ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИМ
РІШЕННЯ

Іменем України

30.08.2007
Справа №2-7/8031-2007

За позовом Підприємства громадської організації інвалідів «Проміньфарма» (01103, м. Київ, вул.. Кіквідзе, 13; 01001, м. Київ-1, а/с 449-В)

До відповідача Медичного реабілітаційного центру МВС України «Буревісник» (97411, АР Крим, м. Євпаторія, вул.. П. Морозова, 7/13)

Про відміну торгів

Суддя ГС АР Крим І.І. Дворний

представники:

Від позивача –  Ложешнік О.Ю. – представ., довіреність № 5011 від 30.03.2007 р., у справі

Від відповідача  – не з’явися

Обставини справи: Підприємство громадської організації інвалідів «Проміньфарма» звернулося до господарського суду АР Крим з позовом до Медичного реабілітаційного центру МВС України «Буревісник» про відміну торгів на закупівлю Медичним реабілітаційним центром МВС України «Буревісник» лікарських препаратів та виробів медичного призначення.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідачем порушено законодавство про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, зокрема технічна специфікація предмета закупівлі не містить детального опису товарів, що закуповуються, об’єктивних технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, що створює суттєві перешкоди в реалізації законного права позивача на рівні умови участі в процедурі закупівлі. Крім того, позивач звертає увагу на те, що Підприємство громадської організації інвалідів «Проміньфарма» є підприємством громадської організації інвалідів, посилення їх соціального та правового захисту, зміцнення їх матеріально-технічної бази є одним з пріоритетних напрямів реалізації державної політики України.

Ухвалою ГС Крим від 11.06.2007 р. з метою забезпечення позову було заборонено Медичному реабілітаційному центру Міністерства внутрішніх справ України «Буревісник» (97411, м. Євпаторія, вул. П. Морозова, 7/13) вчиняти дії щодо оцінки тендерних пропозицій по закупівлі лікарських препаратів та виробів медичного призначення, акцепту пропозиції учасника-переможця, укладення договору про закупівлю товарів за державні кошти та виконання умов зазначеного договору, до розгляду справи по суті.

У судовому засіданні, що відбулося 30.08.2007 р., представником позивача надані доповнення до позовної заяви, згідно з якими позивач вказує на додаткові порушення відповідачем вимог Закону, зокрема в частині визначення ціни тендерної пропозиції, визначення кваліфікаційних вимог учасників тощо. Також, позивачем в обґрунтування своїх позовних вимог було представлено суду у якості доказу Висновок Тендерної палати України за № в-846/06 від 26.06.2007 р. стосовно дотримання процедур державних закупівель відповідно до статті 17-3  Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти».

Відповідач явку представника у судове засідання жодного разу не забезпечив, відзиву на позов не надав, вимоги суду не виконав, про час та місце слухання справи був поінформований належним чином рекомендованою кореспонденцією.

28.08.2007 р. до канцелярії господарського суду АР Крим надійшла телеграма від відповідача про відкладення розгляду справи у зв’язку з неможливістю забезпечити явку  представника у судове засідання через знаходження у відрядженні.

Судом не вбачається обґрунтованих підстав для задоволення вказаного клопотання позивача з огляду на наступне.

Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього кодексу розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Стаття 22 Господарського процесуального кодексу України зобов’язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Оскільки явка в судове засідання представників сторін – це право, а не обов’язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо неявка цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Крім того, з огляду на те, що слухання справи вже відкладалося за клопотанням відповідача, матеріали справи в достатній мірі характеризують взаємовідносини сторін, а також приймаючи до уваги те, що позивачем не надані суду докази, що підтверджують викладені в клопотанні (телеграмі) обставини, підстав для відкладення розгляду справи не вбачається.

Слухання справи відкладалось у порядку статті 77 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення  представника позивача, дослідивши представлені докази, суд

ВСТАНОВИВ :

Частиною 5 статті 4 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що Господарський суд вирішує господарські спори у сфері державних закупівель з урахуванням особливостей, визначених Законом України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти".

Державне  замовлення згідно до частини 1 статті 13 Господарського кодексу України  є  засобом  державного   регулювання економіки  шляхом  формування  на  договірній (контрактній) основі складу  та  обсягів  продукції  (робіт,  послуг),  необхідної  для пріоритетних  державних потреб, розміщення державних контрактів на поставку  (закупівлю)  цієї  продукції  (виконання  робіт, надання послуг)  серед  суб'єктів  господарювання,  незалежно від їх форми власності.

