донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

16.08.2007 р.                                                                      справа №33/221пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:
Волкова Р.В.

суддів
Акулової  Н.В. , Старовойтової  Г.Я.

за участю представників сторін:

від позивача:
не з"явився,

від відповідача:
Сіденко С.В. - довір. бн від 09.08.2007р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

приватного підприємства "Медсервіс", м. Донецьк

на рішення
господарського суду

Донецької області

від
12.07.2007 року

по справі
№ 33/221пн (Новікова Р.Г.)

за позовом
приватного підприємства "Медсервіс", м. Донецьк

до
Управління охорони здоров'я Донецької обласної державної адміністрації, м. Донецьк

про
зобов'язання відповідача усунути порушення та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду донецької області від 12.07.2007р. по справі № 33/221пн відмовлено у позові приватного підприємства „Медсервіс", м. Донецьк (далі - позивач) до Управління охорони здоров'я Донецької обласної державної адміністрації, м. Донецьк (далі - відповідач) про зобов‘язання усунути порушення та привести тендерну документацію у відповідність до чинного законодавства.

Позивач не погодився з прийнятим рішенням та звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить змінити рішення суду, а саме:

1.1. Зобов'язати Відповідача надати Позивачу та іншим учасникам процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення № 19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України № 19 (90) від 07 травня 2007 року відомості, щодо реєстраційного рахунку Відповідача, що відкритий в органах Державного казначейства України.

1.2.          У п. 12.1. тендерної документації слова „довідку з ДШ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату" замінити на „довідку з ДШ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, чинну на дату розкриття тендерних пропозицій.

1.3.          З п. 18.3 тендерної документації виключити вимогу, щодо надання Замовнику документу, що підтверджує сплату завдатку, відповідно до п. 30.1 тендерної документації.

1.4.          Виключити з медико-технічних вимог, до медичного обладнання, що закуповується  вимоги,  щодо  надання  учасником  у складі  своїх  тендерних пропозицій копій   сертифікатів   відповідності   Держстандарту   України   та метрологічного висновку на медичне обладнання, що закуповується.

1.5.          Зобов'язати Відповідача після подовження процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення № 19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України № 19 (90) від 07 травня 2007 р. надати учасникам цієї процедури закупівлі достатній термін для підготовки своїх тендерних пропозицій, що має становити не менше 7 днів, що дасть можливість учасникам звернутися до Відповідача за роз'ясненням положень тендерної документації, в разі, якщо це буде необхідне.

Посилається на неправильне застосування судом норм матеріального права, неповне з‘ясування обставин справи під час вирішення питань щодо вказування в оголошенні реєстраційного рахунку замовника в органах державного казначейства, дати надання довідки ДПІ про відсутність заборгованості перед бюджетом, технічної помилки стосовно сплати завдатку у п.18.3 тендерної документації, вимог про надання сертифікатів відповідності та метрологічних висновків на медична медичне обладнання, питань надання заявнику тендерної документації.

Відповідач вимоги позивача не визнав посилаючись на законність і обгрунтованість прийнятого рішення. Просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду без змін.

Під час розгляду апеляційної скарги здійснювалась фіксація судового процесу за допомогою технічних засобів відповідно до ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши представника відповідача, суд встановив наступне.

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України № 19 (90) від 07.05.2007р. опубліковане оголошення № 19024607 про проведення торгів Управлінням охорони здоров'я Донецької обласної державної адміністрації. Предмет закупівлі визначений як медичне обладнання. Процедура закупівлі визначена як відкриті торги із зменшенням ціни. Дата розкриття тендерних пропозицій 06.06.2007р. о 9 год.15 хв.

Вимоги до тендерної документації визначені статтею 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" № 1490-111 від 22.02.2000р.

Пунктом 1 статті 18 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" № 1490-111 від 22.02.2000р. встановлено, що під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

Форми оголошення на проведення процедур закупівель затверджені Антимонопольним комітетом України. Вимога щодо вказівки в цій формі реєстраційного рахунку замовника в органах Державного казначейства була введена згідно з розпорядженням Антимонопольного комітету України від 12.04.2007р. № 138-р. Зазначене розпорядження зареєстроване в Міністерстві Юстиції України 07.05.2007р. за № 463/13730 .

