ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

12.07.07 р.                                                                               Справа № 33/221пн

Суддя господарського суду Донецької області Новікова Р.Г., при секретареві судового засідання Овчинніковій В.М., розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали

за позовом Приватного підприємства „Медсервіс” м. Донецьк

до Управління охорони здоров’я Донецької обласної державної адміністрації

про зобов’язання відповідача усунути порушення та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства, а саме -

-          надати позивачу та іншим учасникам процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. відомості щодо реєстраційного рахунку відповідача, відкритого в органах Державного казначейства;

-          внести наступні зміни до тендерної документації відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.: виключити з тендерної документації п.п. „в” п. 9.2 та п.п. 3.1 Додатку №2; у п. 12.1 тендерної документації слова „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату” замінити на „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, чинну на дату розкриття тендерних пропозицій”; з пункту 18.3 тендерної документації виключити вимогу щодо надання замовнику документ, що підтверджує сплату завдатку, відповідно до пункту 30.1 тендерної документації; виключити з медіко-технічних вимог до медичного обладнання, що закуповується вимоги щодо надання учасникам у складі своїх тендерних пропозицій копій сертифікатів відповідності Держстандарту України та метрологічного висновку на медичне обладнання, що закуповується;

-          після продовження процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. надати учасникам цієї процедури закупівлі достатній термін для підготовки своїх тендерних пропозицій, що має становити не менше 7 днів, що дасть можливість учасникам звернутись до відповідача за роз’ясненням положень тендерної документації, в разі якщо буде необхідне.

за участю представників:

від позивача: Сердюкова О.М. – за дов. №78/07/07 від 12.07.2007р.

від відповідача: Сердюк І.М. – за дов. від 03.07.2007р.

на підставі статті 77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 12.07.2007р. оголошувалась перерва з 15год.50хв. до 16год.55хв.

СУТЬ СПОРУ: Приватне підприємство „Медсервіс” м. Донецьк звернулось до Управління охорони здоров’я Донецької обласної державної адміністрації м. Донецьк із позовом про зобов’язання відповідача усунути порушення та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства.

В обґрунтування вказаних вимог позивач посилається на порушення відповідачем вимог Закону України „Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти”.

В подальшому позивач конкретизував позовні вимоги на просив суд - зобов’язати відповідача усунути порушення та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства, а саме - надати позивачу та іншим учасникам процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. відомості щодо реєстраційного рахунку відповідача, відкритого в органах Державного казначейства; внести наступні зміни до тендерної документації відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.: виключити з тендерної документації п.п. „в” п. 9.2 та п.п. 3.1 Додатку №2; у п. 12.1 тендерної документації слова „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату” замінити на „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, чинну на дату розкриття тендерних пропозицій”; з пункту 18.3 тендерної документації виключити вимогу щодо надання замовнику документу, що підтверджує сплату завдатку, відповідно до пункту 30.1 тендерної документації; виключити з медіко-технічних вимог до медичного обладнання, що закуповується вимоги щодо надання учасникам у складі своїх тендерних пропозицій копій сертифікатів відповідності Держстандарту України та метрологічного висновку на медичне обладнання, що закуповується; після продовження процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. надати учасникам цієї процедури закупівлі достатній термін для підготовки своїх тендерних пропозицій, що має становити не менше 7 днів, що дасть можливість учасникам звернутись до відповідача за роз’ясненням положень тендерної документації, в разі якщо буде необхідне.

Позивач посилається на те, що під час проведення вказаних торгів Відповідачем були прийняті рішення та вчинені дії, що містять суттєві порушення чинного законодавства про державні закупівлі.

Оголошення про відкриті торги зі зменшенням ціни на закупівлю устаткування медичного, ортопедичного та хірургічного №19024607, що було розміщено Замовником у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. всупереч частині 1 ст. 19 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти” не містить реєстраційний рахунок Замовника, який відкритий в органах Державного казначейства України.

