АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.07.2007
№ 29/1

Київський апеляційний господарський суд у
складі колегії суддів:

головуючого:                              Андрієнка  В.В.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - Байдакова А.Л.,

від відповідача - Гребінник О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобус"

на рішення Господарського суду м.Києва від
11.04.2007

у справі № 29/1

за позовом                               Приватне
підприємство "Верховина"

до                                                   Товариство
з обмеженою відповідальністю "Глобус"

про
розірвання договору про спільну діяльність

ВСТАНОВИВ:

Приватне підприємство “Верховина”
(далі - ПП “Верховина”) звернулося до господарського суду м. Києва з позовом до
Товариства з обмеженою відповідальністю “Глобус” (далі - ТОВ “Глобус”) про
розірвання договору про спільну діяльність.

Рішенням господарського суду м. Києва
від 11.04.2007 позов задоволено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням
господарського суду м. Києва від 11.04.2007 ТОВ “Глобус” подало апеляційну
скаргу, в якій просило його скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити
в задоволенні позовних вимог.

Апеляційна скарга мотивована тим, що
судом при винесені рішення неправильно застосовано норми процесуального та
матеріального права.

ПП “Верховина” проти доводів
апеляційної скарги заперечувало і просило рішення господарського суду м. Києва
від 11.04.2007 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТОВ “Глобус” - без
задоволення.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі
фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін,
об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і
вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Між ТОВ “Глобус” та ПП “Верховина”
04.10.2003 укладено договір про спільну діяльність, за умовами якого, учасники.
Що уклали даний договір, зобов'язались спільно діяти з метою досягнення
спільної господарської цілі - будівництва та експлуатації аквапарку “Омега”,
який є частиною проекту готельного комплексу в районі пляжу “Омега” м.
Севастополь, на частині земельної ділянки площею 1,45 га на земельній ділянці
загальною площею 1,7639 га, яке виникло у підприємства по договору оренди землі
від 21.08.2003 року реєстровий номер №797 (п. 1.1 договору від 04.10.2003).

Спільна діяльність учасників
здійснюється без створення юридичної особи та направлена на будівництво,
експлуатацію аквапарка та отримання прибутку її учасниками (п. 1.2 договору від
04.10.2003).

Для досягнення загальної
господарської цілі, зазначеної в п. 1.1 даного договору, учасники виконують
наступні внески в спільну діяльність:

ТОВ “Глобус” здійснює внесок:

- у вигляді грошових коштів в сумі
14889985,00 грн. (п. 2.2 договору від 04.10.2003).

ПП “Верховина” здійснює внесок:

- у вигляді надання під будівництво
та експлуатацію аквапарку право використання частини земельної ділянки площею
1,45 га в районі пляжу “Омега” м. Севастополь на земельній ділянці загальною
площею 1,7639 га, яке виникло у ПП “Верховина” по договору оренди землі від
21.08.2003 реєстровий номер №797 (п. 2.3 договору).

Внесок ПП “Верховина” за
домовленістю сторін оцінюється в сумі 14889985,00 грн. У випадку необхідності
розміри внесків в спільну діяльність можуть бути збільшені по додатковій угоді
сторін (п. 2.4 договору від 04.10.2003).

ТОВ “Глобус” зобов'язалось: здійснити
внесок в спільну діяльність у відповідності до умов даного Договору; приймати
участь в загальних справах спільної діяльність; організувати окремий
бухгалтерський, податковий облік і звітність по операціям, пов'язаним з
веденням спільної діяльності; відображати всі операції на окремому банківському
рахунку; в установленому порядку здійснювати перерахування податків та
обов'язкових платежів, передбачених діючим законодавством; своєчасно та в
повному обсязі здійснювати перерахування частини доходів учасникам у
відповідності до чинного законодавства України; надавати ПП “Верховина” звіти
та іншу документацію, пов'язану зі спільною діяльністю; не допускати дій, які
протирічять цілям та завданням спільної діяльності; приймати участь в покритті
витрат та збитків, які виникають в результаті спільної діяльності пропорційно
розподіленню доходів від результатів спільної діяльності (п. 6.1 договору від
04.10.2003).

