ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"07" серпня 2007 р.
Справа № 6/147-07-3596

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді Пироговського В.Т.,

суддів Картере В.І., Жекова В.І.,

секретар судового засідання Буравльова О.М.,

за участю представників сторін в засіданні суду 24.07.2007р:

від первісного позивача Кузьменко К.О.,

від відповідача не з’явилися,

за участю представників сторін в засіданні суду 07.08.2007р:

від первісного позивача не з’явилися,

від відповідача не з’явилися

розглянула апеляційну скаргу

ДП „Одеський морський торговельний порт”

на рішення господарського суду Одеської області

від 14.06.2007р.

у справі № 6/147-07-3596

за позовом ДП „Одеський морський торговельний порт”

до ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія”

про спонукання укласти додаткову угоду

та за зустрічним позовом ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія”

до ДП „Одеський морський торговельний порт”

про спонукання укласти додаткову угоду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 04.07.2007р., яка надіслана сторонам у справі 06.07.2007р., прийнята до провадження та призначена до розгляду на 24.07.2007р. апеляційна скарга ДП „Одеський морський торговельний порт”.

За правилами ст.77 ГПК України в засіданні суду 24.07.2007р. розгляд справи відкладено на 07.08.2007р.

Сторони повідомлені про час і місце засідань суду, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення, проте не скористались наданим правом на участь в засіданні апеляційного господарського суду 07.08.2007р., у зв’язку з чим розгляд справи в апеляційному порядку здійснено за відсутності їхніх представників.

ДП „Одеський морський торговельний порт” звернулось до господарського суду Одеської області із уточненою позовною заявою про спонукання ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” укласти додаткову угоду до договору оренди від 01.10.2003р. № КД-4407 у наступній редакції:

-          п.1 –„У зв’язку з прийняттям Постанови КМ України від 27.12.2006р. № 1846 „Про внесення змін до Методики розрахунку і порядку використання плати за оренду державного майна” та у зв’язку з проведенням реконструкції відкритої вантажної площадки в тилу складу № 14, інв.                № 063520, загальною площею 3375 кв.м, та згідно п.3.3. Договору, сторони прийшли до згоди внести наступні зміни у Договір оренди від 01.10.2003р.        № КД-4407: п.1.3. змінити, виклавши його у наступній редакції: „Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою КМ України від 04.10.1995р. № 786 (із змінами та доповненнями). Орендна плата за базовий (січень) місяць складає 175 005,32 (сто сімдесят п’ять тисяч п’ять гривень 32 копійки) грн., без урахування ПДВ, виходячи з орендної ставки 15% оціночної вартості майна (розрахунок орендної плати є Додатком  № 1 до цієї додаткової угоди). Сума вказана без урахування ПДВ. Нарахування ПДВ на суму орендної плати здійснюється відповідно до діючого законодавства України. Орендна плата за перший місяць оренди –березень 2007 року визначається шляхом коригування орендної плати за січень місяць 2007 року на індекси інфляції лютого та березня 2007 року включно. Розмір орендної плати за кожен наступний місяць визначається шляхом коректування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць” (з огляду на зміну внаслідок реконструкції вартості орендованого майна первісний позивач також просить спонукати товариство внести зміни в цій частині до додатків №№ 1,2 до Договору від 01.10.2003р. № КД-4407);

-          п.2 –„Попередній розрахунок орендної плати до Договору від 01.10.2003р. № КД-4407 вважати таким, що втратив чинність”;

-          п.3 –„Інші умови договору, не порушені цією додатковою угодою, залишаються без змін та сторони підтверджують свої зобов’язання по них”;

-          п.4 –„Ця додаткова угода є невід’ємною частиною Договору від 01.10.2003р. № КД-4407, складена у двох примірниках, по одному екземпляру для кожної сторони, що мають однакову юридичну силу”;

-          п.5 –„Ця додаткова угода набирає чинності з дати підписання її сторонами”.

В процесі розгляду справи по суті ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” звернулось до господарського суду Одеської області із зустрічним позов про спонукання ДП „Одеський морський торгівельній порт” укласти додаткову угоду до Договору оренди нерухомого майна від 01.10.2003р. № КД-4407 у наступній редакції:

