ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

19.06.2007
Справа № 2-1892/06

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кузнецової І.Л.
(доповідача)

суддів:Чимбар Л.О., Швець В.В.

при секретарі Гайдук Ю.А.

за участю представників сторін :

від позивача: ОСОБА_2,
довіреність НОМЕР_1  від 17.04.07

від
відповідача 1: :
Янушкевич Т.В., довіреність №22 від 01.03.07

від
відповідача 2: Бондарь І.Л. представник,  довіреність №01 від 04.04.07

від
відповідача 3: не з"явився, про час та місце
судового засідання повідомлений належним чином

від третьої особи:
Янушкевич Т.В., довіреність №373 від 07.06.07

за участю ОСОБА_3
не з"явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним
чином

розглянувши
апеляційні скарги відкритого акціонерного товариства “Ливарник”, м.Павлоград,
регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській
області та ОСОБА_3 на рішення Кіровського районного суду м.Дніпропетровська
від  26.09.2006р..   у
справі  № 2-1892/06

за позовом ОСОБА_1,
м.Підгороднє

до В1 регіонального
відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області,
м.Дніпропетровськ

до В2 : відкрите
акціонерне товариство “Ливарник”, м.Павлоград

до В3: товариство
з обмеженою відповідальністю “Інкомсток”

третя особа: Фонд
державного майна України, м.Київ

про визнання
угоди недійсною, внесення змін до реєстру власників

ВСТАНОВИВ:

- рішенням Кіровського районного
суду м.Дніпропетровська від 26.09.2006р. у справі №2-1892/06  позов ОСОБА_1, з урахуванням заяв про
уточнення позовних вимог (т.1, а.с.11-13, 69), задоволено, визнано недійсним
договір-доручення від 26.12.2005р. про пільговий продаж акцій відкритого
акціонерного товариства (далі-ВАТ) “Ливарник в розмірі 49.954% статутного фонду
цього товариства в кількості 5 575 180 штук, укладений між регіональним
відділенням Фонду державного майна України по Дніпропетровській області
(далі-Фонд) і ВАТ “Ливарник” та постановлено внести зміни до реєстру власників
цінних паперів, зареєструвавши пакет акцій ВАТ “Ливарник” в розмірі 49.954% від
статутного фонду товариства в кількості 5 575 180 штук за державою в особі
регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській
області;

- не погодившись з прийнятим
рішенням, акціонер ВАТ “Ливарник” ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу, в якій з
посиланням на порушення судом норм матеріального і процесуального права
просить  це рішення скасувати та
відмовити в задоволенні позову;

- у поданій скарзі йдеться про
помилкові висновки суду стосовно порушення регіональним відділенням Фонду
процедури продажу акцій, визначеної п.57 Державної програми приватизації у
зв”язку з тим, що спірний пакет акцій не пропонувався до продажу у 2000 році,
оскільки під час розгляду справи відділенням надавалися оригінали документів,
які підтверджували здійснення такого продажу, про безпідставність висновків
суду щодо порушення під час продажу акцій товариства ст.ст.1. 4 Закону України
“Про формування конкретних засад у процесі приватизації акцій (часток, паїв), що
належать державі у майні юридичних осіб”, оскільки, в даному випадку,
регіональним відділенням було застосовано неконкурентний спосіб продажу
нереалізованого пакету акцій товариства саме в силу ст.57 Державної програми
приватизації на 2000-2002роки та наказу Фонду державного майна України від
24.07.2000р. “Про затвердження Порядку викупу непроданих у період з 1995 по
1999рік акцій відкритих акціонерних товариств, створених на базі об'єктів груп
Б, В на умовах, визначених п.57 Державної програми приватизації”, про те, що
дія Закону України “Про введення мораторію на примусову реалізацію майна”, на
який послався суд в оскаржуваному рішенні, не розповсюджується на випадки
продажу державним органом приватизації акцій відкритого акціонерного
товариства, відносно якого порушено провадження у справі про банкрутство, а
також про відповідність чинному законодавству обставин стосовно здійснення
розрахунків за придбані акціонерами акції ВАТ “Ливарник” не з особових рахунків
останніх;