ТОВ “Глобус” має право: приймати
участь в розподіленні доходів, отриманих від спільної діяльності; примати
участь в управлінні справами спільної діяльності в порядку, передбаченому
чинним договором; мати інші права, не зазначені в даному договорі, але які
витікають із його умов та передбачені чинним законодавством України; контролювати
діяльність ТОВ “Глобус” по питанням обліку результатів спільної діяльності (п.
6.2 договору від 04.10.2003).

ПП “Верховина” зобов'язалось:
приймати участь в спільних справах спільної діяльності; здійснити внесок в
спільну діяльність у відповідності до умов договору; сприяти досягненню
загальної господарської цілі, у т.ч. забезпечення підключення до інженерних
мереж; не допускати дій, які протирічять цілям та завданням даного договору;
приймати участь в покритті витрат та збитків, які виникають в результаті
спільної діяльності пропорційно розподіленню доходів від результатів спільної
діяльності (п. 6.3 договору від 04.10.2003).

ПП “Верховина” має право: приймати
участь в розподіленні доходів; контролювати діяльність ТОВ “Глобус” з питань
обліку результатів спільної діяльності; вимагати від ТОВ “Глобус” надання
звітності по операціям, пов'язаним з реалізацією даного договору (п. 6.4
договору від 04.10.2003).

Даний договір вступає в силу з
моменту підписання його всіма учасниками та діє до 04.10.2013 року (п. 11.1
договору від 04.10.2003).

Між ТОВ “Глобус” та ПП “Верховина”
13.01.2006 був підписаний договір про спільну діяльність від 04.10.2003 в новій
редакції, за умовами якого, учасники, що уклали даний договір, зобов'язались
спільно діяти з метою досягнення спільної господарської цілі - будівництва та
експлуатації частини готельного комплексу, згідно проекту “Готельний комплекс в
Бухті “Омега” м. Севастополь, що розроблений в 2004 році НПК “КримІнвестБуд”,
що має ліцензію АА № 630216 (далі - об'єкт), що розташований в районі пляжу
“Омега”, Бухта “Кругла” в м. Севастополь на частині земельної ділянки площею
1,45 га на земельній ділянці загальною площею 1,7639 га, наданому ПП
“Верховина” в оренду, згідно договору оренди з реєстраційним номером 797, що
укладений 21.08.2003 між Севастопольською міською радою та ПП “Верховина” ,
зареєстрований під № 35 від 10.03.2004 (п. 1.1 договору від 13.01.2006).

Строк будівництва об'єкта
встановлений до 15.06.2006 (п. 1.2 договору від 13.01.2006).

Для досягнення загальної
господарської цілі, що зазначена в п. 1.1 даного договору, учасники виконують
наступні внески в спільну діяльність:

ТОВ “Глобус” здійснює внесок:

- у вигляді об'єктів незавершеного
будівництва та строй матеріалів загальною вартістю 9795081,60 грн., згідно
додатку до договору № 1, що є невід'ємною частиною даного договору;

- грошових коштів на суму
1971737,20 грн., і таким чином частина внеску ТОВ “Глобус” в спільну діяльність
становить 74% (п. 2.2 договору від 13.01.2006).

ПП “Верховина” здійснює внесок у
вигляді грошових коштів на суму 4135287,69 грн. та таким чином, частка внеску
ПП “Верховина” в спільну діяльність становить 26% (п. 2.3 договору від
13.01.2006).

У випадку необхідності, в тому числі
збільшення вартості будівництва, розміри внесків в спільну діяльність
пропорційно збільшуються. Розмір вкладів в такому випадку обумовлюється в
додатковій угоді, що підписується повноважними представниками учасників (п. 2.4
договору від 13.01.2006).

Учасники перераховують грошові кошти
в розмірі, що передбачений п. 2.2 та п. 2.3 даного договору в українських
гривнях на поточний рахунок, що відкритий для здійснення спільної діяльності,
або шляхом перерахування грошових коштів підрядним організаціям, що здійснюють
будівництво об'єкту (п. 3.1 договору від 13.01.2006).

