ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

06.09.2007р.

м.Київ

№ 24/204-А

16 год. 05
хв.

За позовом

Закритого акціонерного товариства
“Київське агентство повітряних сполучень “Кий Авіа”

До

Територіального управління
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві

Про

визнання дій неправомірними,
визнання протоколу нечинним

Головуючий
суддя Власов Ю.Л.

Суддя Ковтун
С.А.

Суддя Мудрий
С.М.

Секретар судового
засідання Долга О.Р.

Представники:

Від позивача

Лавриненко Т.М.

Від відповідача

Білоченко Т.

ОБСТАВИНИ
СПРАВИ:

Позивач звернувся до суду з
позовною заявою до Відповідача про визнання неправомірними дій контрольної
групи Відповідача у складі керівника контрольної групи Тощева Романа
Володимировича та члена контрольної групи Дяченко Євгена Валерійовича, які
здійснювали контроль за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах
акціонерів Позивача, які відбулися 15.03.07р., та визнання нечинним протоколу
проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах
Позивача від 15.03.07р.

Заявлений позов Позивач обґрунтовує
наступним. Всупереч п.3.1., 3.3. Положення про порядок проведення контролю за
реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств
Позивач не отримував від Відповідача повідомлення про призначення представників
для контролю за реєстрацією акціонерів Позивача. Позивач дізнався про це безпосередньо
з початком зборів. Керівник контрольної групи Відповідача всупереч п.3.6.
вказаного Положення не надав керівнику виконавчого органу Позивача вичерпну
інформацію щодо своїх повноважень, які встановлені ст.8 Закону України “Про
державне регулювання ринку цінних паперів в Україні” та не обговорив
організаційні питання щодо контролю.

У спірному протоколі було
зафіксовано наявність ухвали Господарського суду міста Києва від 03.03.07р.
№30/88 та зазначено, що під час проведення реєстрації акціонерів для участі у
загальних зборах вчинялись дії, в порушення зазначеної ухвали. Але в цьому ж
протоколі Відповідачем жодним чином не згадувались документи, на підставі яких
зупинена дія ухвали №30/88, що виключає наявність порушень, зазначених у
протоколі та інші документи, які надавались представниками Позивача. Отже, у
спірному протоколі не була відображена дійсна ситуація та події, які
відбувались під час проведення реєстрації акціонерів Позивача у загальних
зборах, а тому даний протокол не відповідає вимогам п.4.2. зазначеного
Положення.

Відповідач заперечив проти
заявленого Позивачем позову мотивуючи наступним. До Відповідача листом від
07.03.07р. надійшло звернення від ОСОБА_1 з проханням запобігти порушенню прав
акціонерів Позивача під час проведення загальних зборів. На підставі вказаного
звернення було видано доручення на проведенню контролю за реєстрацією
акціонерів для участі у загальних зборах Позивача. Повідомлення про призначення
представників надсилаються виконавчому органу товариства факсом або вручаються
під розписку посадовій особі виконавчого органу товариства до початку
реєстрації. Пунктом 3.3. вказаного Положення визначено лише, що є
підтвердженням своєчасного повідомлення виконавчого органу акціонерного
товариства про призначення представників при передачі повідомлення факсом або
при надісланні повідомлення поштою. Таким чином, Відповідачем не було порушено
вказаний пункт зазначеного Положення.

Керівником робочої групи
Відповідача перед початком контролю було вжито всіх заходів передбачених п.3.6.
Положення та Законом України “Про державне регулювання ринку цінних паперів в
Україні”.

Контрольній групі Відповідача при
проведенні контролю за реєстрацією акціонерів для участі в загальних зборах
Позивача жодних постанов виконавчих служб надано не було, а в наявності була
лише ухвала Господарського суду м. Києва від 03.03.07р. №30/88, відповідно до
якої було заборонено Позивачу, реєстратору та будь-яким іншим особам, що мають
чи матимуть право вчиняти дії щодо реєстрації акціонерів Позивача для участі у
загальних зборах та голосуванні на них в тому числі тих, які відбудуться
15.03.07р., вчиняти будь-які дії спрямовані на реєстрацію за ОСОБА_2, ОСОБА_3,
ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, іншим акціонерам, кількості голосів, що
належать їм на підставі акцій Позивача третьої та четвертої емісій.

Оскільки постанова державних
виконавчих служб зупинено лише виконавче провадження ДВС у Шевченківському
районі м. Києва з примусового виконання ухвали Господарського суду м. Києва від
03.03.07р. №30/88 для проведення перевірки, а виконання вимог зазначених в
ухвалі Господарського суду м. Києва від 03.03.07р. жодним чином не зупинялось,
тому контрольною групою Відповідача було дотримано вимоги п.4.2.
Положення.