Законом України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” від 22.02.2000р. № 1490-ІІІ встановлені правові та економічні засади здійснення процедур закупівель товарів,  робіт і послуг за рахунок  державних коштів з метою створення  конкурентного середовища у сфері  державних  закупівель,  забезпечення  прозорості   процедур закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти та досягнення оптимального і раціонального їх використання.

Вказаний Закон  застосовується  до  всіх  закупівель товарів, робіт  і послуг,  що повністю або частково здійснюються за рахунок державних  коштів,  за  умови,  що   вартість   закупівлі   товару (товарів),  послуги  (послуг)  дорівнює  або  перевищує  30  тисяч гривень,  а  робіт - 300 тисяч гривень.

Відповідно до вимог статті 8 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” Медичним реабілітаційним центром МВС України «Буревісник» були оголошені торги (тендер)  на  закупівлю товару:   "Лікарські препарати та вироби медичного призначення".

Оголошення про закупівлю №19022907 опубліковане в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 07.05.2007 року № 19(90). (а.с. 5), дату проведення торгів було призначено 22 травня 2007 року.

Листом від 17.05.2007 тендерний комітет Медичного реабілітаційного центру МВС України «Буревісник» повідомив позивача про продовження строку подачі тендерних пропозицій та перенесення дати розкриття тендерних пропозицій на 31.05.2007 року. (а.с. 29)

Підприємством громадської організації інвалідів «Проміньфарма» була оплачена вартість тендерної документації у розмірі 1500,00 грн. платіжним дорученням № 111 від 16.05.2007 р. (а.с. 33) відповідно до надісланого  рахунку-фактурі № ІЦ-6 від 08.05.2007 р. (а.с. 37), чим самим була підтверджена участь у тендері.

Позивачем була отримана тендерна документація (а.с. 6-27), при вивченні якої було виявлено, що технічна частина отриманої тендерної документації  не містить технічної специфікації предмета закупівлі, що вимагається замовником, зокрема, детальний опис товарів, їх технічні та якісні характеристики. У розділі тендерної документації «Медико-технічні вимоги»  вказано лише про закупівлю певних груп лікарських препаратів та виробів медичного призначення (вітаміни, антибіотики, гепатопротектори, гормони тощо). Тобто зазначені технічні вимоги не містять конкретних найменувань препаратів, основних фізико-хімічних властивостей, діюча речовина, форм випуску, дозування, упаковка та інших необхідних властивостей та характеристик предмета закупівлі, що унеможливлює підготовку позивачем тендерної пропозиції.

Згідно частини 1 статті 22 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та пункту 3 Тендерної документації відповідача Учасник має право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до Замовника за його адресою за роз'ясненнями щодо тендерної документації. Замовник протягом трьох робочих днів повинен дати відповідь на запит учасника.

18.05.2007 р. Позивачем направлено листа за вих.. № 181 Голові тендерного комітету Медичного реабілітаційного центру МВС України «Буревісник» з проханням надати роз’яснення щодо тендерної документації, а саме щодо переліку груп медикаментів на 2007 рік, в тому числі які саме препарати, якої форми випуску, в якій кількості необхідно надавати в тендерній пропозиції. (а.с. 28).

Листом від 22.05.2007 р. Відповідач у відповідь на звернення позивача щодо роз’яснення тендерної документації  повідомив, що необхідний перелік препаратів буде обиратися відповідно до Вашого ПРАЙСУ. (а.с. 30).

Крім того, позивач посилається на порушення відповідачем вимог закону щодо зазначення в тендерній документації (форма «Пропозиція») (а.с. 22) ціни за одиницю товару з урахуванням ПДВ, в той час як положеннями чинного законодавства України лікарські засоби, зареєстровані та допущені до застосування в Україні, звільнені від оподаткування. Також,в порушення вимог частини 1 статті 15, статті 21 Закону щодо необхідності документального підтвердження відповідності учасників кваліфікаційним вимогам, відповідачем не вимагається від учасників документального підтвердження інформації про відсутність рішення щодо визнання учасників в установленому порядку банкрутом чи порушення відносно нього справи про банкрутство.

На думку позивача допущені відповідачем порушення законодавства створюють суттєві перешкоди для участі позивача у торгах, що і стало приводом для звернення з позовом до суду для захисту свого порушеного права.