Внесок ТОВ “Глобус” у вигляді
об'єктів незавершеного будівництва вважається внесеним з моменту підписання
акту прийому-передачі, оформленого в письмовому вигляді та підписаного
повноважними представниками учасників. При цьому, ТОВ “Глобус” направляє ПП
“Верховина” зазначений акт прийому-передачі протягом 5 днів з моменту
підписання договору про спільну діяльність в новій редакції. В разі не підписання
вказаного акту ПП “Верховина” без поважних причин протягом 10 днів з моменту
його отримання та не направлення ПП “Верховина” своїх протиріч відносно
названого акту в цей же строк, ТОВ “Глобус” має право самостійно підписати акт
прийому-передачі, який буде мати рівну юридичну силу (п. 3.2 договору від
13.01.2006).

ТОВ “Глобус” зобов'язалось: здійснити
внесок в спільну діяльність у відповідності до умов даного договору; приймати
участь в загальних справах спільної діяльність; організувати окремий
бухгалтерський, податковий облік і звітність по операціям, пов'язаним з
веденням спільної діяльності; відображати всі операції на окремому банківському
рахунку; в установленому порядку здійснювати перерахування податків та
обов'язкових платежів, передбачених діючим законодавством; своєчасно та в
повному обсязі здійснювати перерахування частини доходів учасникам у
відповідності до чинного законодавства України; надавати ПП “Верховина” звіти
та іншу документацію, пов'язану зі спільною діяльністю щомісяця, не пізніше 20
числа місяця, наступного за звітним; не допускати дій, які протирічять цілям та
завданням спільної діяльності; приймати участь в покритті витрат та збитків,
які виникають в результаті спільної діяльності пропорційно розподіленню доходів
від результатів спільної діяльності; здійснювати організацію по здійсненню
робіт з будівництва та нести відповідальність за додержання строків
будівництва, що зазначені в п. 1.2 даного договору; закінчити будівництво
об'єкта не пізніше 15.06.2006. При цьому закінченням будівництва вважається
загальна готовність об'єкту до прийому для введення в експлуатацію. ТОВ
“Глобус” не несе відповідальність за порушення строків будівництва, якщо таке
порушення сталося не з вини товариства та викликане не підключенням об'єкта до
інженерних сіток та комунікацій (п. 6.1 договору від 13.01.2006).

ТОВ “Глобус” має право: приймати
участь у розподіленні доходів, що отримані від спільної діяльності; приймати
участь в управлінні справами спільної діяльності, в порядку, передбаченому
даним договором; на свій розсуд розпоряджатися своєю часткою в спільній
діяльності, а також право продати, подарувати, уступити свою частку в спільній
діяльності іншим юридичним або фізичним особам. При цьому, ПП “Верховина” має
першочергове право перед іншими особами на покупку частки в товаристві за
ціною, що заявлене для продажу та на інших рівних умовах. В разі наміру продати
свою частку ТОВ “Глобус” зобов'язане письмово повідомити ПП “Верховина” про
ціну та умови продажу. Якщо протягом одного місяця ПП “Верховина” не
скористається своїм правом на першочергове здобуття частки ТОВ “Глобус” в
спільній діяльності, ТОВ “Глобус” має право продати свою частку іншій особі на
зазначених раніше ПП “Верховина” умовах; має інші права, що не зазначені в
переліку даного договору, але які витікають із його умов та передбачені чинним
законодавством України (п. 6.2 договору від 13.01.2006).

ПП “Верховина” зобов'язане: брати
участь в загальних справах спільної діяльності; здійснити внесок в спільну діяльність
у відповідності до умов договору; сприяти досягненню загальної господарської
цілі, у т.ч. забезпечення підключення до інженерних мереж; не допускати дій,
які протирічять цілям та завданням даного договору; приймати участь в покритті
витрат та збитків, які виникають в результаті спільної діяльності пропорційно
розподіленню доходів від результатів спільної діяльності; приймати участь в
оформленні всіх необхідних для завершення будівництва об'єкта документів;
дотримуватись вимог договору оренди землі, що укладений 21.08.2003,
зареєстрований під № 797 між Севастопольською міською радою та ПП “Верховина”,
зареєстрований 10.03.2004 під № 35 та намагатись не допустити дострокового
розірвання договору оренди землі (п. 6.3 договору від 13.01.2006).