Оскільки оголошення не містить реєстраційний рахунок Замовника, який відкритий в органах Державного казначейства України позивач не може подати скаргу до Міжвідомчої комісії з питань державних закупівель, оскільки не маємо можливості вказати реквізити обслуговуючого банку Замовника, як того вимагає п. 4 Порядку розгляду скарг з питань державних закупівель, що затверджений рішенням Міжвідомчої комісії з питань державних закупівель №01/Зрш від 23 березня 2007р.

На думку позивача, це порушення було припущено Відповідачем навмисне, щоб жоден учасник, або інша особа не змогла подати скаргу до Міжвідомчої комісії з питань державних закупівель. Не зазначення у скарзі банківських реквізитів Замовника веде к неприйняттю скарги до розгляду. Також відповідач, опублікувавши зазначене оголошення, порушив норми ст. 2-1 Закону „Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти” щодо відкритості та прозорості на всіх стадіях державних закупівель, вільного доступу, відкритості та доступності інформації з питань закупівель.

15.05.2007р. позивач направив листа на адресу відповідача з проханням виставити рахунок та надати тендерну документацію. Копія рахунку отримана 12 червня 2007р., позивач в цей же день оплатив цей рахунок та надав копію платіжного доручення відповідачу, але саму тендерну документацію отримав 16 червня 2007.

Позивач стверджує, що цими діями відповідач порушив вимоги ч. 1 ст. 20 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти” щодо дотримання термінів надання рахунків на оплату тендерної документації та самої тендерної документації. Ці дії відповідача призвели до того, що позивач як учасник процедури закупівлі, не має змоги подати запит про роз'яснення положень тендерної документації, оскільки такий запит учасник має подати не пізніше, ніж за сім днів до дати розкриття тендерних пропозицій (19.06.2007 р.)

Крім того, тендерна документація на відкриті торги зі зменшенням ціни на закупівлю медичного обладнання, затверджена тендерним комітетом відповідача 23 квітня 2007р. містить положення, що суттєво порушують чинне законодавство про державні закупівлі, а саме:

- підпункт „в” пункту 9.2 тендерної документації передбачає надання учасником у складі своєї тендерної пропозиції „відповідного дозволу” та підпункт 3.1. Додатку 2 до тендерної документації передбачає надання учасником у складі своєї тендерної пропозиції «відповідного дозволу на право займатися відповідною діяльністю». Позивач вважає, що встановлення такої кваліфікаційної вимоги прямо суперечить ч. 1 ст. 15 Закону України „Про закупівлю товарів робіт та послуг за державні кошти», оскільки кваліфікаційна вимога про надання відповідного дозволу або ліцензії на право займатися відповідною діяльністю має встановлюватися лише у випадках, передбачених чинним законодавством, а діяльність з продажу медичного обладнання, відповідно до чинного законодавства, не потребує отримання  „відповідного дозволу». Отже встановивши таку кваліфікаційну вимогу відповідач порушив ч. 3 ст. 15 Закону України „Про закупівлю товарів робіт та послуг за державні кошти», оскільки ця кваліфікаційна вимога є дискримінаційною.

- пункт 12.1. тендерної документації містить положення про можливість надання тендерного забезпечення у формі поруки, яке вноситься іншим підприємством. Відповідно до зазначеного пункту разом з порукою такому підприємству потрібно додати довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату. Згідно із листами Державної податкової адміністрації України (№11199/6/24-1115 від 22.12.2004, №12978/6/24-1115 від 22.12.2005, №2461/7/19-2117/116 від 16.02.2004) довідка про підтвердження відсутності податкового боргу щодо податків та зборів дійсна протягом 10 днів з дня видачі. Тобто, довідки з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, подані станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги (31 березня 2007 р.) на момент розкриття тендерних пропозицій (19 червня 2007 р.) є не дійсними та не підтверджують факт відсутності заборгованості по податках то зборах у підприємства - поручителя.