Господарським судом заслухані
пояснення сторін, досліджені подані докази. За результатами слухання сторін,
дослідження доказів, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

06.03.07р. ОСОБА_1, який є
акціонером Позивача був направлений Відповідачу лист з проханням запобігти
порушенню прав акціонерів Позивача під час проведення загальних зборів
акціонерів, призначених на 15.03.07р. та призначити представників Відповідача
для здійснення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах
акціонерів Позивача, які відбудуться 15.03.07р. о 11:00 за адресою: м. Київ,
проспект Перемоги, 2.

07.03.07р. Відповідачем було видане
доручення №25-КУ на проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у
загальних зборах Позивача, яким було доручено начальнику відділу
територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку у м. Києві Тощеву Роману Володимировичу -керівнику контрольної комісії та
головному спеціалісту територіального управління Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку у м. Києві Дяченко Євгену Валерійовичу -члену
контрольної групи провести контроль за реєстрацією акціонерів для участі у
загальних зборах Позивача.

На підставі даної довіреності
вказаним особам надано право: безперешкодно входити до підприємств, в установи,
організації за службовим посвідченням та мати доступ до документів та інших
матеріалів, необхідних для проведення контролю за реєстрацією акціонерів;
вимагати для контролю необхідні документи та нішу інформацію у зв'язку з
реалізацією своїх повноважень. У разі виявлення порушень Тощеву Роману
Володимировичу доручається порушити справу про правопорушення та скласти акт
про правопорушення на ринку цінних паперів, скласти протокол про
правопорушення, вилучити документи, які підтверджують факт правопорушення.
Доручення дійсне до 22.03.2007р.

07.03.07р. Відповідачем було
складено повідомлення №03/1086/09-15 «Про проведення контролю за реєстрацією
акціонерів», яким Відповідач повідомляв Позивача, що на підставі ст.41 Закону
України “Про господарські товариства” зі змінами та доповненнями, для контролю
за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів Позивача,
які відбудуться 15.03.07р., направляється контрольна група з представників
Відповідача, повноваження яких підтверджено дорученням від 07.03.07р. №25-КУ.

Для реалізації своїх повноважень з
контролю за реєстрацією акціонерів участі у загальних зборах контрольній групі
Позивачу необхідно надати для перевірки наступні документи: реєстр акціонерів
на дату проведення загальних зборів акціонерів; інші документи; у разі необхідності
-копії, виписки, витяги з відповідних документів, які використовуються під час
реєстрації, завірені підписом керівника виконавчого органу товариства або
особи, що його заміщує та скріплені печаткою товариства, для приєднання їх до
документів контролю.

Вказані повідомлення №03/1086/09-15
та доручення №25-КУ були вручені Відповідачем 15.03.07р. голові реєстраційної
комісії Позивача Клепцовій Т.Ю., та були прийняті нею без зауважень, що
підтверджується підписом даної особи на копіях вказаних повідомлення
№03/1086/09-15 та доручення №25-КУ, поданих Відповідачем.

15.03.07р. контрольною групою
Відповідача був складений протокол проведення контролю за реєстрацією
акціонерів для участі у загальних зборах Позивача, в якому вказано, що початок
реєстрації акціонерів 9 год. 00 хв., закінчення реєстрації 10 год. 30 хв.
Реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах Позивача проводилася на
підставі реєстру власників іменних цінних паперів Позивача, складеного станом
на 15.03.07р., прошитого, пронумерованого та скріпленого печаткою та підписом
керівника реєстратора, а також документів, що посвідчують особу акціонерів (їх
представників). При проведенні реєстрації акціонерів реєстраційною комісією
Позивача в порушення вимог ухвали Господарського суду м. Києва від 03.03.07р.
№30/88 було зареєстровано акціонерів - фізичних осіб: ОСОБА_2, ОСОБА_3,
ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, а також акціонерів яким належать акції
додаткового випуску, що посвідчені свідоцтвом Відповідача №НОМЕР_1 від
07.07.06р. та свідоцтвом №НОМЕР_2 від 11.07.00р. Зазначеною ухвалою виконавчому
органу Позивача, реєстратору та будь-яким іншим особам заборонено вчиняти дії
спрямовані на реєстрацію зазначених вище осіб, а також акціонерів яким належать
акції додаткового випуску посвідчених свідоцтвом Відповідача №НОМЕР_2 від
11.07.00р. та свідоцтвом Відповідача №НОМЕР_1 від 07.07.06р. Час складання
протоколу 11 год. 05 хв.

У вказаному протоколі був вказаний
перелік документів, що додаються до нього, а саме: 1) копія реєстру власників
іменних цінних паперів Позивача на 3 арк. в 1 примірнику; 2) копія протоколу
правління Позивача НОМЕР_3 від 05.02.07р. на 1 арк. в 1 примірнику; 3) протокол
реєстрації акціонерів Позивача від 15.03.07р. на 1 арк. в 1 примірнику.