Відповідно до статті 2-1 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” державні закупівлі здійснюються на основі таких принципів: максимальна економія та ефективність; добросовісна конкуренція серед учасників; відкритість та   прозорість   на   всіх   стадіях   державних закупівель; недискримінація учасників; об'єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання  проявам корупції; вільного  доступу,  відкритості  та  доступності інформації з питань   закупівель,   у   тому  числі  для  громадян  України  та громадських  організацій.

Частиною 1 статті 4-1 Закону закріплений обов’язок  Замовника забезпечити    прозорість   здійснення   державних закупівель шляхом оприлюднення необхідної інформації, передбаченої цим  Законом  щодо  закупівлі  товарів, робіт і послуг за державні кошти   за допомогою інформаційних систем у мережі Інтернет з метою  запобігання  проявам  корупції  та  формування ефективного  конкурентного  середовища у сфері закупівель.

Принцип, встановлений статтею 2-1 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» щодо недискримінації учасників, визначає недискримінацію учасників, зокрема, як таку, що Замовник забезпечує рівноправний доступ усіх учасників до інформації з питань закупівлі.

Розділом ІІ-1 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» закріплено, що громадський контроль у сфері державних закупівель здійснює, зокрема Тендерна палата України.

Згідно статті 17-3 Закону Тендерна  палата  України  функціонує  з метою  сприяння: розвитку   системи  державних  закупівель  в  Україні,  прозорості державних закупівель,  підвищенню ефективності  та  раціональності витрачання державних коштів, забезпеченню інформаційно-методичного супроводу державних закупівель,  підвищенню конкуренції  на  ринку державних закупівель, формуванню сучасної інфраструктури державних закупівель,    підвищенню    професійно-кваліфікаційного     рівня спеціалістів  з питань   державних   закупівель,   здійсненню громадського контролю.  Тендерна палата  України  є  незалежною  у своїй діяльності.

До повноважень Тендерної палати України віднесено зокрема надання висновків щодо скарг відповідно до статті 37  Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти»; висновків   стосовно   дотримання  процедур  державних закупівель, а також надання висновків щодо правомірності застосування замовниками процедур закупівель згідно з цим Законом.

Відповідно до частини 4 статті 17-3 Закону висновок  Тендерної  палати  України надається  також при здійсненні   перевірок  законності здійснення державних закупівель при розгляді  справ   судом.

На підставі зазначених норм Закону позивачем в обґрунтування своїх позовних вимог було представлено суду у якості доказу Висновок Тендерної палати України за № в-846/06 від 26.06.2007 р. стосовно дотримання процедур державних закупівель відповідно до статті 17-3  Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти». (а.с. 48-52)

В результаті проведеного дослідження по запланованій Медичним реабілітаційним центром МВС України «Буревісник» закупівлі лікарських препаратів та виробів медичного призначення шляхом застосування відкритих торгів із зменшенням ціни, встановлено, що надана Тендерній палаті України документація та оголошення про заплановану процедуру закупівлі містять порушення вимог чинного законодавства у сфері державних закупівель, а саме:

1.В порушення вимог частини 1 статті 19 Закону та пункту 2.5 розпорядження

Антимонопольного комітету України від 20.06.2006 № 217-р «Про затвердження форм оголошень про проведення процедур закупівель та Інструкцій щодо їх заповнення» в оголошенні про проведення торгів не зазначено рахунок, який відкрито Замовнику в органах Державного казначейства України.

2.В порушення вимог частини 6 статті 21   Закону   Тендерна документація щодо

закупівлі препаратів лікарських та виробів медичного призначення від 23.04.2007 р. тендерним комітетом Замовника не розглядалась та не затверджена до подання оголошення про заплановану закупівлю.

3.В порушення вимог частини 1 статті 21 Закону   при формуванні ціни (методики

розрахунку ціни тендерної пропозиції) не враховано вимоги щодо надання пільг в оподаткуванні операції з продажу лікарських засобів і виробів   медичного   призначення та   вимог   в   частині державного регулювання цін на лікарські засоби, що закуповуються державними та комунальними закладами охорони здоров'я.

4.В порушення вимог частини  1 статті  15, частини 1 статті 21 Закону Замовником не вимагається  документального підтвердження  інформації про відсутність рішення щодо визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

5.В порушення   вимог  частини 2  статті 21 Закону  в   частині посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію товарів, що закуповуються з використанням існуючих міжнародних або національних стандартів, норм     та правил розділ  Тендерної документації «Медико - технічні вимоги» не містить детального опису товарів, що закуповуються з викладанням об'єктивних технічних та якісних   характеристик лікарських  засобів та  виробів медичного призначення.