- пункт 18.3 тендерної документації передбачає, що учасник торгів до моменту розкриття тендерних пропозицій повинен надати замовнику документ, що підтверджує сплату завдатку, відповідно до п. 30.1 тендерної документації. Але пункт 30.1 тендерної документації не містить жодної вимоги, щодо внесення будь-якого завдатку. Таким чином, в разі ненадання учасником копії документу, що підтверджує сплату завдатку, відповідач має  можливість відхилити тендерну пропозицію учасника, як таку, що не відповідає вимогам тендерної документації, відповідно до ст. 27 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти». Встановлення вимог, які не можуть бути виконані учасником дає право відповідачу відхилити будь - яку тендерну пропозицію на свій розсуд та припустити дискримінацію будь - якого Учасника цих торгів, що порушує норми ст. 2-1 Закону „Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти», а саме принцип недискримінації учасників.

- медико-технічні вимоги до медичного обладнання, що закуповуються, в які було внесено зміни 30 травня 2007р., передбачають, обов'язковість надання у складі тендерної пропозиції копії сертифікатів відповідності Держстандарту України та метрологічного висновку на деякі види медичного обладнання, зокрема на апарати УЗД (Лот 1). Така вимога є дискримінаційною по відношенню до учасників, які можуть запропонувати медичне обладнання імпортного виробництва, що повністю відповідає вимогам тендерної документації, але на час розкриття тендерних пропозицій знаходиться не на митній території України, оскільки, відповідно до Декрету Кабінету Міністрів України „Про стандартизацію та сертифікацію» та Закону України „Про метрологію та метрологічну діяльність» імпортер отримує сертифікат відповідності та метрологічний висновок тільки після ввезення обладнання на митну територію України.

Таким чином, позивач стверджує, що відповідачем допущено грубі порушення чинного законодавства, а також принципи, встановлені ст. 2-1 Закону „Про закупівлю товарі, робіт та послуг за державні кошти» на підставі яких здійснюються державні закупівлі, зокрема відкритість та прозорість на всіх стадіях державних закупівель, недискримінація учасників та вільний доступ, відкритість та доступність інформації з питань закупівель, у тому числі для громадян України та громадських організацій.

У відзиві №01/16-1080 від 02.07.2007р. відповідач не погодився із заявленими вимогами з наступних підстав.

Оголошення про відкриті торги зі зменшенням ціни на закупівлю медичного обладнання №19024607 було направлено для публікації 23.04.2007р. Публікація відбулась у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.

Вимога щодо вказування в оголошенні реєстраційного рахунку замовника в органах Державного казначейства введена згідно з розпорядженням Антимонопольного комітету України „Про затвердження Змін до деяких нормативно-правових актів Антимонопольного комітету України” №138-р від 12.04.2007р. (зареєстроване в Мін’юсті 07.05.2007р. за №463/13730).

На час подачі оголошення, тобто 23.04.2007р, дане розпорядження не набрало чинності. Згідно з постановою Кабінету Міністрів України „Про затвердження Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів Міністерств та інших органів виконавчої влади” №731 від 28.12.1992р. міністерства, інші центральні органи виконавчої влади, органи господарського управління і контролю направляють для виконання нормативно-правові акти лише після їх державної реєстрації та офіційного опублікування. У разі порушення зазначених вимог нормативно-правові акти вважаються такими, що не набрали чинності і не можуть бути застосовані.

15.05.2007р. тендерним комітетом отримано факсову копію заявки на участь у процедурі закупівлі від приватного підприємства «Медсервіс». На електронну адресу Замовника 17.05.2007р. було направлено електронну версію Тендерної документації.

Згідно з умовами тендерної документації, така документація надається учасникам після її оплати. Приватним підприємством «Медсервіс» оплата за тендерну документацію здійснена 12.06.2007, що підтверджено факсом 13.06.2007р.

15.06.2007р. приватне підприємство «Медсервіс» отримало оригінал тендерної документації зі внесеними змінами. Згідно із ч.1 ст.20 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» (далі - Закон), замовник надає тендерну документацію протягом 3 робочих днів після її оплати.

