АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.08.2007
№ 36/151

Київський апеляційний господарський суд у
складі колегії суддів:

головуючого:                              Отрюха  Б.В.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від Генеральної прокуратури України - Івченко
О.А. - прокур. відділу

від ФДМ України - Ганношин О.А. - юр.

від відповідача - Кузьменко А.М. - юр.

від Мін. палива та енергетики України -
представник не з'явився

від НАК «ЕК України» -  представник не з'явився

від ВАТ «ЕК «Одесаобленерго» -  Шандрук О.Т. - юр., Пономарьов П.О. - юр.

від ТОВ «Overcon Enterprises Limited» -
представник не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу Компанія "FS Trading limited"

на рішення Господарського суду м.Києва від
20.06.2007

у справі № 36/151

за позовом                               Заступник
Генерального прокурора України

до                                                   Компанія
"FS Trading limited"

третя особа відповідача           Міністерство палива та енергетики
України

Національна акціонерна компанія
" Енергетична компанія України"

Відкрите акціонерне товариство
"Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Overcon Enterprises Limited"

про
визнання недійсним договору купівлі-продажу акцій

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м.
Києва від 20.06.2007р. у справі №36/151 позовні вимоги було задоволено
повністю. Судом було визнано недійсним договір купівлі-продажу пакету акцій в
розмірі 35% статутного фонду ДАЕК «Одесаобленерго» №КПП-202, укладеного
18.09.1998р. між Фондом державного майна України та Компанією «FS Trading
Limited».

Не погоджуючись з рішенням суду
відповідач звернувся з апеляційною скаргою та просить його скасувати, оскільки
вважає, що воно було прийнято з порушенням вимог чинного  законодавства.

Розглянувши у судовому засіданні
апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та вислухавши пояснення
представників сторін, колегією встановлене наступне:

Заступник Генерального прокурора
України звернувся до господарського суду м. Києва з позовною заявою в інтересах
держави в особі Фонду державного майна України до Компанії «FS Trading Limited»
про визнання недійсним договору купівлі-продажу пакета акцій в розмірі 35%
статутного фонду ДАЕК «Одесаобленерго» №КПП-202, укладеного 18.09.1998 року між
Фондом державного майна України та Компанією «FS Trading Limited», який був
укладений за результатами комерційного конкурсу.

Конкурс з продажу пакета акцій ДАЕК
«Одесаобленерго» проводився на підставі «Положення про порядок проведення
конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, створених у
процесі приватизації», затвердженого спільним наказом Фонду державного майна
України, Антимонопольного комітету України, Державної комісії з цінних паперів
та фондового ринку № 821/55/01/204 від 04.08.1997 року, та згідно з «Положенням
про конкурсну комісію», затвердженого наказом Фонду державного майна України
№857 від 11.08.1997 року.

Відповідно до п.13 «Положення про
порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних
товариств, створених у процесі приватизації» конкурс проводиться конкурсною
комісією, яка створюється органом приватизації.

Як визначено «Положенням про
конкурсну комісію», організаційною формою роботи конкурсної комісії є засідання,
за результатами яких складаються протоколи та подаються на затвердження до
органу приватизації. Конкурсна комісія визначає переможця конкурсу, складає
протокол та протягом двох робочих днів направляє його на затвердження до органу
приватизації.

Відповідно до п.7 ст.18 Закону
України «Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)»
результати конкурсу затверджує орган приватизації.

Згідно з законодавством, право на
придбання пакету акцій ДАЕК «Одесаобленерго», у тому числі і укладення
відповідного договору купівлі-продажу, могла мати лише особа, яка на момент
укладення договору визнана остаточним переможцем комерційного конкурсу, який
проводиться державним органом приватизації.

Протокол засідання конкурсної
комісії з продажу пакета акцій ДАЕК «Одесаобленерго» № 3 від 09.07.1998 року не
визначав остаточного переможця комерційного конкурсу, у зв'язку з чим
зазначений протокол не був затверджений Фондом державного майна України, як це
передбачено п.45 «Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів
акцій відкритих акціонерних товариств, створених у процесі приватизації».