-          п.1 –„У зв’язку з прийняттям Постанови КМ України від 27.12.2006р. № 1846 „Про внесення змін до Методики розрахунку і порядку використання плати за оренду державного майна” та відповідно до мети оренди згідно п.1.1. Договору, сторони дійшли до згоди про наступне: 1.1. Змінити п.1.1. Договору оренди від 01.10.2003р. № КД-4407, виклавши його у наступній редакції: „1.1. Орендодавець передає, а Орендар приймає в строкове цільове платне користування нерухоме майно (далі –майно), що знаходиться на балансі Орендодавця, з метою використання у господарській діяльності, а саме: будівлю складу № 14, відкриту вантажну площу в тилу складу № 14, складську площу причалу № 14 –для складського використання (розміщення складів), інше майно згідно з Переліком, наведеним у Додатку  № 1 до Договору –для надання комплексу навантажувально-розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського морського торгівельного порту (інше використання)”;

-          п.2 –„Змінити п.3.1. Договору оренди від 01.10.2003р. № КД-4407, виклавши його у наступній редакції: 3.1. Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою КМ України від 04.10.1995р. № 786 (із змінами та доповненнями). Орендна плата за базовий місяць оренди (грудень 2006 року) визначена у відповідності з Методикою та складає 128 467,32 (сто двадцять вісім тисяч чотириста шістдесят сім гривень 32 копійки) грн., виходячи з орендної ставки 12% за будівлю складу № 14, відкриту вантажну площу в тилу складу № 14, складську площу причалу № 14 (розміщення складів) та орендної ставки 15% за інше майно згідно з Переліком, наведеним у Додатку № 1 до Договору –для надання комплексу навантажувально-розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського морського торгівельного порту (інше використання) (розрахунок орендної плати є Додатком № 1 до цієї додаткової угоди). Сума вказана без врахування ПДВ. Нарахування ПДВ на суму орендної плати здійснюється відповідно до діючого законодавства України. Орендна плата за перший місяць оренди –травень 2007 року визначається шляхом коригування орендної плати за базовий місяць (грудень 2006 року) на індекси інфляції з січня до травня 2007 року включно. Розмір орендної плати за кожен наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць”;

-          п.3 –„Слова „…та водночас з договором КД-4405 про надання послуг” з першого речення пункту 10.1. Договору від 01.10.2003р. № КД-4407”–виключити”;

-          п.4 –„Підпункт „в разі дострокового припинення дії договору про надання послуг від 01.10.2003р. КД-4405” з пункту 10.3. Договору від 01.10.2003р. № КД-4406 –виключити”;

-          п.5 –„Затвердити Додаток № 2 до цієї додаткової угоди –новий розрахунок орендної плати до Договору від 01.10.2003р. № КД-4407”;

-          п.6 –„Інші умови договору, не порушені цією додатковою угодою, залишаються без змін та сторони підтверджують свої зобов’язання по них”;

-          п.7 –„Ця додаткова угода є невід’ємною частиною Договору від 01.10.2003р. № КД-4407, складена у двох примірниках, що мають однакову юридичну силу”.

-          п.8 –„Ця Додаткова угода набирає чинності з дати підписання її сторонами”.

Рішенням місцевого господарського суду від 14.06.2007р. (суддя Демешин О.А.) у задоволенні первісного позову ДП „Одеський морський торговельний порт” відмовлено, зустрічний позов ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” задоволено, покладено на позивача за первісним позовом 203 грн. судових витрат.

Судове рішення в частині відмови в первісному позові вмотивоване тим, що ДП „Одеський морський торговельний порт” не надано належних доказів виконання реконструкції відкритої вантажної площадки в тилу складу № 14, а саме проекту реконструкції, акту введення в експлуатацію, оформлених у відповідності до вимог діючого законодавства. При цьому, на думку господарського суду першої інстанції, для виконання незалежної оцінки та перегляду орендної плати після виконання капітального ремонту не має законних підстав, оскільки згідно із приписами ст.ст.319,322 ЦК України власник зобов’язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом, у той час як відповідно до вимог ст.776 ЦК України та п.п.5.11,10.6 Договору оренди капітальний ремонт майна, переданого в оренду, провадиться орендодавцем за його рахунок. Крім того, господарський суд Одеської області відзначив, що в Методику розрахунку орендної плати в редакції Постанови КМ України від 27.12.2006р. № 1846 внесено зміни, які мають суттєвий вплив на орендні відносини в рамках провадження по даній справі. Так, вказана Методика містить перелік з 29 видів використання орендарем нерухомого майна за цільовим призначенням, до якого входить цільове використання „Розміщення складів” за орендною ставкою 12 відсотків. Враховуючи ту обставину, що у переліку майна, переданому ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” за договором оренди (Додаток № 1 до Договору), наявне нерухоме майно, що відповідає вказаному цільовому призначенню, а також той факт, що договір оренди від 01.10.2003р. № КД-4407 та договір про надання послуг від 01.10.2003р. КД-4405 є різними за своїм предметом, то взаємні посилання не мають відношення до зобов’язань, які вони породжують, а також безпосередньо на них не впливають, зустрічний позов слід задовольнити.