Вказаний протокол був отриманий
Позивачем 15.03.07р. о 11 год. 20 хв., що підтверджується підписом Президента
Позивача В.Шпака на цьому протоколі.

Оцінюючи подані сторонами докази за
своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх
сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на
які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, Господарський суд
міста Києва вважає, що позов Позивача задоволенню не підлягає з наступних
підстав.

Відповідно до підпункту 2.1. п.2
Положення про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у
загальних зборах акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.12.1998р. №199, представники
Комісії для контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах
акціонерних товариств можуть призначатися за зверненнями акціонерів. Мінімальна
кількість представників має становити 2 особи.

Відповідно до підпункту 2.5. п.2
вказаного Положення для участі у загальних зборах акціонерних товариств Голова
Комісії, члени Комісії та начальники територіальних управлінь Комісії мають
право проводити контроль за реєстрацією акціонерів на підставі службового
посвідчення. Інші працівники Комісії мають право проводити контроль за
реєстрацією акціонерів на підставі службового посвідчення та письмового
доручення за формою згідно з додатком.

З наведених норм вбачається, що
посадові особи Відповідача мають право на підставі службового посвідчення та
письмового доручення проводити контроль за реєстрацією акціонерів Позивача для
участі у загальних зборах Позивача.

Як встановлено судом, 06.03.07р.
акціонером Позивача був направлений Відповідачу лист з проханням запобігти
порушенню прав акціонерів Позивача під час проведення загальних зборів
акціонерів, призначених на 15.03.07р. та призначити представників Відповідача
для здійснення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах
акціонерів Позивача, які відбудуться 15.03.07р. о 11:00 за адресою: м. Київ,
проспект Перемоги, 2.

Як встановлено судом, 07.03.07р.
Відповідачем було видане доручення №25-КУ на проведення контролю за реєстрацією
акціонерів для участі у загальних зборах Позивача, яким було доручено
начальнику відділу територіального управління Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку у м. Києві Тощеву Роману Володимировичу -керівнику
контрольної комісії та головному спеціалісту територіального управління
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві Дяченко Євгену
Валерійовичу -члену контрольної групи провести контроль за реєстрацією
акціонерів для участі у загальних зборах Позивача. На підставі даної
довіреності вказаним особам надано право: безперешкодно входити до підприємств,
в установи, організації за службовим посвідченням та мати доступ до документів
та інших матеріалів, необхідних для проведення контролю за реєстрацією
акціонерів; вимагати для контролю необхідні документи та нішу інформацію у
зв'язку з реалізацією своїх повноважень. У разі виявлення порушень Тощеву
Роману Володимировичу доручається порушити справу про правопорушення та скласти
акт про правопорушення на ринку цінних паперів, скласти протокол про
правопорушення, вилучити документи, які підтверджують факт правопорушення.
Доручення дійсне до 22.03.2007р.

Згідно з підпунктами 3.1., 3.2.,
3.3. п.3 зазначеного Положення контрольно-правове управління, територіальне
управління Комісії письмово повідомляють виконавчий орган акціонерного
товариства про призначення представників для контролю за реєстрацією акціонерів
та, у разі необхідності, відповідно до Закону України "Про державне
регулювання ринку цінних паперів в Україні" визначають перелік документів
для надання їх контрольній групі керівником виконавчого органу товариства або
особою, яка його заміщає, при проведенні контролю. Повідомлення про призначення
представників надсилаються виконавчому органу товариства поштою, факсом або
вручаються під розписку посадовій особі виконавчого органу товариства до
початку реєстрації.

Відповідно до підпункту 3.6. п.3
вказаного Положення перед початком контролю керівник контрольної групи надає
керівнику виконавчого органу товариства або особі, яка його заміщує, або
посадовим особам реєстратора (у разі їх відсутності - іншій особі,
відповідальній за проведення реєстрації) один примірник доручення на проведення
контролю за реєстрацією акціонерів, представляє членів контрольної групи,
повідомляє про їхні повноваження згідно зі статтею 8 Закону України "Про
державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", обговорює та вирішує
інші організаційні питання щодо контролю.

Згідно з підпунктом 3.9. п.3
наведеного Положення посадові особи органів управління товариства, реєстратора
мають право отримувати від уповноважених осіб Комісії вичерпну інформацію про
вимоги та порядок проведення контролю, права та обов'язки уповноважених осіб
Комісії відповідно до чинного законодавства.

З наведених норм вбачається, що
повідомлення про призначення представників для контролю за реєстрацією
акціонерів може вручатись Відповідачем під розписку до початку реєстрації,
також перед початком контролю Відповідачем має надаватись примірник доручення
на проведення контролю за реєстрацією акціонерів, та повідомлятись повноваження
представників Відповідача, призначених для контролю за реєстрацією акціонерів
Позивача.