Відповідно до п.9.2. тендерної документації та п.п.3.1. Додатку 2 тендерної документації, учасник надає у складі тендерної пропозиції „відповідний дозвіл на право займатися відповідною діяльністю”.

Підпункт „в” приміток Додатку 2 вказує, що документи, які не передбачені Господарським кодексом для суб'єктів підприємницької діяльності та фізичних осіб, не подаються останніми у складі тендерної пропозиції.

Згідно із ст.12 Господарського кодексу України, умови, обсяги, сфери та порядок застосування окремих видів засобів державного регулювання господарської діяльності, до яких належить і ліцензування, визначається цим Кодексом та іншими законодавчими актами. Обмеження щодо здійснення підприємницької діяльності .встановлюється Конституцією України та законом.

Тому, якщо Законом України „Про ліцензування певних видів господарської діяльності” не передбачено надання дозволу або ліцензії на торгівлю медичним обладнанням, то учасник має право не надавати його.

Згідно з п.12.1. тендерної документації разом з порукою, підприємству потрібно додати довідку з ДПІ про відсутність заборгованості перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату. Тому учасник має право подати довідку більш пізньої дати для підтвердження відсутності заборгованості у підприємства-поручителя.

Вимога щодо сплати завдатку, яка зазначена в п.18.3 тендерної документації, є технічною помилкою. В п.30.1 тендерної документації не має вимоги щодо сплати завдатку, про що признає позивач. Ствердження позивача, щодо ненадання учасником копії документу про підтвердження сплату завдатку, яке є підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника, не зазначено в тендерній документації. Дана вимога відноситься до сплати тендерної документації.

Відповідно до ч.1 ст.22 Закону учасник має право звернутися до замовника за роз'ясненнями, але ніяких звернень з цього питання з боку позивача до відповідача не надходило. В телефонному режимі позивач неодноразово звертався до відповідача за роз'ясненнями, однак з цього питання ні письмових, ні усних запитів не було. Технічна помилка п.18.3 тендерної документації не може бути дискримінацією учасника, так як згідно ст.5 Закону під дискримінацією учасників розуміється участь у процедурі закупівлі вітчизняних та іноземних учасників на рівних умовах та рівноправного доступу до інформації з питань закупівлі.

Відповідно до Наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики «Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 4 травня 2005 р. за №466/10746 (із змінами і доповненнями, внесеними наказами Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 14 липня 2005 року №171, від 22 серпня 2005 року №219, від 15 грудня 2006 року №353, від 29 січня 2007 року №6), апарати УЗД підлягають обов'язковій сертифікації на території України.

Таким чином неможливо виключити дану вимогу зі складу тендерної документації.

До суду з боку позивача надійшло клопотання №60/06/07 від 27.06.2007р. в якому, останній просив перенести судовий розгляд справи у зв’язку із відсутністю юрисконсульту на підприємстві та відпусткою керівника Приватного підприємства „Медсервіс”, який самостійно буде представляти інтереси підприємства в суді.

Додатково в судове засідання 05.07.2007р. від позивача надійшло друге клопотання №66/07/07 від 05.07.2007р. про перенесення розгляду справи через хворобу керівника Приватного підприємства „Медсервіс” та знаходженням на лікарняному.

Відповідно до статті 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Позивачем разом із позовною заявою в порядку, визначеному статтею 57 Господарського процесуального кодексу України, були надані до суду документи, які підтверджують обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги.

Відповідач, так само, на підставі статті 59 Господарського процесуального кодексу України разом із відзивом надав до суду документи, що підтверджують заперечення проти позову.

Згідно зі статтею 28 Господарського процесуального кодексу України справи юридичних осіб в господарському суді ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством та установчими документами, через свого представника.

Окрім керівника, представниками юридичних осіб можуть бути інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації. Таким чином, позивач не позбавлений права надати повноваження на представлення інтересів іншій особі.