Не погоджуючись із зазначеними вище рішенням, ДП „Одеський морський торговельний порт” звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій з посиланням на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить рішенням від 14.06.2007р. у справі № 6/147-07-3596 змінити,

-          виклавши абз.2 –4 п.2 резолютивної частини рішення в наступній редакції: „2. Змінити п.3.1. Договору оренди від 01.10.2003р. № КД-4407, виклавши його у наступній редакції: 3.1. Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою Кабінету Міністрів України від 04.10.1995р. № 786 (із змінами та доповненнями). Орендна плата за базовий місяць оренди (січень 2007 року) визначена у відповідності із Методикою та складає 145 278,63 (сто сорок п’ять тисяч двісті сімдесят вісім гривень 63 копійки) грн., виходячи із орендної ставки 12% за будівлю складу № 14, відкриту вантажну площадку в тилу складу № 14, складську площу причалу 14 (розміщення складів) та орендної ставки 15 % за інше майно згідно з Переліком, наведеним у Додатку №1 до Договору –для надання комплексу навантажувально-розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського морського торговельного порту (інше використання) (розрахунок орендної плати є Додатком № 1 до цієї Додаткової угоди). Сума вказана без врахування ПДВ. Нарахування ПДВ на суму орендної плати здійснюється відповідно до діючого законодавства України. Орендна плата за перший місяць оренди –травень 2007 року визначається шляхом коригування орендної плати за базовий місяць (грудень 2006 року) на індекс інфляції з січня до квітня 2007 року включно. Розмір орендної плати за кожен наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць”;

-          виключивши із затвердженої рішенням господарського суду Одеської області додаткової угоди наступні пункти (абз.6,7 п.2 резолютивної частини рішення): „3. Слова „... та водночас з договором КД-4405 про надання послуг” з першого речення п.10.1 Договору від 01.10.2003р. № КД-4407” –виключити”; 4. Підпункт „- в разі дострокового припинення дії договору про надання послуг від 01.10.2003р. № КД-4405;” з п.10.3. Договору від 01.10.2003р. № КД-4406 –виключити”.

Зокрема, скаржник відзначає необґрунтованість висновку місцевого господарського суду щодо наявності підстав для відмови в задоволенні позову ДП „Одеський морський торговельний порт” з огляду на ненадання останнім акту введення в експлуатацію вантажної площадки, оскільки приписами Листа Державного комітету з будівництва та архітектури від 30.04.2003р. № 7/7-401 прямо передбачено виведення із експлуатації в разі проведення капітального ремонту, а не реконструкції. Окрім цього апелянт вважає, що під час прийняття рішення помилково враховано як доказ правомірності правової позиції ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” схеми експлуатаційних навантажень, розроблені ЧорноморНДІпроект, т.я. зазначені схеми виконані в листопаді 2004 року –січні 2005 року, а ремонтні роботи з реконструкції вантажної площадки здійснені в період з листопада 2004 року по листопад 2005 року. Також скаржник стверджує, що нерухоме майно, оренда якого є предметом Договору від 01.10.2003р. № КД-4407, передано в користування для використання за цільовим призначенням (для надання комплексу навантажувально-розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського порту), в наданні частини яких приймає участь ДП „Одеський морський торговельний порт” відповідно до умов Договору від 01.10.2003р. № КД-4405, що у повній мірі кореспондується із положенням ст.ст.174,180,181,184 ГК України, ст.ст.627,628,638 ЦК України.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” просить залишити апеляційну скаргу –без задоволення з мотивів, викладених в оскаржуваному рішенні, яке підлягає залишенню без змін, додаючи, що внаслідок проведеного портом капітального ремонту навантаження на ділянці відкритої вантажної площадки взагалі зменшилось з 10 т/кв.м до 6 т/кв.м на відстані від 2 м до 8 м від підкранового шляху, а також те, що згідно пояснень апелянта послуги з перевалки вантажів здійснюються в межах території та акваторії Одеського порту переважно на причалі № 14, переданого в користування відповідно до умов договору від 01.10.2003р. № КД-4407, проте названа угода не містить серед переліку орендованого майна причал № 14, у зв’язку з чим господарський суд першої інстанції вірно визнав зобов’язання за договорами оренди та надання послуг такими, які не впливають на зміст одне одного.