- апеляційну скаргу на рішення Кіровського
районного суду подано також і регіональним відділенням Фонду;

- у даній скарзі з посиланням на
вищезазначені доводи містяться вимоги про скасування цього рішення та передачі
справи на новий розгляд до суду першої інстанції;

- ВАТ “Ливарник” вважає рішення
суду незаконним та таким, що підлягає скасуванню вказуючи в апеляційній скарзі
на те, що розгляд справи здійснено за відсутності представника товариства,
належним чином не повідомленого про час і
місце розгляду справи, а також на вирішення судом питання про права та
обов'язки осіб, які не були залучені до участі у справі, оскільки спірний пакет
акцій був проданий товариством третім особам, які мали право на пільгову
купівлю цих акцій, а вони, в свою чергу, продали їх іншим особам у зв”язку з
чим вирішення питання про повернення державі таких акцій є неможливим без
залучення до участі у справі осіб, які стали
власниками акцій після укладання оспорюваного договору доручення;

- третя особа вимоги апеляційної
скарги підтримує;

- представник відповідача-3 в
судове засідання не з'явився; про час і місце засідання відповідач-3
повідомлений належним чином;

- позивач відзив на апеляційні
скарги не надав, його представник в судовому засіданні проти апеляційних скарг
заперечує.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши
пояснення представників позивача, відповідачів 1, 2 та третьої особи колегія
суддів приходить до висновку про те, що апеляційні скарги підлягають
задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
26.12.2005р. регіональним відділенням Фонду (довірителем) і ВАТ Ливарник
(повіреним) укладено договір-доручення, згідно з яким довіритель доручив, а
повірений взяв на себе зобов'язання щодо здійснення продажу простих іменних
акцій ВАТ”Ливарник” на пільгових умовах особам, внесеним до списку акціонерів,
які мають право на додаткове придбання акцій у відповідності до п.57 Державної
програми приватизації на 2000-2002роки в кількості 5 575 180штук, номінальною
вартістю однієї акції 0.25грн. за ціною -0.125грн. за акцію.

Даний договір укладено сторонами на
підставі наказу регіонального відділення Фонду №12/04-05-ПАК від 23.12.2005р.
“Про продаж акцій ВАТ”Ливарник”.

За наслідками виконання умов
договору розпорядженням регіонального відділення Фонду №12/04-04-1р від
31.01.2006р. реєстроутримувача, товариство з обмеженою відповідальністю
“Інкомсток” зобов'язано протягом семи днів внести зміни до реєстру власників
іменних цінних паперів ВАТ”Ливарник”, а саме зменшити державну частку на 5 575
180 штук акцій на підставі протоколу про підсумки пільгового продажу акцій №4
від 31.01.2006р.

Даним протоколом затверджено
результати пільгового продажу акцій за попередньо складеним списком акціонерів,
які придбали акції в процесі пільгового продажу та постановлено у 10-ти денний
термін після затвердження цього протоколу перевести кошти, які були накопичені
на балансовому (акумуляційному) рахунку ВАТ “Ливарник” на рахунок регіонального
відділення.

Матеріали справи свідчать також і
про те, що ВАТ”Ливарник” було створено відповідно до наказу регіонального
відділення Фонду від 27.12.96р. №12271-АО шляхом перетворення державного
підприємства структурного підрозділу ливарного цеху №1 ВАТ”Верстатобудівельний
завод” у відкрите акціонерне товариство.

Продаж акцій товариства розпочався
на підставі наказу регіонального відділення від 24.09.98р. №12/40-ПАК.

В період з 01.04.99 по 09.01.01р.р.
через державну акціонерну компанію “Національна мережа аукціонних центрів”  на 16-ти спеціалізованих аукціонах пакети
акцій товариства пропонувалися до продажу за грошові кошти, про що свідчить
довідка про сплату акцій ВАТ”Ливарник” -додаток до наказу регіонального
відділення Фонду від 02.02.2006р. №12/04-03-3ВП (т.1, а.с.44-46).