В судове засідання від 12.07.2007р. на адресу суду надійшло клопотання з боку позивач про перенесення розгляду справи, оскільки позивач збирається збільшити обсяг позовних вимог та тому, що представник компанії потребує заміни і не може належним чином представляти інтереси Приватного підприємства „Медсервіс”. Додатково позивач знов зазначав про намір представляти інтереси Приватного підприємства „Медсервіс” саме директором, який це може здійснити після виходу з лікарняного – 19.07.2007р.

Представник відповідача заперечував проти задоволення цього клопотання.

Розглянувши подане клопотання, суд відмовляє у його задоволенні з наступних підстав – доказів збільшення позовних вимог позивачем в судове засідання не надано, в подальшому позивач не позбавлений права звернутись із окремим позовом з такими вимогами до суду; як вбачається з довіреності представника позивача за дов. №78/07/07 від 12.07.2007р. йому надано право представляти інтереси поручителя (Приватного підприємства „Медсервіс”) в господарському суді Донецької області саме по справі №33/221пн, а для виконання зазначеного – надані усі права та обов’язки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України. Підстави залишення без задоволення клопотання про перенесення справи через неможливість бути присутнім в судовому засіданні директора Приватного підприємства „Медсервіс” були викладені в ухвалі суду від 05.07.2007р. та залишаються незмінними.

Заслухавши доводи відповідача, дослідивши наявні докази у справі, ознайомившись з правовою позицією сторін, що викладена письмово, наявна у матеріалах справи, господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог з наступних підстав.

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. було опубліковане оголошення №19024607 про проведення торгів  Управлінням охорони здоров’я Донецької обласної державної адміністрації медичного обладнання. Процедура закупівлі була визначена – відкриті торги із зменшенням ціни. Дата розкриття тендерних пропозицій також була зазначена в оголошенні – 06.06.2007р.

Відповідно до статті 14 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. основними процедурами здійснення державних закупівель є редукціон та відкриті торги із зменшенням ціни.

Пунктом 1 статті 18 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. встановлено, що під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

При цьому, відповідно до статті 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам. Такими вимогами можуть бути - наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Статтею 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначені вимоги до тендерної документації. Тендерна документація повинна містити - інструкцію щодо підготовки тендерних пропозицій; перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про характер і необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі: - відповідну технічну специфікацію, плани, креслення, малюнки, підготовлені відповідно до частин другої та третьої цієї статті; - кількість товару; - місце, де мають бути виконані роботи чи надані послуги; - додаткові послуги, які мають бути надані; - строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; перелік критеріїв та методику їх оцінки для визначення найкращої тендерної пропозиції; зазначення основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю; опис окремої частини або частин предмета закупівлі, щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції у разі, якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції тільки стосовно частини товарів, робіт чи послуг, що закуповуються; спосіб оцінки і порівняння альтернативних тендерних пропозицій; методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо; інформацію про валюту (валюти), у якій (яких) має бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції; зазначення мови (мов), якою (якими) мають бути складені тендерні пропозиції; вимоги замовника щодо надання тендерного забезпечення та забезпечення виконання договору про закупівлю; умови повернення чи неповернення тендерного забезпечення; зазначення способу, місця та кінцевого строку подання тендерних пропозицій; виклад процедури надання роз'яснень щодо тендерної документації, а також повідомлення про намір замовника провести збори учасників; зазначення строку, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними; зазначення місця, дати та часу розкриття тендерних пропозицій; зазначення прізвища, посади та адреси однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками; інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації; шкалу розрахунку кроку торгів чи редукціону.

Позивач, посилаючись на зміст тендерної документації та зміст оголошення, наполягає на тому, що наявне порушення відповідачем вимог Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

Згідно із положенням статті 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до статті 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Вимога щодо вказування в оголошенні реєстраційного рахунку замовника в органах Державного казначейства введена згідно з розпорядженням Антимонопольного комітету України „Про затвердження Змін до деяких нормативно-правових актів Антимонопольного комітету України” №138-р від 12.04.2007р. (зареєстроване в Мін’юсті 07.05.2007р. за №463/13730).