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.12.1992р. № 731 „Про затвердження Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів Міністерств та інших органів виконавчої влади" міністерства, інші центральні органи виконавчої влади, органи господарського управління і контролю направляють для виконання нормативно-правові акти лише після їх державної реєстрації та офіційного опублікування. У разі порушення зазначених вимог нормативно-правові акти вважаються такими, що не набрали чинності і не підлягають застосуванню.

Згідно з Указом Президента України „Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади" № 493/92 від 03.10.1992р. нормативно-правові акти, зазначені в статті 1 цього Указу (нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер), набувають чинності через 10 днів після їх реєстрації, якщо в них не встановлено пізнішого строку надання їм чинності.

В зв‘язку з цим, на час подачі відповідачем оголошення (23.04.2007р.) вказане  розпорядження Антимонопольного комітету України ще не набрало чинності. Тобто ствердження заявника скарги про неправильне застосування судом норм матеріального права в цій частині є помилковими.

Відповідно до статті 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам. Такими вимогами можуть бути - наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Заявник вказує на неповного з‘ясування судом обставин справи, що мають значення по справі, під час розгляду вимоги заявника про визначення дати надання довідки ДПІ про відсутність заборгованості перед бюджетом. Разом з цим, відповідно до  п.12.1. тендерної документації,  разом з порукою, підприємству необхідно надати довідку з ДПІ про відсутність заборгованості перед бюджетом, подану станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату. Таким чином учасники мають право подати довідку більш пізньої дати для підтвердження відсутності заборгованості.

Стосовно вимогу про сплату завдатку, яка зазначена в п.18.3 тендерної документації, місцевий господарський суд обгрунтовано дійшов до висновку що це є технічною помилкою. Такий висновок грунтується як на матеріалах справи, насамперед тендерної документації, так  і на поясненнях сторін. Так, в п.30.1 тендерної документації відсутня вимога щодо сплати завдатку. Таким чином, це не може розглядатися як дискримінація учасників у розумінні вимог Закон України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти»№ 1490-111 від 22.02.2000р.

Щодо виключення з тендерної документації вимог про надання копій сертифікатів відповідності Держстандарту України та метрологічного висновку на медичне обладнання, що закуповується, то ця вимога не може вважатися дискримінаційною по відношенню до учасників виходячи з наступного.

Згідно з наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики «Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04.05.2005р. за № 466/10746 із змінами і доповненнями, зазначене  медичне обладнання підлягає обов'язковій сертифікації на території України.

Таким чином не можливо виключити дану вимогу зі складу тендерної документації.

Посилання заявника на те, що відповідно до Декрету КМУ „Про стандартизацію та сертифікацію" та Закону „Про метрологію та метрологічну діяльність" імпортер отримує сертифікат відповідності та метрологічний висновок тільки після ввезення обладнання на митну територію України та проведення відповідних випробувань свідчать лише про те, що до проведення відповідних випробувань і отримання сертифікату відповідності таке обладнання не може бути використоване на території України і не може бути поставлено замовнику.

Стосовно доводів про несвоєчасне надання тендерної документації  судова колегія зазначає наступне. Згідно з матеріалами справи відповідачем 15.05.07 отримана факсова копія заявки на участь у процедурі закупівлі від позивача. В зв‘язку з цим на електронну адресу позивача 17.05.2007р. було направлено електронну  версію   Тендерної  документації. Згідно з умовами тендерної документації, тендерна   документація   надається   учасникам   після   її   оплати. При цьому судова колегія звертає увагу що заявником оплата за тендерну документацію була здійснена лише 12.06.2007р., що було підтверджено факсом 13.06.2007р., після чого він отримав оригінал тендерної документації зі внесеними змінами.

Згідно із положенням статті 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Відповідно до статті 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу приватного підприємства "Медсервіс", м. Донецьк на рішення господарського суду Донецької області від 12.07.2007р. по справі № 33/221пн - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 12.07.2007р. по справі № 33/221пн за позовом приватного підприємства "Медсервіс", м. Донецьк до управління охорони здоров'я Донецької обласної державної адміністрації, м. Донецьк про зобов'язання відповідача усунути порушення та проведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошенні в судовому засіданні.

Головуючий          Р.В.  Волков

Судді:          Н.В.  Акулова

Г.Я.  Старовойтова

Надрук.: 5 прим.

1- позивачу

1- відповідачу

1-у справу

1-ДАГС