Рішенням конкурсної комісії з
продажу пакета акцій ДАЕК «Одесаобленерго» від 17.07.1998 року (протокол
засідання № 4, який підписаний в.о. Голови Фонду державного майна України
В.Крюковим) остаточним переможцем конкурсу було визнано ТОВ «Overcon
Enterprises Limited».

Рішенням Вищого арбітражного суду
України від 20.08.1998 року було визнано недійсним протокол № 4 від 17.07.1998
року засідання комісії по проведенню комерційного конкурсу з продажу пакета
акцій ДАЕК «Одесаобленерго» за грошові кошти, спір відносно вимог позивача -
компанії «FS Trading Limited» щодо зобов'язання Фонду державного майна України
укласти з ним, як з переможцем конкурсу, договір купівлі-продажу пакета акцій
ДАЕК «Одесаобленерго» та інших вимог позивача припинено провадження на підставі
п.1 ч. І ст.80 Арбітражного процесуального кодексу України, у зв'язку з тим, що
спір не підлягає вирішенню в арбітражних судах України.

Ухвалою від 08.09.1998 року про
роз'яснення вказаного рішення Вищий арбітражний суд України зазначив, що
визначення переможця конкурсу має бути здійснено лише за критерієм найвищої
ціни за акції ДАЕК «Одесаобленерго», що виставляються на конкурс. При цьому
Вищим арбітражним судом України було визначено, що Фонду державного майна
України необхідно продовжити комерційний конкурс з продажу пакета акцій ДАЕК
«Одесаобленерго» у кількості 1824336 штук, що становить 35% статутного фонду
товариства, визначити переможця з числа претендентів у відповідності до вимог
«Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих
акціонерних товариств, створених у процесі приватизації», затвердженого
спільним наказом Фонду державного майна України, Антимонопольного комітету
України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №821/55/01/204
від 04.08.1997 року.

18.09.1998 року Фонд державного
майна України видав наказ за №1796 від 18.09.1998 р., яким визначив переможцем
комерційного конкурсу компанію «FS Trading Limited» та уклав договір
купівлі-продажу акцій з компанією «FS Trading Limited» №КПП-202.

Визнаючи недійсним договір
купівлі-продажу пакета акцій в розмірі 35 % статутного фонду ДАЕК
«Одесаобленерго» № КПП-202 від 18.09.1998 року, укладеного між Фондом
державного майна України та Компанією «FS Trading Limited», суд першої
інстанції дійшов до висновку, що даний договір укладений на підставі
незаконного Наказу № 1796 від 18.09.1998 року, згідно якого остаточним
переможцем комерційного конкурсу було визнано Компанію «FS Trading Limited».

В оскаржуваному рішенні судом
першої інстанції було зазначено, що наказ № 1796 від 18.09.1998 року Фонду
державного майна України виданий без достатніх підстав, оскільки він виданий
Фондом державного майна України з

порушенням ст.18 Закону України
«Про приватизацію невеликих державних

підприємств (малу приватизацію)»,
пунктів 13, 45 «Положення про порядок

проведення конкурсів з продажу
пакетів акцій відкритих акціонерних товариств,

створених у процесі приватизації»,
а саме - на момент його видання у Фонду

державного майна України не було
чинного рішення конкурсної комісії щодо

визначення компанії «FS Trading
Limited» переможцем комерційного конкурсу з

продажу пакета акцій ДАЕК
«Одесаобленерго» в кількості 1824336 штук, що

становить 35% його статутного
фонду, так і з перевищенням повноважень, наданих законодавством Фонду
державного майна України як органу приватизації під час проведення комерційних
конкурсів.

Проте, колегія звертає увагу на той
факт, що рішенням Печерського районного суду м. Києва від 21 квітня 2000 року
по справі № 2-1200/1 за позовом Заступника Генерального прокурора України до
Фонду державного майна України, за участі третьої особи - Компанії «FS Trading
Limited» про визнання наказу Фонду державного майна № 1796 від 18.09.1998 року
незаконним, було відмовлено Заступнику Генерального прокурора України в
задоволенні позовних вимог, а наказ Фонду державного майна України № 1796 від
18.09.1998 року (відповідно до якого Компанія «FS Trading Limited» було визнано
остаточним переможцем комерційного конкурсу з продажу пакета акцій в розмірі 35
% статутного фонду ДАЕК «Одесаобленерго») визнано таким, що відповідає
законодавству України.