На час подачі оголошення (23.04.2007р.) та момент публікації оголошення (07.05.2007р.) дане розпорядження не набрало чинності з наступних підстав.

Згідно з постановою Кабінету Міністрів України „Про затвердження Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів Міністерств та інших органів виконавчої влади” №731 від 28.12.1992р. міністерства, інші центральні органи виконавчої влади, органи господарського управління і контролю направляють для виконання нормативно-правові акти лише після їх державної реєстрації та офіційного опублікування.

Відповідно до Указу Президент України „Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади” №493/92 від 03.10.1992р. нормативно-правові акти, зазначені в статті 1 цього Указу (нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер), набувають чинності через 10 днів після їх реєстрації, якщо в них не встановлено пізнішого строку надання їм чинності.

Як вбачається з матеріалів справи, 15.05.2007р. тендерним комітетом отримано факсову копію заявки на участь у процедурі закупівлі від приватного підприємства «Медсервіс». На електронну адресу Замовника 17.05.2007р. було направлено електронну версію Тендерної документації.

Згідно з умовами тендерної документації, така документація надається учасникам після її оплати. Приватним підприємством «Медсервіс» оплата за тендерну документацію здійснена 12.06.2007, що підтверджено факсом 13.06.2007р. 15.06.2007р. приватне підприємство «Медсервіс» отримало оригінал тендерної документації зі внесеними змінами.

Згідно із частиною 1 ст.20 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» №1490-ІІІ від 22.02.2000р., тендерна документація надається (надсилається)  учаснику торгів  протягом трьох робочих днів з моменту її оплати.

Відповідно до п.9.2. тендерної документації та п.п.3.1. Додатку 2 тендерної документації, учасник надає у складі тендерної пропозиції „відповідний дозвіл на право займатися відповідною діяльністю”.

Підпункт „в” приміток Додатку 2 вказує, що документи, які не передбачені Господарським кодексом для суб'єктів підприємницької діяльності та фізичних осіб, не подаються останніми у складі тендерної пропозиції.

Згідно із ст.12 Господарського кодексу України, умови, обсяги, сфери та порядок застосування окремих видів засобів державного регулювання господарської діяльності, до яких належить і ліцензування, визначається цим Кодексом та іншими законодавчими актами. Обмеження щодо здійснення підприємницької діяльності встановлюється Конституцією України та законом.

Тому, якщо Законом України „Про ліцензування певних видів господарської діяльності” №1775-III від 01.06.2000р. не передбачено надання дозволу або ліцензії на торгівлю медичним обладнанням, то учасник має право не надавати його.

Крім того, відповідно до статті 22 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. учасник має право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації. Замовник протягом трьох робочих днів повинен дати відповідь на запит учасника.

Тож отримавши тендерну документацію в електронному вигляді, позивач мав право звернутись із запитом до відповідача з приводу надання роз’яснень тендерної документації.

Згідно з п.12.1. тендерної документації разом з порукою, підприємству необхідно додати довідку з ДПІ про відсутність заборгованості перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату. Тому учасник має право подати довідку більш пізньої дати для підтвердження відсутності заборгованості у підприємства-поручителя.

Вимога щодо сплати завдатку, яка зазначена в п.18.3 тендерної документації, є технічною помилкою. В п.30.1 тендерної документації не має вимоги щодо сплати завдатку. Думка позивача щодо ненадання учасником копії документу про підтвердження сплату завдатку, яке є підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника, не знайшла свого підтвердження в тендерній документації. Дана вимога відноситься до сплати тендерної документації.

Крім того, зміст пункту 18.3 тендерної документації не може бути дискримінацією учасника, оскільки згідно статті 5 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» №1490-ІІІ від 22.02.2000р. під дискримінацією учасників розуміється участь у процедурі закупівлі вітчизняних та іноземних учасників на рівних умовах та рівноправного доступу до інформації з питань закупівлі.