Як встановлено судом, повідомлення
про проведення контролю за реєстрацією акціонерів №03/1086/09-15 та доручення
№25-КУ були вручені Відповідачем 15.03.07р. голові реєстраційної комісії
Позивача Клепцовій Т.Ю., та були прийняті нею без зауважень. При цьому, у
наданому дорученні №25-КУ були вказані повноваження керівника контрольної групи
Тощева Романа Володимировича та члена контрольної групи Дяченко Євгену
Валерійовичу на проведення зазначеного контролю.

Відповідно до підпунктів 4.1.,
4.2., 4.3. п.4 вказаного Положення за результатами контролю представники
Комісії складають протокол у двох примірниках. У протоколі вказуються: висновки
представників Комісії щодо відповідності реєстрації вимогам чинного
законодавства; перелік порушень, виявлених під час контролю за реєстрацією, з
посиланням на конкретні статті та пункти нормативно-правових актів; результати
реєстрації акціонерів; перелік документів, які додаються до протоколу (письмові
пояснення та заяви посадових осіб товариства або реєстратора; копії документів,
які надавались під час проведення контролю) із зазначенням прописом кількості
сторінок кожного документа. Протокол підписують всі члени контрольної групи.

Як встановлено судом, 15.03.07р.
Відповідачем був складений протокол проведення контролю за реєстрацією
акціонерів для участі у загальних зборах Позивача. Вказаним протоколом було
встановлено, що при проведенні реєстрації акціонерів реєстраційною комісією
Позивача в порушення вимог ухвали Господарського суду м. Києва від 03.03.07р.
№30/88 було зареєстровано акціонерів -фізичних осіб: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4,
ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, а також акціонерів яким належать акції додаткового
випуску, що посвідчені свідоцтвом Відповідача №НОМЕР_1 від 07.07.06р. та
свідоцтвом №НОМЕР_2 від 11.07.00р. Зазначеною ухвалою виконавчому органу
Позивача, реєстратору та будь-яким іншим особам заборонено вчиняти дії
спрямовані на реєстрацію зазначених вище осіб, а також акціонерам яким належать
акції додаткового випуску посвідчених свідоцтвом Відповідача №НОМЕР_2 від
11.07.00р. та свідоцтвом Відповідача №НОМЕР_1 від 07.07.06р.

Як встановлено судом, у вказаному
протоколі був вказаний перелік документів, що додаються до нього, а саме: 1)
копія реєстру власників іменних цінних паперів Позивача на 3 арк. в 1
примірнику; 2) копія протоколу правління Позивача НОМЕР_3 від 05.02.07р. на 1
арк. в 1 примірнику; 3) протокол реєстрації акціонерів Позивача від 15.03.07р.
на 1 арк. в 1 примірнику. Даний протокол, як вбачається з матеріалів справи,
був підписаний всіма членами контрольної групи Відповідача та отриманий
Позивачем 15.03.07р., про що свідчить особистий підпис В.Шпака на цьому
протоколі.

За вищенаведених обставин
Господарський суд міста Києва дійшов висновку, що спірний дії та протокол
Відповідача відповідає вищевказаним нормам Положення про проведення контролю за
реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств,
затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку
23.12.1998р. №199, а тому позовні вимоги Позивача задоволенню не
підлягають.

Судом не приймаються до уваги
твердження Позивача, що у спірному протоколі Відповідачем не згадувались
документи (постанова Державної виконавчої служби м. Києва про витребування для
перевірки та зупинення виконавчого провадження Державної виконавчої служби у
Шевченківському районі м. Києва з примусового виконання ухвали Господарського
суду м. Києва від 03.03.07р. №30/88), на підставі яких зупинена дія ухвали
№30/88, що виключає наявність порушень, зазначених у протоколі та інші
документи, які надавались представниками Позивача, оскільки постанова органу
державної виконавчої служби не спроможна зупинити дію ухвали Господарського суд
міста Києва, а також Позивачем не було подано суду доказів, підтверджуючих
існування вказаних постанов, та їх надання Відповідачу під час здіснення
контролю за реєстрацією акціонерів.

Керуючись ст.2, 7, 17, 158, 161,
162, 163 та п.6 Прикінцевих та Перехідних положень Кодексу адміністративного
судочинства України, Господарський суд міста Києва, -

ПОСТАНОВИВ:

1. В позові відмовити повністю.

2. Дана постанова набирає законної
сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження або
апеляційної скарги в порядку, встановленому ст.254 Кодексу адміністративного
судочинства України. Дана постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку
та в строки, встановлені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя                                                                      Ю.Л.
Власов

Суддя
С.А. Ковтун

Суддя
С.М. Мудрий

Постанова складена та підписана
19.09.07р.