Розглянувши матеріали справи та оцінивши наявні докази, колегія суддів встановила:

01.10.2003р. між ДП „Одеський морський торговельний порт” (Орендодавець) та ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” (Орендар) укладено договір оренди державного нерухомого майна № КД-4407 (Договір оренди), згідно із умовами якого Орендодавець передає, а Орендар приймає в строкове цільове платне користування нерухоме майно, що знаходиться на балансі Орендодавця, з метою використання у господарській діяльності, а саме для надання комплексу навантажувально-розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського морського торговельного порту, в наданні частини яких приймає участь Орендодавець відповідно до умов Договору № КД-4405 про надання послуг від 01.10.2003р. (Договір про надання послуг). Перелік об’єктів, що входять до орендованого майна, та його вартість наведені у Додатку № 1 до Договору. Технічні характеристики доведені, а загальна вартість майна визначена у Звіті про незалежну оцінку майна ДП „Одеський морський торговельний порт”, що передається в оренду від 31.08.2003р. Загальна вартість майна на дату оцінки складає 8 456 690 грн. Майно, що передається, не є цілісним майновим комплексом (розділ 1 Договору). Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою Кабінету Міністрів України від 04.10.1995р. № 786. Орендна плата за базовий (вересень 2003 року) місяць оренди складає 70 472,42 грн. без ПДВ, виходячи з орендної ставки 10% вартості майна (розрахунок орендної плати є Додатком № 4 до Договору). Розмір орендної плати переглядається на вимогу однієї із сторін у разі зміни методики її розрахунку, зміни централізованих цін і тарифів, виконання реконструкції та модернізації майна та в інших випадках, передбачених законодавством України (абз.1,2 п.3.1, п.3.3 Договору). Цей Договір набуває чинності з дати його підписання, підписання акту приймання-передачі майна після погодження цього Договору оренди органом управління, Фондом держмайна України та водночас з договором № КД-4405 про надання послуг. Договір укладений на строк 10 років (п.10.1 Договору). Договір може бути розірваний достроково, зокрема, у випадку дострокового припинення дії договору про надання послуг від 01.10.2003р. № КД-4405 (п.10.3 Договору). Договір підписано уповноваженими представниками контрагентів, скріплено печатками сторін, його зміст погоджено з Міністерством транспорту та зв’язку України та Регіональним відділенням Фонду державного майна України.

Положеннями ч.ч.2,3 ст.118 Закону України „Про Державний бюджет України на 2007 рік” надано право Кабінету Міністрів України затверджувати індикативні ставки орендної плати для державного та комунального майна, яке передається в оренду в містах обласного значення, містах Києві та Севастополі. Договори оренди державного та комунального майна, укладені до 01.01.2007р. (крім договорів на оренду державного та комунального майна, укладених бюджетними установами, Пенсійним фондом України та його органами, а також щодо цілісних майнових комплексів), у шестимісячний термін підлягають обов’язковому перегляду відповідно до встановленої норми.

27.12.2006р. Кабінетом Міністрів України видано Постанову № 1846 „Про внесення змін до Методики розрахунку і порядку використання плати за оренду державного майна”, якою змінено орендні ставки за використання державного майна, у тому числі визначено орендну ставку на рівні 12% у випадку, якщо орендоване майна використовується з метою розміщення складів.

Наказом Фонду державного майна України від 18.01.2007р. № 43 „Про виконання ст.118 Закону України „Про Державний бюджет України на 2007 рік”, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 06.02.2007р. за                       № 99/13366, затверджено Порядок перегляду договорів оренди нерухомого державного майна, згідно із яким орендодавці не пізніше 28.02.2007р. мають письмово попередити всіх орендарів про перегляд договорів оренди в частині орендної плати. Перегляд договорів має бути здійснений шляхом укладення додаткових угод до договорів оренди в строки, передбачені графіком перегляду договорів, розробленим Фондом державного майна України.

Виконуючи приписи вказаних вище нормативно-правових актів, ст.21 Закону України „Про оренду державного та комунального майна”, яка передбачає перегляд розміру орендної плати у випадках, установлених законодавчими актами України, умову п.3.3 Договору оренди, ДП „Одеський морський торговельний порт” направило ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” лист від 15.02.2007р. № 41-КД-4407/552 з пропозицією розглянути та підписати додаткову угоду до Договору оренди від 01.10.2003р. № КД-4407.

Ненадання Орендарем відповіді спричинило звернення Орендодавця до господарського суду Одеської області із уточненим позовом про спонукання укласти додаткову угоду, змінивши ставку орендної плати на 15%, яку розраховувати з урахуванням проведеної реконструкції вантажної площадки, в задоволенні якого місцевим господарським судом відмовлено з мотивів, викладених в описовій частині цієї постанови. При цьому, як зазначено вище, оскарженим рішенням задоволено зустрічний позов товариства про спонукання укласти додаткову угоду, в основу якого покладено доводи стосовно необхідності застосування до деяких об’єктів оренди ставки орендної плати 12% та відносно виключення з тексту Договору оренди посилання на Договір про надання послуг, оскільки зобов’язання за останнім жодним чином не впливають на зміст орендної угоди.

Перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального і матеріального права, повноту та об’єктивність дослідження ним обставин справи, колегія суддів не вбачає підстав для зміни або скасування оскаржуваного рішення, виходячи з наступного:

За правилами ч.1 ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Обґрунтовуючи первісний позов в частині збільшення вартості орендованого майна внаслідок здійсненої реконструкції, ДП „Одеський морський торговельний порт” надано оформлений сторонами протокол про наміри провести заміну плит покриття відкритої складської площадки та акт приймання-здачі відремонтованих, реконструйованих та модернізованих об’єктів від 07.12.2006р., за змістом якого: „в період з листопада 2004 року по листопад 2005 року проведена реконструкція відкритої вантажної площадки в тилу складу № 14, в результаті чого замінено старі плити товщиною до 150 мм на нові товщиною до 280 мм, що призвело до збільшення експлуатаційних навантажень на території складу до 20 т/кв.м. По закінченню ремонту (реконструкції, модернізації) об’єкт пройшов випробування та зданий в експлуатацію. Кошторисна вартість фактично виконаного обсягу робіт відповідає фактичній вартості робіт і дорівнює 1 453 542,98 грн.”.

Судова колегія, проаналізувавши представлені підприємством документи, дійшла висновку, що ними не підтверджується факт проведення реконструкції об’єкту, яка призвела до збільшення його вартості. Належними доказами реконструювання вантажної площадки в тилу складу № 14 є проектно-кошторисна документація, в якій зазначено перелік виконаних робіт, їхня вартість; акт здачі об’єкту в експлуатацію; баланс ДП „Одеський морський торговельний порт”, де містяться дані відносно збільшення балансової вартості вантажної площадки. Доречним у вказаному аспекті є також висновок господарського суду першої інстанції стосовно того, що діюча схема експлуатаційних навантажень на відкриту вантажну площадку в тилу складу   № 14 передбачає допустиме навантаження на рівні 10 т/кв.м. Між тим, документи, які б підтверджували зазначені вище обставини ДП до господарського першої інстанції та апеляційної інстанції не надавались.

Відтак, оскарженим рішенням правомірно відмовлено первісному позивачу в задоволенні його вимог в цій частині у зв’язку із недоведеністю обставин, на які він посилається.

Ґрунтується на правильному розумінні норм матеріального права висновок місцевого господарського суду щодо невідповідності національному законодавству додаткової угоди, направленої Орендодавцем разом з листом від 15.02.2007р. № 41-КД-4407/552, оскільки ставка орендної плати 15% до всіх об’єктів оренди запропонована без урахування того факту, що до об’єктів, які використовуються для розміщення складських приміщення, слід застосовувати ставку 12%.

Крім того, заявляючи зустрічний позов, ТОВ „Українська Національна Стивідорна Компанія” просила внести зміни до п.п.1.1,10.1,10.3 Договору оренди, які пов’язують предмет, момент набуття чинності та припинення орендної угоди з існуванням Договору про надання послуг, зазначаючи про непов’язання між собою зобов’язань за цими правочинами, з чим погодився господарський суд Одеської області.

Одеський апеляційний господарський суд вважає рішення і в цій частині прийнятим з дотриманням українського законодавства, у тому числі приписів ст.26 Закону України „Про оренду державного та комунального майна” від 10.04.1992р. № 2269-XII (із змінами), де встановлено вичерпний перелік випадків, за наявності яких можливе припинення договору оренди. При цьому законодавцем не включено можливість розірвання договору оренди державного майна у випадку припинення іншого правочину.

Додатково господарський суд апеляційної інстанції звертає увагу скаржника на розбіжності в сумах орендної плати, вказаних в позовній заяві та апеляційній скарзі, за відсутності жодних пояснень з приводу наведених обставин.

Мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не спростовують зроблені вище висновки, у зв’язку з чим оскаржуване рішення слід залишити без змін, апеляційну скаргу –без задоволення.

Керуючись ст.ст.77,85,99,101-105 ГПК України, колегія суддів

Постановила:

Рішення господарського суду Одеської області від 14.06.2007р. зі справи   № 6/147-07-3596 залишити без змін, апеляційну скаргу –без задоволення.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя

В.Т. Пироговський

Судді

В.І. Картере

В.І. Жеков

Повний текст постанови підписано 09.08.2007р.