6.В порушення вимог частини  1  статті 21  Закону Тендерна документація не містить відомостей щодо прізвищ, посад та адрес посадових осіб або інших працівників Замовника, уповноважених здійснювати зв'язок з учасниками.

7.В порушення вимог статті 26-1 Закону у пункті 23 тендерної документації «Конфіденційність» Замовником не передбачено надання інформації щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій Антимонопольному комітету України.

Згідно статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Суд вважає вказаний висновок Тендерної палати України повним та обґрунтованим, та таким, що відповідає вимогам статті 36 Господарського процесуального кодексу України оскільки містить дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Так, розглянувши всі представлені позивачем докази, оцінивши їх в сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими, підтверджуються матеріалами справи, та визнаються судом такими, що підлягають задоволенню.

Матеріали справи свідчать, що в порушення вимог частини 1 статті 19 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» та пункту 2.5 розпорядження Антимонопольного комітету України від 20.06.2006 № 217-р «Про затвердження форм оголошень про проведення процедур закупівель та Інструкцій щодо їх заповнення» ( надалі - Розпорядження) в оголошенні про проведення торгів не зазначено рахунок, який відкрито Замовнику в органах Державного казначейства України.

Таким чином, в оголошенні про заплановану процедуру відсутня в повному обсязі інформація про предмет закупівлі, чим порушено принцип державних закупівель відповідно до вимог статті 2 Закону в частині відкритості та прозорості проведення державних закупівель, що не забезпечує повного достовірного інформування учасників про заплановану процедуру та негативно впливає на створення оптимального конкурентного середовища учасників.

Відповідачем в порушення вимог статті 33 Господарського процесуального кодексу України не представлено суду доказів затвердження тендерним комітетом Замовника Тендерної документації щодо закупівлі препаратів лікарських та виробів медичного призначення до подання оголошення про заплановану закупівлю, що є порушенням вимог частини 6 статті 21 Закону.

Згідно до вимог частини 1 статті 21 Закону при формуванні ціни (методики розрахунку ціни) тендерної пропозиції відповідачем не враховано вимоги пункту 5.1.7. Закону України «Про податок на додану вартість» та Постанови Кабінету Міністрів України «Про перелік лікарських засобів та виробів медичного призначення, операції з продажу яких звільняються від обкладання податком на додану вартість» від 17.12.2003 р. № 1949 в частині звільнення від оподаткування лікарських засобів, зареєстрованих та допущених до застосування в Україні.

Так, як уже було зазначено, Тендерна форма "Пропозиція" - додаток № 3 до Тендерної документації Замовника, за якою передбачено надавати учасниками свої пропозиції передбачає ціну за одиницю товару з урахуванням ПДВ, що у свою чергу свідчить про недотримання вимог чинного законодавства.

Крім того, при формуванні ціни тендерної пропозиції в пункті 7 Тендерної документації - "Ціни пропозиції" відповідачем не було визначено вимоги до учасників в частині державного регулювання цін на лікарські засоби, що придбаваються державними та комунальними лікувальними закладами у відповідності до переліку лікарських засобів, доведеного наказом МОЗ від 03.12.2001 року № 480 „Перелік вітчизняних та імпортних лікарських засобів і виробів медичного призначення, ціни на які підлягають державному регулюванню" на виконання вимог статті 9 Закону України "Про ціни та ціноутворення".

Також, суд звертає увагу на те, що Замовником не вимагається від учасників документального підтвердження інформації про відсутність рішення щодо визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство, тобто документального підтвердження відповідності учасників кваліфікаційним вимогам, що є порушенням вимог частини 1 статті 15 та частини 1 статті 21 Закону.

