ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

08.10.07р.

Справа № 34/519-07

За позовом  Товариства з обмеженою відповідальністю "БЛІЦ-АРГУМЕНТ", м.Дніпропетровськ

до  Царичанської центральної районної лікарні Дніпропетровської області, Дніпропетровська область, смт. Царичанка

про визнання незаконними дії відповідача по підготовці та наданню позивачу тендерної документації, зобов`язання відповідача виправити, змінити та привести тендерну документацію, зобов`язання відповідача оповістити про новий час та місце отримання тендерної документації

Суддя  Примак С.А.

Представники:

від позивача - не з'явився

від відповідача - Буртова К.Д., предст., дов. №732 від 01.10.07 р.

СУТЬ СПОРУ:

Позов заявлено про:

- визнання незаконними дії відповідача по підготовці та наданню позивачу (учасникам торгів) тендерної документації для проведення торгів (відповідно до об'яви №31039907 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 30.07.07 №31(102) по закупівлі обладнання медичного;

- зобов`язання відповідача виправити, змінити та привести тендерну документацію для проведення торгів (відповідно до об'яви №31039907 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 30.07.07 №31(102) по закупівлі обладнання медичного згідно з вимогами закону;

- зобов`язання відповідача оповістити позивача належним чином про новий час та місце отримання тендерної документації для проведення торгів (відповідно до об'яви №31039907 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 30.07.07 №31(102) по закупівлі обладнання медичного та про проведення нових торгів;

- стягнення 85 грн. держмита, 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Відповідач у відзиві на позов просить суд залишити позов без задоволення.

Господарський суд згідно зі ст.75 ГПК  України  розглядає справу за наявними в ній   матеріалами.

В порядку ст.85 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, господарський суд ,-

В С Т А Н О В И В:

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №31(102) від 30.07.07 р. було надано оголошення №31039907 про відкриті торги щодо закупівлі устаткування медичного, хірургічного та ортопедичного, замовником торгів є Царичанська центральна районна лікарня Дніпропетровської області.

Позивач зазначає, що внаслідок неправомірних дій відповідача він не може брати участь в закупівлі, обґрунтовуючи тим, що відповідно до п.30.1 тендерної документації замовник вимагає від позивача за два робочих дні до розкриття тендерних пропозицій внести на рахунок консультанта торгів завдаток в сумі 14 200 грн., а також зобов'язує його подати калькуляцію вартості товару з визначенням розміру прибутку, що спонукає позивача розкрити комерційну таємницю.

Господарський суд вважає необхідним відмовити в задоволенні позову за таких підстав.

Відповідно до ст. 546 ЦК України, виконання  зобов'язання  може  забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно до ст. 570 ЦК України завдатком є грошова сума або рухоме  майно,  що  видається кредиторові  боржником  у  рахунок  належних  з нього за договором платежів,  на підтвердження зобов'язання і на забезпечення  його виконання. Якщо  не  буде  встановлено,  що сума,  сплачена в рахунок належних з боржника  платежів, є завдатком, вона   вважається авансом.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", забезпечення тендерної  пропозиції (далі - тендерне забезпечення) - надання  учасником замовнику гарантій щодо забезпечення виконання ним зобов'язань, які виникають у зв'язку з поданням тендерних пропозицій, включаючи такі способи забезпечення, як банківські гарантії,  резервні акредитиви, чеки, згідно з якими  первинне  зобов'язання  несе   будь-який   банк, депозити,  векселі, порука та інші види забезпечення за вибором замовника  відповідно  до  закону.

Статтею 23 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" передбачено забезпечення тендерної пропозиції, зокрема, замовник зобов'язаний зазначити у тендерній документації вимоги щодо надання  тендерного  забезпечення, його розмірів, а також випадки, коли тендерне забезпечення  не  повертається учаснику. Учасник  під  час  подання тендерної пропозиції одночасно вносить тендерне забезпечення, розмір якого становить один відсоток очікуваної вартості у разі проведення торгів на закупівлю робіт та  п'ять  відсотків  у разі проведення торгів на закупівлю товарів чи послуг на умовах, визначених тендерною документацією. В разі, якщо тендерні  пропозиції можуть подаватися щодо частини предмета закупівлі (лота), розмір тендерного забезпечення встановлюється  замовником виходячи з очікуваної вартості предмета закупівлі по кожному лоту.