ПП “Верховина” має право: приймати участь в
розподіленні доходів, що отримані від спільної діяльності; здійснювати контроль
за діяльність ТОВ “Глобус” з питань обліку результатів спільної діяльності;
вимагати від ТОВ “Глобус” надання звітності по операціям, пов'язаним з
реалізацією даного договору; має інші права, що не перераховані в даному
договорі, але які витікають із його умов та передбачені чинним законодавством
України (п. 6.4 договору від 13.01.2006).

Даний договір вступає в силу з моменту
його підписання та досягнення учасниками згоди за всіма мовами договору та діє
до повного досягнення загальної господарської мети, що зазначена в п. 1.1
даного договору (п. 11.1 договору від 13.01.2006).

Договір може бути достроково
розірваним за згодою сторін, оформленою окремим документом в письмовому
вигляді, підписаному уповноваженими представниками сторін або за рішенням суду
(п. 11.4 договору від 13.01.2006).

Згідно ст. 604 ЦК України
зобов'язання припиняється за домовленістю сторін.

Зобов'язання припиняється за
домовленістю сторін про заміну первісного зобов'язання новим зобов'язанням між
тими ж сторонами (новація).

Отже, внаслідок укладення
13.01.2006 між сторонами договору про спільну діяльність в новій редакції,
зобов'язання за договором про спільну діяльність, в редакції від 04.10.2003 на
підставі ст. 604 ЦК України припинились, внаслідок новації.

Згідно ст. 1130 ЦК України за
договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно
діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не
суперечить законові.

Спільна діяльність може здійснюватись
на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання
вкладів учасників.

Виходячи із змісту договору колегія
суддів дійшла висновку, що укладений між сторонами договір за своєю правовою
природою є договором є договором простого товариства.

За договором простого товариства
сторони (учасники) беруть зобов'язання об'єднати свої вклади та спільно діяти з
метою одержання прибутку або досягнення іншої мети (ст. 1132 ЦК України).

Згідно ч. 1 ст. 1133 ЦК України
вкладом учасника вважається все те, що він вносить у спільну діяльність
(спільне майно), в тому числі грошові кошти, інше майно, професійні та інші знання,
навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв'язки.

Відповідно до ч. 1 ст. 1134 ЦК
України внесене учасниками майно, яким вони володіли на праві власності, а
також вироблена у результаті спільної діяльності продукція та одержані від
такої діяльності плоди і доходи є спільною частковою власністю учасників, якщо
інше не встановлено договором простого товариства або законом.

Ведення бухгалтерського обліку
спільного майна учасників може бути доручено ними одному з учасників (ч. 2 ст.
1134 ЦК України).

Обов'язки учасників щодо утримання
спільного майна та порядок відшкодування витрат, пов'язаних із виконанням цих
обов'язків, встановлюються договором простого товариства (ч. 4 ст. 1134 ЦК
України).

Частиною 1 ст. 1135 ЦК України
передбачено, що під час ведення спільних справ кожний учасник має право діяти
від імені всіх учасників, якщо договором простого товариства не встановлено, що
ведення справ здійснюється окремими учасниками або спільно всіма учасниками
договору простого товариства.

Кожний учасник договору простого
товариства має право ознайомлюватися з усіма документами щодо ведення спільних
справ учасників. Відмова від цього права або його обмеження, в тому числі за
погодженням учасників, є нікчемною (ст. 1136 ЦК України).

Відповідно до ст. 1141 ЦК України
договір простого товариства припиняється у разі:

1) визнання учасника недієздатним,
безвісно відсутнім, обмеження його цивільної дієздатності, якщо домовленістю
між учасниками не передбачено збереження договору щодо інших учасників;

2) оголошення учасника банкрутом,
якщо домовленістю між учасниками не передбачено збереження договору щодо інших
учасників;

3) смерті фізичної особи - учасника
або ліквідації юридичної особи - учасника договору простого товариства, якщо
домовленістю між учасниками не передбачено збереження договору щодо інших
учасників або заміщення учасника, який помер (ліквідованої юридичної особи),
його спадкоємцями (правонаступниками);

4) відмови учасника від подальшої
участі у договорі простого товариства або розірвання договору на вимогу одного
з учасників, якщо домовленістю між учасниками не передбачено збереження
договору щодо інших учасників;

5) спливу строку договору простого
товариства;

6) виділу частки учасника на вимогу
його кредитора, якщо домовленістю між учасниками не передбачено збереження
договору щодо інших учасників;

7) досягнення мети товариства або
настання обставин, коли досягнення мети товариства стало неможливим.

