на предмет спору. Повідомлення про час та місце розгляду
справи надсилалися на юридичну адресу ТОВ “ТОРОС” рекомендованою поштою.

Дослідивши обставини справи, вислухав
пояснення представників сторін, господарський суд встановив

Згідно наданого позивачем протоколу № 8 загальних зборів учасників
товариства з обмеженою відповідальністю “ТОРОС”, датованого 26.04.2001
року,   26 квітня  2001 року відбулися загальні збори  учасників товариства з обмеженою
відповідальністю “ТОРОС” з порядком денним : “ Про тимчасову заміну директора.”

Відповідно тексту протоколу на зборах були присутні засновники:  ОСОБА_4. та ОСОБА_5.

На зборах  прийняті наступні
рішення:

1.         ОСОБА_3. в період з 26.04.2001 р. по
27.04.2001 року перевести на посаду заступника директора

2.          Призначити на посаду директора ТОВ
“Торос” ОСОБА_5. в період з 26.04.2001 р. по 27.04.2001 року

3.          Звільнити ОСОБА_5. з посади директора
з 28.04.2001 року

4.          Призначити директором ТОВ
“Торос”ОСОБА_3.  з 28.04.2001 року.

За вказані вище рішення проголосовано одностайно.

На протоколі міститься підписи ОСОБА_5., ОСОБА_2

Статут Товариства з обмеженою відповідальністю “ТОРОС” зареєстровано
розпорядженням міського голови м. Маріуполь від 02.12.1999 року за № 1151 р.

Згідно установчого договору про створення Товариства з обмеженою
відповідальністю “ТОРОС” від 30.11.1999 року,
засновниками товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_5.

Пунктом 7 договору визначено, що ОСОБА_2.  володіє 50 % статутного фонду,  ОСОБА_5. володіє  50 %
статутного фонду.

Відповідно до п.8.1 статуту Товариства ,
вищим органом управління товариства є збори учасників товариства

До компетенції загальних зборів учасників віднесено, зокрема,
призначення та відзив директора товариства ( п. ”г”  п.9.1. статуту).

Згідно  до п.8.12 Статуту
Товариства,  збори учасників є
правомочними , якщо на них присутні учасники ( представники учасників) які
володіють у сукупності понад 60 % голосів.

Про проведення загальних зборів учасники повідомляються шляхом розсилки
письмового повідомлення ( рекомендований  лист, телекс, факс) з вказівкою місця
проведення, часу та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не
пізніше чим за 30 днів до скликання зборів.

Згідно  ст. 61 Закону України “Про
господарськи товариства”   збори
учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох
разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові збори учасників скликаються
головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах,
у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку,
якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає
загроза значного скорочення статутного фонду.

Збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу
виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками
голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у
будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо
протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі
самі скликати збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються
передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та
порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до
скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати
розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не
пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання
загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість
ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не
включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх
учасників, присутніх на зборах.

Стаття 58 Закону України «Про господарськи товариства»  встановлює, що

Вищим органом товариства з
обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників
товариства або призначених ними представників.

Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний
строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у зборах
учасників, сповістивши про це інших учасників.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої
повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника
товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у
статутному фонді.

Стаття 59 Закону України «Про господарськи товариства» , в редакції яка
діяла на той час,  закріплювала, що до
компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань,
зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и -
ї" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і
порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання
товариством частки учасника;

в) виключення учасника з
товариства.

Стаття 60 Закону України «Про господарськи товариства» встановлює
порядок прийняття рішень зборами учасників товариства з обмеженою
відповідальністю

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники
(представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками
голосів.

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих
органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у
зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний
учасник.

Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі
вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним
поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими
товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом
опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування
надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього
свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього
учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте
рішення.

Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів
має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні
видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Враховуючи наявність підпису на протоколі всіх засновників ТОВ «ТОРОС» -
ОСОБА_5 та ОСОБА_2, недоведеність, що підпис ОСОБА_2 виконано іншою фізичною
особою, не наполяганні  з боку позивача
на існування саме цієї обставини, суд вважає, що у загальних зборах приймали
участь учасники, які у сукупності володіли 100 % голосів.

В той же час , суд зазначає, що
22.12.2003 року рішенням Жовтневого районного суду м. Маріуполь по
справі 2-10293/03 було задоволено  позов
ОСОБА_2 до Товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРОС»,  за участю третьої особи - ОСОБА_3 про
визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ «ТОРОС» від
26.02.2001 року «Про призначення директором ТОВ «ТОРОС» ОСОБА_3 .

Вказаним рішенням місцевим судом було встановлено,  що ОСОБА_3. як громадянину Росії , було
видано дозвіл Донецьким обласним центром зайнятості 24.10.2000 року  на роботу в Україні в якості
інженера-електрика строком на 1 рік.

Строк
дії дозволу  ОСОБА_3. на  працевлаштування в Україні сплив.

Але рішенням загальних зборів ТОВ «Торос»  від 26. 02.2001 року його було  призначено на посаду директора, що суперечить
Закону України «Про правовий статус іноземців» .

Тобто рішенням місцевого суду під час розгляду цивільної справи  було встановлено певні факти:  відсутність уОСОБА_3., як громадянина
Росії,  дозволу на працевлаштування та
незаконність обрання його директором ТОВ «ТОРОС». Вказані обставини не
підлягають доказуванню по цій справі , враховуючи приписи ст. 35 ГПК України.

Згідно  Закону України «Про
правовий статус іноземців»,   іноземцям
дозволяється займатися трудовою діяльністю на підставі отриманого у встановленому
порядку дозволу на працевлаштування. У відповідності з п.4 Порядку оформлення
іноземними громадянами та особами без громадянства дозволу на працевлаштування
в Україні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.11.1999
року,  дозвіл на працевлаштування
видається на певний строк та на певну посаду, спеціальність .

Як встановлено місцевим судом, ОСОБА_3. було
видано 24.10.2000 року  Донецьким
обласним центром зайнятості   дозвіл на
роботу в Україні в якості інженера-електрика строком на 1 рік.

Але,   оскаржуємим рішенням
загальних зборів ТОВ «Торос»,  його призначено
на посаду директора, що суперечить Закону.

Доказів, що під час прийняття спірного рішення,  ОСОБА_3. мав дозвіл на працевлаштування в
Україні на посаді директора господарського товариства, суду не надано.

Таким чином,  рішення загальних зборів,
в цій частині, було винесено з порушенням вимог діючого законодавству,  а. тому підлягає визнанню недійсним.

Суд  не застосовує позовну
давність на підставі п. 6 Прикінцевих та Перехідних положень Цивільного кодексу
України та ст. 267 Цивільного кодексу
України.

На підставі вищевикладеного, Закону України «Про правовий статус
іноземців» та керуючись ст. ст. 33, 43, 49, ст.ст. 82-85 ГПК України,
господарський суд

ВИРІШИВ

Позов задовольнити

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «ТОРОС» від
26.04.2001 року в частині призначення директором ТОВ «ТОРОС»ОСОБА_3. з
28.04.2001 року.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРОС»  ( м.Маріуполь, вул. Казанцева, 22а, ) на користь ОСОБА_2 ( м.Маріуполь АДРЕСА_1, іден. код НОМЕР_1)  витрати по сплаті державного мита у сумі 85
грн, витрати по сплаті за інформаційне-технічне забезпечення судового процесу у
сумі 118 грн.

Суддя                                                                         Склярук
О.І.