Залишки акцій від пільгового
продажу та продажу на сертифікатних аукціонах були запропоновані до продажу за
грошові кошти в кількості 50.177% статутного фонду товариства, однак протягом
1999-2000р.р. було реалізовано лише 0.222% акцій товариства.

Отже, станом на 22.12.2005р. у
державній власності перебував нереалізований пакет акцій ВАТ”Ливарник” в
розмірі 49.954% статутного фонду.

Згідно з п. 57 Закону України "Про
Державну програму приватизації"
встановлено, що державні органи приватизації протягом 2000 року
пропонують до продажу непродані акції об'єктів груп Б, В (віднесених до таких
груп відповідно до Державної програми
приватизації на 1998 рік), продаж акцій яких здійснювався з 1995 по 1999
роки, включно, для забезпечення продажу 100 відсотків шляхом пропозиції
зазначених акцій на організаційно оформлених ринках цінних паперів у
встановленому порядку. При цьому, якщо ці пакети не будуть продані, державний
орган приватизації пропонує їх для викупу акціонерам, які придбали акції
відповідних ВАТ на пільгових умовах, за кошти за ціною на рівні половини
номінальної вартості акцій. Лише у разі відмови від придбання зазначених акцій,
державний орган приватизації вносить на загальні збори акціонерів питання про
зменшення статутного фонду та анулювання таких акцій відповідно до статей 32,
39 Закону України "Про господарські товариства".

На виконання п. 57 Державної програми
приватизації Фондом державного майна України було розроблено Порядок викупу
непроданих у період з 1995 року по 1999 рік акцій відкритих акціонерних
товариств, створених на базі об'єктів групи Б,В, на умовах, визначених п. 57
Програми, затверджений наказом Фонду від 24.07.2000р. № 1515. Даним Порядком
було встановлено механізм проведення викупу непроданих акцій відкритих
акціонерних товариств акціонерами, які придбали ці акції на пільгових умовах,
зокрема передбачено, що акціонери, які придбали пакети акцій на пільгових
умовах, набувають право на викуп нереалізованих акцій відповідного відкритого
акціонерного товариства на рівні половини номінальної вартості акцій.

Тому,  з
урахуванням  вимог  п.   57  Державної
програми   приватизації,
регіональне   відділення   Фонду
наказом   від 04.05.2001   року
№    12/29   ПРАУ
"Про   затвердження   уточненого
плану розміщення акцій ВАТ "Ливарник" внесло зміни до плану
розміщення акцій товариства. Так, даним наказом було внесено зміни до порядку
продажу пакету акцій товариства у розмірі 49,954%   статутного фонду з продажу на
спеціалізованому аукціоні за грошові кошти на продаж акціонерам , які мають
право на додаткове придбання акцій за кошти за ціною на рівні половини
номінальної вартості акцій.

Враховуючи викладене, договір
доручення про продаж акцій ВАТ “Ливарник” слід визнати таким, що укладений у
повній відповідності з вимогами чинного законодавства.

Підстави для визнання його
недійсним відсутні.

У цьому зв”язку відсутніми є і
підстави для внесення змін до реєстру власників цінних паперів шляхом
реєстрації пакету акцій, який є предметом оспорюваного договору, за державою в
особі регіонального відділення Фонду.

Таким чином, позовні вимоги
задоволенню не підлягають.

Доводи позивача, наведені в заяві про
уточнення позовних вимог (т.1, а.с.11-13) щодо порушення регіональним
відділенням Фонду п.57 Державної програми приватизації в частині проведення
продажу акцій товариства без виставлення їх на організаційно оформлених ринках
цінних паперів визнані колегією суддів безпідставними, оскільки, як зазначено
вище, конкретні данні про продаж акцій за грошові кошти наведені у довідці
(додаток до наказу регіонального відділення Фонду по Дніпропетровській області
від 02.02.2006р. №12/04-03-ЗВП) з переліком дат, кількості проданих акцій, сум
продажу і підстав проведення відповідних аукціонів; зазначені у довідці данні
позивачем не спростовані.