Даний перелік підстав припинення
договору не можна вважати вичерпним з огляду на загальні підстави розірвання
договору, що містяться у ст. 651 ЦК України.

Згідно ст. 651 ЦК України зміна або
розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не
встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або
розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного
порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором
або законом.

Істотним є таке порушення стороною
договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою
позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

У разі односторонньої відмови від
договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено
договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Кожна сторона повинна довести ті
обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень
(ст. 33 ГПК України).

ПП „Верховина” неодноразово
зверталося до ТОВ „Глобус” з листами ( а.с. 39 - 44, т. 1), в яких заявлялась
вимога щодо виконання ТОВ „Глобус” умов договору про спільну діяльність.

ПП „Верховина” 14.11.2006 направило
на адресу ТОВ „Глобус” лист з пропозицією розірвати договір про спільну
діяльність в редакції від 13.01.2006, укладений між ПП „Верховина” та ТОВ
„Глобус”, який товариством отриманий 17.11.2006, що підтверджується
повідомленням про вручення поштового відправлення.

З урахуванням того, що наданні ПП
„Верховина” докази свідчать про істотне порушення ТОВ „Глобус” умов договору
про спільну діяльність, то колегія суддів вважає, що суд першої інстанції
обґрунтовано задовольнив позовні вимоги ПП „Верховина” і розірвав договір про
спільну діяльність, який укладений 13.01.2006 в новій редакції між ТОВ „Глобус”
та ПП „Верховина”.

Відповідно до ч. 2 ст. 80 ГПК України
у випадках припинення провадження у справі повторне звернення до господарського
суду зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав не
допускається.

Ухвалою господарського суду м.
Севастополя від 04.01.2006 припинено провадження у справі № 20-12/308-2/147 за
позовом ТОВ „Глобус” до ПП „Верховина”, третя особа Севастопольська міська рада
про визнання договору про спільну діяльність фіктивною угодою, визнання права
власності на недобудоване нерухоме та за зустрічним позовом  ПП „Верховина” до ТОВ „Глобус” про розірвання
договору про спільну діяльність.

Оскільки, як вбачається із ухвали
господарського суду м. Севастополя від 04.01.2006 в процесі розгляду зазначеної
справи ПП „Верховина” змінило позовні вимоги за зустрічним позовом і просило
суд визнати недійсним договір про спільну діяльність, то предметом спору у
справі № 20-12/308-2/147 за зустрічним позовом ПП „Верховина” було визнання
недійсним договору про спільну діяльність. Також після укладення 13.01.2006
договору про спільну діяльність в новій редакції, припинились зобов'язання за
договором в редакції від 04.10.2003.

З урахуванням того, що розірвання
договору про спільну діяльність в редакції від 13.01.2006 не було предметом
спору у справі № 20-12/308-2/147, то колегія суддів вважає, що суд першої
інстанції обґрунтовано відхилив клопотання ТОВ „Глобус” про припинення
провадження у справі.

Інші доводи, наведені ТОВ „Глобус”
в апеляційній скарзі колегією суддів до уваги не приймаються з огляду на те, що
вони не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства та спростовуються
матеріалами справи.

За наведених обставин, колегія суддів
дійшла висновку, що відсутні підстави для зміни чи скасування рішення
господарського суду м. Києва від 11.04.2007.

На підставі викладеного та
керуючись ст. ст. 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу
України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду м. Києва від
11.04.2007 у справі № 29/1 залишити без зміни, а апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю “Глобус” - без задоволення.

2. Матеріали справи № 29/1
повернути господарському суду м. Києва.

3. Копію постанови надіслати
сторонам.

Головуючий суддя

Судді