Відповідно до ч.2 ст. 35 ГПК
України, рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є
обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають
значення для вирішення спору.

За таких обставин колегія вважає
висновки суду першої інстанції щодо порушення Фондом державного майна України
при видачі наказу № 1796 від 18.09.1998 року встановленого законом порядку
приватизації необґрунтованими та такими, що не відповідають обставинам справи.

Колегія також зауважує, що
предметом позовних вимог Заступника генеральної прокуратури в інтересах Фонду
державного майна України до Компанії «FS Trading Limited» є визнання недійсним
договору № КПП-202 від 18.09.1998 року, укладеного між Фондом державного майна
України та Компанією «FS Trading Limited».

Проте, суд першої інстанції в
оскаржуваному рішенні надав правову оцінку Наказу Фонду державного майна
України, як акту органу державної влади та дійшов до висновку, що такий Наказ
винесений і з перевищенням повноважень, наданих законодавством Фонду державного
майна України.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 Кодексу
адміністративного судочинства України, компетенція адміністративних судів
зокрема поширюється на спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних
повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових
актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності.

Таким чином, суд першої інстанції
не мав жодних повноважень щодо надання правової оцінки законності вищевказаного
Наказу Фонду держмайна України № 1796 від 18.09.1998 року, та вважати його
таким, що винесений з перевищенням повноважень наданих законодавством Фонду
державного майна України, оскільки надання відповідної правової оцінки актам та
рішенням органів державної влади взагалі не віднесено до компетенції
господарських судів України, а віднесено до системи адміністративних судів
України.

При винесенні рішення про
задоволення позовних вимог позивача суд першої інстанції посилається на  частину шосту ст.29 Закону України «Про
приватизацію державного майна», відповідно до якого порушення встановленого порядку
приватизації або прав  покупців є
підставою для визнання недійсним договору купівлі-продажу об'єкта приватизації.

З огляду на це суд першої інстанції
дійшов до висновку про те, що не може бути визнаний таким, що відповідає
вимогам законодавства, договір купівлі-продажу пакета акцій в розмірі 35%
статутного фонду ДАЕК «Одесаобленерго», укладений 18.09.1998 року між Фондом
державного майна України та Компанією «FS Trading Limited», оскільки він
укладений внаслідок порушення Фондом державного майна України встановленого
порядку затвердження органом приватизації результатів конкурсу.

Проте колегія вважає такі висновки
суду першої інстанції необґрунтованими, оскільки визнання договору
купівлі-продажу пакету акцій недійсним можливе лише за умови визнання Наказу
Фонду держмайна України № 1796 від 18.09.1998 року недійсним у встановленому
законом порядку. Враховуючи те, що доказів визнання зазначеного Наказу Фонду
державного майна України недійсним матеріали справи не містять, колегія вважає
що відповідно відсутні правові підстави для визнання недійсним договору
купівлі-продажу акцій.

Обґрунтовуючи своє рішення суд
першої інстанції також посилається на ухвалу Вищого Арбітражного суду України
від 08.09.1998 року, якою роз'яснено рішення Вищого Арбітражного суду України
від 20.08.1998 року, згідно якого Фонд держмайна України зобов'язано продовжити
комерційний конкурс із спірного пакету акцій ДАЕК «Одесаобленерго» та визначити
переможця з числа претендентів у відповідності до вимог п. З Положення про
проведення конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств,
створених у процесі корпоратизації. Не дивлячись на це Фондом держмайна України
не продовжено комерційний конкурс та не визначено в подальшому його остаточного
переможця.

Проте з даними твердженнями суду
першої інстанції колегія погодитись не можна.

Як зазначено у «Положенні про
порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних
товариств, створених у процесі приватизації», конкурс проводиться конкурсною
комісією, яка і визначає переможця конкурсу (п. 13, ч. 5 п. 15).

