ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"11" жовтня 2007 р.
Справа № 3/413/07

Одеський апеляційний господарський суду у складі колегії суддів:

головуючого судді   В.Б.Туренко

суддів   Л. І. Бандури, Л.В. Поліщук

при секретарі судового засідання –  О. О.Соломахіній

за участю представників сторін:

від позивача –В.Ф. Рижий

від відповідача – О.А. Литаш

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

ВАТ ЕК „Миколаївобленерго” в особі філії м. Миколаєва

на  рішення господарського суду Миколаївської області від 2.08.2007р.

у справі № 3/413/07

за позовом   ЗАТ Компанія „Миколаївбудінвест”

до ВАТ ЕК „Миколаївобленерго” в особі філії м. Миколаєва

3-ї особи –Об’єднання співвласників  багатоквартирного будинку „Металург-5”

про скасування акту про порушення правил користування електроенергією

встановив:

ЗАТ Компанія „Миколаївбудінвест” в червні 2007 року  звернулась з позовом до ВАТ Енергопостачальна компанія „Миколаївобленерго” (в особі філії                 м. Миколаєва) про скасування акту № Э 3749 про порушення Правил користування електричною енергією від 20.03.2007р. та визнання таким, що не підлягає оплаті рахунку до акту №  Э3749.  Об’єднання співвласників  багатоквартирного будинку „Металург-5” визначено позивачем у якості третьої особи. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що між позивачем та відповідачем був укладений догові № 44/614  від 5.11.2001р. на користування електричною енергією. При будівництві житлового будинку, розташованого в м. Миколаєві, проспект Жовтневий, 325/3 своєчасно проводились розрахунки за використану електроенергію, енергопостачання відбувалось на підставі тимчасових технічних умов, виданих на період будівництва вказаного будинку. Точка  обліку зареєстрована та внесена до договору № 44/614, ліквідована після передачі житлового будинку ОСББ „Металург-5” 26.03.2007р. згідно листа ЗАТ Компанії „Миколаївбудінвест” від 14.03.2007р. Крім того, позивач зазначає, що акт № Э3749 від 20.03.2007р. про порушення Правил користування електроенергією, представниками ЗАТ Компанії „Миколаївбудінвест” не підписаний, чим порушено порядок його оформлення, встановлений п.6.41. зазначених Правил (а.с.2).

За вказаною позовною заявою господарським  судом Миколаївської області порушено провадження у справі, про що прийнята відповідна ухвала від 11.06.2007р. (а.с.1).

Заперечуючи проти задоволення позову, відповідач послався на умови договору № 44/614 від 5.11.2001р. на користування електричною енергією для непромислових споживачів, укладеного з позивачем; на Правила користування електричною енергією, а також на порушення, які встановлені при перевірці та відображені  у відповідному акті від 20.03.2007р.(а.с.23-25).

Заявою від 19.07.2007р. ЗАТ Компанія „Миколаївбудінвест” уточнило позовні вимоги і просило скасувати акт № Э 3749 від 20.03.2007р. про порушення Правила користування електроенергією (а.с.35).

У додаткових поясненнях ВАТ ЕК „Миколаївобленерго” вказало, що позивач свідомо намагається уникнути від відшкодування вартості обсягу використаної для своїх потреб електроенергії, у зв’язку з чим просило у задоволенні позову відмовити (а.а.59-60).

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 2.08.2007р. (суддя Смородінова О.Г.) позов задоволено, акт № Э 3749  від 20.03.2007р. про порушення Правила користування електричною енергією визнаний недійсним, зобов’язано відповідача його скасувати, стягнуто з останнього на користь позивача судові витрати в загальній сумі 203.00грн. Рішення мотивовано тим, що оспорюваний акт складено із порушенням п.6.41. Правил користування електроенергією, внаслідок чого підлягає визнанню недійсним (а.с.72).

Не погодившись із вказаним рішенням, ВАТ ЕК „Миколаївобленерого” 23.08.2007р. звернулось з апеляційною скаргою, в якій просило його скасувати, у позові відмовити, посилаючись на неповне з’ясування дійсних обставин справи, на порушення норм матеріального права. Одночасно скаржником  було заявлено клопотання про відновлення пропущеного процесуального строку подання апеляційної скарги з причини отримання рішення по закінченню строку на його оскарження. Клопотання задоволено судовою колегією, згідно ст.ст.53, 93 ГПК України, про що зазначено в ухвалі суду апеляційної інстанції від 18.09.2007р.

Письмові заперечення на апеляційну скаргу від позивача не надійшли.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм  матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги частково, виходячи із наступного.

20 березня 2007 року двома посадовими особами ВАТ                                   ЕК „Миколаївобленерго” у присутності голови ОСББ „Металург-5” при обстеженні житлового будинку по пр.Жовтневому, 325/3 ОСББ „Металург-5” будівельна площадка ЗАТ „Миколаївбудінвест” виявлено самовільне безоблікове підключення струмоприймачів до мереж електропостачальної організації,  що є порушенням Правил користування електроенергією. За наслідками перевірки складено акт           № Э 3749  від 20.03.2007р. (а.с.53), який ЗАТ „Миколаївбудінвест” оскаржило у  судовому порядку (а.с.35).

Між тим, згідно п.6.41., 6.42. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ 31.07.1996р. № 28 (у редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910), зареєстрованих Мністерством юстиції України 2.08.1996р. за № 417/442 (із змінами), у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється двосторонній акт порушень. На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Рішення комісії оформлюється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити до суду рішення комісії протягом 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу.

Таким чином, вищевказаними нормами Правил користування              електроенергією визначений порядок оскарження саме рішень комісії  з розгляду актів про порушення цих Правил, а не актів, складених посадовими особами ВАТ ЕК „Миколаївобленерго”. Не можуть оспорюватися у господарському суді акти перевірок, оскільки ці акти не мають обов’язкового характеру.

Доводи позивача щодо правомірності заявлених позовних вимог про скасування акту перевірки із посиланням на абзац п’ятий  п.6.43. Правил, яким передбачено, що спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта, визначенні розміру коштів, належних до сплати, здійснення платежів вирішуються у судовому порядку, не заслуговують на увагу, оскільки ці питання розглядаються при оскарженні у судовому порядку рішень комісії з розгляду актів.

Зазначене не враховано судом першої інстанції ні при прийнятті позову, ні при прийнятті рішення по справі, у зв’язку з чим воно підлягає скасуванню. із припинення провадження у справі згідно з п.1 ст.80 ГПК України.

З огляду на наведене та керуючись  п.1 ст.80, ст. ст. 99, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів –

постановила:

Апеляційну скаргу ВАТ ЕК „Миколаївобленерго” в особі філії м. Миколаєва задовольнити частково.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 2.08.2007р. у справі

№ 3/413/07 скасувати, провадження по справі припинити.

Стягнути з ЗАТ компанії Миколаївбудінвест” на користь ВАТ ЕК „Миколаївобленерго” витрати по держмиту в сумі 42.50грн. за розгляд апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Миколаївської області видати відповідний наказ.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня набрання постанови законної сили.

Головуючий суддя                                                      В.Б. Туренко

Суддя                                                                         Л.І. Бандура

Суддя                                                                                   Л.В.Поліщук