Відповідно до Наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики «Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 4 травня 2005 р. за №466/10746 (із змінами і доповненнями, внесеними наказами Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 14 липня 2005 року №171, від 22 серпня 2005 року №219, від 15 грудня 2006 року №353, від 29 січня 2007 року №6), апарати УЗД підлягають обов'язковій сертифікації на території України. Таким чином неможливо виключити дану вимогу зі складу тендерної документації, а включення цієї вимоги до тендерної документації є правомірною.

Враховуючи викладене, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог Приватного підприємства „Медсервіс” м. Донецьк до Управління охорони здоров’я Донецької обласної державної адміністрації про зобов’язання відповідача усунути порушення та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства, а саме - надати позивачу та іншим учасникам процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. відомості щодо реєстраційного рахунку відповідача, відкритого в органах Державного казначейства; внести наступні зміни до тендерної документації відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.: виключити з тендерної документації п.п. „в” п. 9.2 та п.п. 3.1 Додатку №2; у п. 12.1 тендерної документації слова „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату” замінити на „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, чинну на дату розкриття тендерних пропозицій”; з пункту 18.3 тендерної документації виключити вимогу щодо надання замовнику документу, що підтверджує сплату завдатку, відповідно до пункту 30.1 тендерної документації; виключити з медіко-технічних вимог до медичного обладнання, що закуповується вимоги щодо надання учасникам у складі своїх тендерних пропозицій копій сертифікатів відповідності Держстандарту України та метрологічного висновку на медичне обладнання, що закуповується; після продовження процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. надати учасникам цієї процедури закупівлі достатній термін для підготовки своїх тендерних пропозицій, що має становити не менше 7 днів, що дасть можливість учасникам звернутись до відповідача за роз’ясненням положень тендерної документації, в разі якщо буде необхідне.

Судові витрати підлягають розподілу з урахуванням норм статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись нормами Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., ст.ст. 1, 2, 4, 4№, 4І, 4і, 44, 45, 46, 21, 22, 33, 34, 36, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРIШИВ:

У задоволенні позовних вимог Приватного підприємства „Медсервіс” м. Донецьк до Управління охорони здоров’я Донецької обласної державної адміністрації про зобов’язання відповідача усунути порушення та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства, а саме - надати позивачу та іншим учасникам процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. відомості щодо реєстраційного рахунку відповідача, відкритого в органах Державного казначейства; внести наступні зміни до тендерної документації відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р.: виключити з тендерної документації п.п. „в” п. 9.2 та п.п. 3.1 Додатку №2; у п. 12.1 тендерної документації слова „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, поданої станом на останній день кварталу, який передує публікації оголошення про торги або більш пізню дату” замінити на „довідку з ДПІ про відсутність заборгованостей перед бюджетом, чинну на дату розкриття тендерних пропозицій”; з пункту 18.3 тендерної документації виключити вимогу щодо надання замовнику документ, що підтверджує сплату завдатку, відповідно до пункту 30.1 тендерної документації; виключити з медіко-технічних вимог до медичного обладнання, що закуповується вимоги щодо надання учасникам у складі своїх тендерних пропозицій копій сертифікатів відповідності Держстандарту України та метрологічного висновку на медичне обладнання, що закуповується; після продовження процедури відкритих торгів зі зменшенням ціни на закупівлю за державні кошти обладнання медичного, що проводяться відповідно до оголошення №19024607 у Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №19 (90) від 07.05.2007р. надати учасникам цієї процедури закупівлі достатній термін для підготовки своїх тендерних пропозицій, що має становити не менше 7 днів, що дасть можливість учасникам звернутись до відповідача за роз’ясненням положень тендерної документації, в разі якщо буде необхідне – відмовити.

В судовому засіданні від 12.07.2007р. проголошено повний текст рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня прийняття рішення. Рішення може бути оскаржено протягом десяти днів з дня його прийняття до Донецького апеляційного господарського суду.

Суддя

Надруковано 3 примірника: 1 – позивачу; 1 – відповідачу; 1 – до справи