Колегія суддів не погоджується з
посиланням суду, покладеним в обґрунтування оскаржуваного рішення, про
порушення при укладенні спірного договору п.2.14 Порядку проведення пільгового
продажу акцій відкритих акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду
державного майна України від 03.07.2000р. №1368 в частині оплати придбаних
акцій не з особових рахунків, відкритих в банках України, а з балансового
рахунку ВАТ”Ливарник”.

Так, п.2.10 названого Порядку
передбачено, що орган приватизації (в особі голови комісії) у 5-ти денний
термін з дня створення комісії укладає з ВАТ( в особі голови правління)
договір-доручення згідно з додатком 4. У договорі-доручення орган приватизації
доручає голові правління ВАТ: організувати приймання заяв на придбання акцій у
ході їх пільгового продажу, підписувати платіжні доручення на переказ коштів з
банківських установ на відповідний приватизаційний рахунок ВАТ, акумулювати
грошові кошти в установленому порядку, а також формувати перелік власників
акцій за результатами пільгового продажу акцій. При цьому, п.2.11 даного
Порядку встановлено, що після підписання договору-доручення голова правління повинен
забезпечити акумулювання відповідно до встановленого порядку та гарантоване
збереження грошових коштів, отриманих в оплату за акції.

Крім того, згідно з п.2.20 Порядку
у 10-денний термін після затвердження державним органом приватизації підсумків
пільгового продажу акцій голова правління ВАТ забезпечує проведення розрахунків
з органом приватизації відповідно до Положення про порядок розрахунків за
придбані об'єкти приватизації, затвердженого наказом Фонду держаного майна
України від 02.11.92 №467, зі змінами та доповненнями.

Стосовно стверджень суду про
порушення сторонами при укладенні спірного договору ст.ст.1, 4 Закону України
“Про формування конкурентних засад у процесі приватизації акцій (часток, паїв),
що належать державі у майні юридичних осіб” слід зазначити, що відповідно до
ст..18 Закону України “Про приватизацію державного майна” при перетворенні
державного підприємства в акціонерне товариство в процесі приватизації його
засновником виступає державний орган приватизації, який діє в межах повноважень,
перед законодавством . Засновник акціонерного товариства встановлює відповідно
до плану приватизації (плану розміщення акцій) способи, обсяг і строки продажу
акцій, а також порядок внесення платежів.

Оскільки засновником ВАТ”Ливарник”
виступило саме регіональне відділення Фонду, то встановлення способу, обсягів і
строків продажу акцій товариства відносилося до компетенції відділення.

При цьому, згідно з наказом Фонду
державного майна України від 26.01.1999 року № 140"Про затвердження
Переліку об'єктів груп Б,В,Г та А, які підлягають приватизації шляхом продажу
акцій ВАТ у 1999 році" (даний наказ Фонду є чинним на теперішній час ),
було затверджено Перелік об'єктів груп Б,В,Г (крім АПК), які підлягають
приватизації у 1999 році за участю працівників центрального апарату Фонду та
Перелік об'єктів груп Б,В,Г (крім АПК), які підлягають приватизації у 1999 році
за участю працівників регіональних відділень. При цьому, в Переліку об'єктів
груп Б,В,Г (крім АПК), які підлягають приватизації у 1999 році було вказане ВАТ
“Ливарник".

Посилання суду на порушення ст.
ст.4, 7, 12 Закону України “Про введення мораторію на примусову реалізацію
майна” є помилковим тому, що дія цього Закону не розповсюджується на випадки
продажу державним органом приватизації акцій відкритого акціонерного товариства
щодо якого порушено провадження у справі про банкрутство.

Таким чином, рішення Кіровського
районного суду підлягає скасуванню як таке, що прийнято з порушенням норм
матеріального права.

Керуючись ст.ст. 101-105
Господарського процесуального кодексу України, суд, ПОСТАНОВИВ :

- рішення Кіровського районного суду
м.Дніпропетровська від  26.09.2006р..   у
справі  № 2-1892/06  скасувати, у позові відмовити.

Головуючий
І.Л.Кузнецова

Суддя
Л.О.Чимбар

Суддя
В.В.Швець