Статтею 36 даного Закону передбачено право на оскарження дій замовника, в якій зазначено, зокрема, що з метою захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і  свобод  у сфері закупівель будь-який учасник або інша особа має право  оскаржити  рішення,  дії  або  бездіяльність  замовника  до Комісії, або до суду згідно з цим Законом. Об'єктом оскарження не може бути:

- вибір процедури здійснення закупівлі, крім випадків, передбачених  цим Законом;

- встановлення  вимоги щодо нотаріального посвідчення договору;

- будь-які витрати,  понесені учасником  у  процесі  здійснення процедури закупівлі та укладення договору про закупівлю.

Згідно з п.30.1 Тендерної документації на закупівлю товарів флюграфічного комплексу стаціонарного з цифровою обробкою зображення, інкубатору інтенсивної терапії для новонароджених Царичанської центральної районної лікарні, затв. Головою тендерного комітету 12.07.07, на учасника-переможця торгів відповідно до ст.527, 528, 629, 903, 904 ЦК України, ст.12, 26, 29, 34 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" покладаються всі витрати, пов'язані з укладенням договору у сумі 14 200 грн. До складу зазначених витрат не включаються витрати, пов'язані з нотаріальним посвідченням договору. Якщо Учасник подає свої пропозиції стосовно частини предмету закупівлі, складену відповідно до Розділу 6 тендерної документації, він сплачує суму, розраховану від частини предмета закупівлі, а саме:

Лот №1 флюграфічний комплекс стаціонарний з цифровою обробкою зображення - 12 800 грн.

Лот №2 інкубатор інтенсивної терапії для новонароджених - 1400 грн.

Зазначена вище сума на підставі ст. 546, 570 ЦК України сплачується кожним Учасником торгів на рахунок Консультанта торгів як завдаток у строк, не пізніше ніж за 2 робочі дні до фактичної дати розкриття тендерних пропозицій. Завдаток повертається Учаснику торгів, якого не було обрано переможцем, впродовж 15 робочих днів з моменту укладення договору.

Враховуючи те, що дані кошти є забезпеченням  виконання зобов'язання й виконання його не ніяким чином не порушує права позивача, крім того, дані витрати не можуть бути оскаржені (ст.36 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти"), господарський суд вважає позовні вимоги безпідставними.

Крім того, позивач зазначає, що вимога відповідача щодо надання калькуляції вартості товару з визначенням розміру прибутку, що спонукає позивача розкрити комерційну таємницю, є незаконною.

Відповідно до ч. 1 ст. 24 Законом України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" тендерна пропозиція подається у письмовій формі за підписом  уповноваженої  посадової  особи  учасника у запечатанному конверті або в іншій формі,  зазначеній у тендерних документах. На запит  учасника  замовник  підтверджує  отримання  його  тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу отримання.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 даного Закону, розкриття тендерних пропозицій  відбувається  у  день закінчення строку їх подання у час та у місці, зазначених  у тендерній  документації.

З огляду на дані норми Закону твердження позивача щодо незаконності такої вимоги є безпідставними.

Позивач заявив клопотання про розгляд справи в порядку Кодексу адміністративного судочинства України.

Дане клопотання не підлягає задоволенню за таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 3 Кодексу адміністративного судочинства України, справа    адміністративної    юрисдикції - переданий на вирішення адміністративного суду  публічно-правовий  спір,  у  якому хоча б однією зі сторін є орган  виконавчої  влади,  орган  місцевого  самоврядування,  їхня посадова чи службова особа або інший суб'єкт, який здійснює владні управлінські функції на основі  законодавства,  в  тому  числі  на виконання делегованих повноважень.

У даному випадку відсутній публічно-правовий спір, відсутня сторона, яка була б органом виконавчої  влади,  органом  місцевого  самоврядування,  їхньою посадовою  чи службовою особою або іншим суб'єктом, який здійснює владні управлінські функції на основі  законодавства,  в  тому  числі  на виконання делегованих повноважень.

Відповідно до ст.49 ГПК України судові витрати слід покласти на позивача.

Керуючись ст.ст. 546, 570 ЦК України, Законом України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", Роз`ясненням Вищого арбітражного суду України „Про деякі питання практики застосування статей 80 та 81 Господарського процесуального Кодексу України” N 02-5/612 від 23.08.94, ст.ст. 12, 49, 82-85  Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

У позові відмовити повністю.

Суддя

С.А. Примак

Рішення підписано 10.10.07 р.