Щодо зазначення відповідачем у тендерній документації стандартних характеристик, вимог, умовних позначень та термінології товарів, що закуповуються з використанням існуючих міжнародних або національних стандартів, норм та правил, то суд вважає за необхідне підкреслити, що розділ Тендерної документації «Медико - технічні вимоги» взагалі не містить детального опису товарів, що закуповуються, в порушення вимог частини 2 статті 21 Закону, з викладанням об'єктивних технічних та якісних характеристик, як то специфікація  медикаментів,   що  передбачає  до  закупівлі лікарські засоби та вироби медичного призначення, не зазначає міжнародну непатентовану назву, фармакотерапевтичну групу відповідно до вимог пункту 3.2 наказу МОЗ   України від   24.05.2005 р. № 226 та Постанови КМУ від 29.03.2006 р. № 400; вимоги до учасників щодо забезпечення сертифікатами якості, реєстраційними  посвідченнями та лабораторними аналізами кожної партії поставки препаратів; не містить концентрації, дозування, форми випуску; терміни придатності препаратів на момент постачання замовнику; країну виробника товарів іноземного виробництва, копію Сертифіката фармацевтичного    продукту    СРР, що підтверджує реєстрацію лікарських  засобів у країні виробника і відповідає встановленому формату.

Крім того у пункті 23 тендерної документації «Конфіденційність» Замовником не передбачено надання інформації щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій Антимонопольному комітету України., що у свою чергу є порушенням вимог статті 26-1 Закону.

Оцінка і рішення, прийняті за вимогами такої тендерної документації не будуть забезпечувати об'єктивність щодо кваліфікаційних вимог учасників та визначення переможця за найкращою тендерною пропозицією і оптимальною ціною.

Частиною 1 статті 28 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" визначений вичерпний перелік підстав, які тягнуть такі правові наслідки як відміна торгів. До таких підстав віднесено :

- якщо на   участь  у  торгах  було  подано  менше  трьох  тендерних пропозицій  щодо  предмета  закупівлі,  визначеного  замовником  у тендерній документації;

- якщо було відхилено  всі  тендерні  пропозиції відповідно до вимог статті 27 цього Закону;

- якщо замовник  порушив   вимоги  цього  Закону  щодо  оприлюднення інформації;

- якщо  до  оцінки допущено тендерні пропозиції менше ніж трьох учасників;

- якщо Комісією чи судом прийняте рішення про відміну торгів.

Відповідач не представив суду доказів додержання вимог закону при проведенні процедури закупівлі лікарських препаратів та виробів медичного призначення за державні кошти в той час, як відповідно до статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу  України кожна сторона має довести суду ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень способом, який встановлений законом для доведення такого роду фактів.

За таких обставин суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача є обґрунтованими, Тендерна документація відповідача складена з порушенням вимог чинного законодавства у сфері державних закупівель, зокрема щодо оприлюднення інформації, не містить всю необхідну інформацію щодо предмета закупівлі, формування ціни тендерної пропозиції, не забезпечує об'єктивну і добросовісну конкуренцію серед учасників, що свідчить про недотриманням принципів державних закупівель, передбачених статтею 2-1 Закону в частині відкритості та прозорості державних закупівель, максимальної економії та ефективного використання державних коштів і може призвести до непрозорої процедури закупівлі, недобросовісної конкуренції серед учасників та необ 'єктивної й упередженої оцінки тендерних пропозицій, а тому торги на закупівлю Медичним реабілітаційним центром МВС України «Буревісник» лікарських препаратів та виробів медичного призначення підлягають відміні.

Державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу підлягають стягненню з відповідача відповідно до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

З урахуванням викладеного, керуючись статями 82-85  Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1.          Позов задовольнити.

2.          Відмінити торги на закупівлю Медичним реабілітаційним центром МВС України «Буревісник» лікарських препаратів та виробів медичного призначення, які були оголошені та опубліковані за №19022907 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 07.05.2007 року № 19(90).

3.          Стягнути з Медичного реабілітаційного центру МВС України «Буревісник» (97411, АР Крим, м. Євпаторія, вул.. П. Морозова, 7/13) у доход державного бюджету України (код платежу 22090206, одержувач – держбюджет м. Сімферополя, р/р 0002 у банку одержувача Управління Держказначейства в АР Крим  м. Сімферополь,  МФО 824026, одержувач: Держбюджет м. Сімферополя, ЗКПО 34740405) держмито  в сумі 85, 00 грн.

4.          Стягнути з Медичного реабілітаційного центру МВС України «Буревісник» (97411, АР Крим, м. Євпаторія, вул.. П. Морозова, 7/13) в доход Державного бюджету України (р/р 0002, код платежу 22050000, в банку одержувача: Управління держказначейства в м. Сімферополі ГУ ДКУ в АРК, МФО 824026, одержувач: Держбюджет м. Сімферополя, ОКПО 34740405)  118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

5.          Видати накази після набрання судовим рішенням законної сили.

Суддя Господарського суду

Автономної Республіки Крим                                        Дворний І.І.