Пункт 11 Положення про конкурсну
комісію, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 11.08.1997р.
№ 857, зобов'язує її визначати переможця конкурсу виключно за критеріями,
встановленими Положенням про порядок проведення конкурсів. У п. З Положенням
про порядок проведення конкурсів комерційний конкурс визнано як спосіб продажу
акцій відкритих акціонерних товариств, за яким переможцем визнається учасник,
який запропонував найвищу ціну за пакет акцій та взяв зобов'язання виконати всі
фіксовані умови конкурсу. Згідно п. 41 Положення про порядок проведення
конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, створених в
процесі приватизації, критерієм вибору переможця конкурсу є найвища відносно
початкової ціни запропонована ціна за пакет акцій, що виставляється на конкурс
при виконанні ним усіх фіксованих умов.

Протоколом № 3 засідання конкурсної
комісії від 09.07.1998 року було зафіксовано розгляд і обговорення додаткових
конкурсних пропозицій учасників і обговорювалось питання про остаточного
переможця конкурсу.

Як вбачається з пояснень
представника відповідача, Голова комісії запропонував визначити переможця,
відповідно до п. 41 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу
пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, створених в процесі приватизації
і визначити остаточного переможцем конкурсу Компанію «FS Trading Limited», яка
при виконанні всіх фіксованих умов конкурсу запропонувала найвищу ціну акцій.
Оскільки члени комісії не дійшли згоди, було постановлено рішення передати цей
протокол до Фонду держмайна для прийняття рішення щодо підсумків конкурсу.

Статтею 16 Закону України «Про
приватизацію державного майна» передбачено, що продаж об'єктів приватизації на
аукціоні, за конкурсом, у тому числі з виключним застосуванням приватизаційних
паперів, та на фондових біржах здійснюється у порядку, що затверджується ФДМУ,
Антимонопольним комітетом України та Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку відповідно до розділу IV Закону України «Про приватизацію
невеликих державних підприємств (малу приватизацію)».

Так, ст. 18 Закону України «Про
приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)», якою
регламентовано порядок проведення конкурсу, після закінчення засідання
конкурсною комісією складається протокол, в якому зазначаються відомості щодо
умов конкурсу, пропозицій учасників конкурсу, обґрунтування вибору переможця
конкурсу, відомості про учасників конкурсу; протокол підписуються всіма членами
конкурсної комісії та в триденний строк з дня проведення конкурсу надсилається
відповідному органу приватизації; результати конкурсу затверджує орган
приватизації (частина 7).

Таким чином, у Фонду державного
майна України були всі правові підстави для визнання Компанію «FS Trading
Limited» переможцем комерційного конкурсу з продажу пакета акцій в розмірі 35 %
статутного фонду ДАЕК «Одесаобленерго», видання відповідного наказу про
визнання Компанію «FS Trading Limited» та укладання з нею договору
купівлі-продажу даного пакету акцій.

Враховуючи викладене, а також те,
що при визнанні недійсним договору купівлі-продажу пакета акцій в розмірі 35 %
статутного фонду ДАЕК «Одесаобленерго» № КПП-202 від 18.09.1998 року,
укладеного між Фондом державного майна України та Компанією «FS Trading
Limited», суд першої інстанції виходив з доводів щодо безпідставності та
незаконності прийняття Фондом держмайна України Наказу № 1796 від 18.09.1998
року, які визнаються колегією необґрунтованими, підстав для задоволення
позовних вимог про визнання зазначеного договору купівлі-продажу пакету акцій
недійсним немає.

За таких обставин доводи
апеляційної скарги обґрунтовані і відповідають фактичним обставинам справи, а
апеляційна скарга підлягає задоволенню. Рішення Господарського суду м. Києва
від 20.06.2007 року у справі №36/151 підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 101-105 ГПК
України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1.
Апеляційну скаргу Компанії «FS Trading Limited» на рішення
Господарського суду м. Києва від 20.06.2007р. у справі №36/151 задовольнити.

2.          Рішення Господарського суду м. Києва
від 20.06.2007р. у справі №36/151 скасувати.

3.          В задоволенні позовних вимог
відмовити.

4.          Матеріали справи №36/151 повернути
Господарському суду м. Києва.

Головуючий суддя

Судді

06.09.07 (відправлено)