ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

05.09.07 р.                                                                               Справа № 33/239пн

Господарський суд Донецької області у складі судді Новікової Р.Г., при секретарі судового засідання Ващенко О.С, розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ

до Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка

про відміну торгів на закупівлю робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача, що проводить відповідач (оголошення №21076007 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №21 (92) від 21.05.2007р.)

за участю представників:

від позивача: не з’явився

від відповідача: Боєнко О.В. – за дов. №19-300 від 16.12.2006р.

СУТЬ СПОРУ: Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ звернулось до Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка із позовом про відміну торгів на закупівлю робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача, що проводить відповідач (оголошення №21076007 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №21 (92) від 21.05.2007р.)

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на те, що надана тендерна документація відповідача не відповідає вимогам Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. та створює суттєві перешкоди в реалізації законного права Підприємства громадської організації інвалідів „ПРОМІНЬ” на рівні умови участі в процедурі закупівлі. А саме -

- відповідно до пункту 7.3. тендерної документації, вартість тендерної пропозиції та всі інші ціни повинні бути чітко визначені, проте дана вимога не дає зрозуміти учасникам тендеру яка ціна тендерної пропозиції є визначеною і що саме розуміється останнім;

- згідно пункту 18.2. тендерної документації, замовником вимагається від учасника до моменту розкриття тендерних пропозицій надати документи, що підтверджують сплату вартості тендерної документації. Але тендерним комітетом замовника не уточнюється які саме документи ним вимагається для підтвердження оплати вартості тендерної документації. Тим самим, тендерний комітет замовника залишає за собою право безпідставно відхилити пропозицію будь-якого учасника, таким чином послабивши конкуренцію серед учасників, що є прямим порушенням Закону;

- відповідно до п.1 ст. 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам. Такими вимогами зокрема можуть бути: наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Однак, всупереч вищевказаним вимогам статті Закону, тендерна документація відповідача містить вимоги, які взагалі засновані виключно на суб'єктивних припущеннях відповідача, не передбачених законом, а саме: до переліку документів які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника учасник повинен надати: витяг із каталогу, наданий Тендерною палатою України безпосередньо для участі у вищезазначених торгах.

У відзиві від 22.08.2007р. відповідач не погодився із заявленими вимогами, обґрунтовуючи це наступним.

Позивач не надав доказів в розумінні статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України в обґрунтування заявлених вимог. На думку відповідача це – оригінали тендерної документації на закупівлю - виготовлення секцій трубчатого повітря підігрівача. Але позивач не сплачував тендерну документацію і, відповідно, тендерна документація не направлялась позивачу.

Відповідач вважає, що Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ не може бути позивачем в цій справі, оскільки не є учасником торгів в розумінні статті 1 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

У додатку №3 до тендерної документації визначена форма тендерної пропозиції – зазначено які ціни необхідно вказувати учасникам торгів під час подання тендерної пропозиції (ціна за одиницю товару та загальна вартість товару). Таким чином, ціна за одиницю товару та загальна вартість товару є вичерпним переліком цін, які мають вказуватись учасниками торгів.

Оплата вартості тендерної документації може бути підтверджена – платіжним дорученням, квитанцією банку про оплату або іншим документом. Відкрите акціонерне товариство „Донбасенерго” м. Горлівка не вимагало не визначених документів про оплату тендерної документації.

В додатку №2 до тендерної документації відсутня вимога про надання учасниками торгів витягу з каталогу учасників, який веде Тендерна палата України.

Крім того, відповідно до статті 22 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. учасник мав право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації. Проте позивач таким правом не скористався.

У додатку до відзиву від 04.09.2007р. відповідач також зазначив, що відповідно до пункту 1 Прикінцевих положень Закону України „Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти” №424-V від 01.12.2006р. положення про ведення Тендерною палатою України тематичного каталогу учасників процедур закупівель із загальнодержавною сферою розповсюдження, в якому публікується, у тому числі, інформація щодо учасників, ринків та цін товарів, робіт і послуг у сфері державних закупівель, інформація, передбачена статтями 16, 16-1, інша інформація щодо здійснення державних закупівель набирає чинності з 01.09.2007р.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Європейське консалтингове агентство", м. Київ є власником інформаційної системи в мережі Інтернет "Портал "Державні закупівлі України" (www.zakupivli.com). Послуги з оприлюднення інформації про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти в інформаційній системі у мережі Інтернет "Портал "Державні закупівлі України" надаються ТОВ "Європейське консалтингове агентство".

Вказане товариство висуває вимоги до замовників, у тому числі і до Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка, про включення до тексту тендерної документації вимог щодо надання учасниками торгів витягу з каталогу учасників, що ведеться Тендерною палатою України.

Разом з тим, ненадання учасником торгів витягу з Тематичного каталогу не стало підставою для відхилення жодної із таких пропозицій тендерним комітетом Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка.

Заслухавши доводи відповідача, дослідивши наявні докази у справі, ознайомившись з правовою позицією сторін, що викладена письмово, наявна у матеріалах справи, господарський суд встановив:

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №21 (92) від 21.05.2007р. було опубліковане оголошення №21076007 Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка про закупівлю виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача. Процедура закупівлі визначена – відкриті торги із зменшенням ціни. Дата розкриття тендерних пропозицій також була зазначена в оголошенні – 01.06.2007р.

Відповідно до статті 14 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. основними процедурами здійснення державних закупівель є редукціон та відкриті торги із зменшенням ціни.

Пунктом 1 статті 18 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. встановлено, що під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

При цьому, відповідно до статті 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам.

Такими вимогами можуть бути - наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Статтею 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначені вимоги до тендерної документації. Тендерна документація повинна містити - інструкцію щодо підготовки тендерних пропозицій; перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про характер і необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі: - відповідну технічну специфікацію, плани, креслення, малюнки, підготовлені відповідно до частин другої та третьої цієї статті; - кількість товару; - місце, де мають бути виконані роботи чи надані послуги; - додаткові послуги, які мають бути надані; - строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; перелік критеріїв та методику їх оцінки для визначення найкращої тендерної пропозиції; зазначення основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю; опис окремої частини або частин предмета закупівлі, щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції у разі, якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції тільки стосовно частини товарів, робіт чи послуг, що закуповуються; спосіб оцінки і порівняння альтернативних тендерних пропозицій; методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо; інформацію про валюту (валюти), у якій (яких) має бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції; зазначення мови (мов), якою (якими) мають бути складені тендерні пропозиції; вимоги замовника щодо надання тендерного забезпечення та забезпечення виконання договору про закупівлю; умови повернення чи неповернення тендерного забезпечення; зазначення способу, місця та кінцевого строку подання тендерних пропозицій; виклад процедури надання роз'яснень щодо тендерної документації, а також повідомлення про намір замовника провести збори учасників; зазначення строку, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними; зазначення місця, дати та часу розкриття тендерних пропозицій; зазначення прізвища, посади та адреси однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками; інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації; шкалу розрахунку кроку торгів чи редукціону.

Відповідно до пункту 7.3. тендерної документації, вартість тендерної пропозиції та всі інші ціни повинні бути чітко визначені. Але раніше, в пункті 7.2 вказано, що в тендерній пропозиції ціни вказуються за кожну одиницю робіт та остаточно виводиться підсумкова ціна тендерної пропозиції.

Крім того, у додатку №3 до тендерної документації визначена форма тендерної пропозиції – зазначено які ціни необхідно вказувати учасникам торгів під час подання тендерної пропозиції (ціна за одиницю товару та загальна вартість товару). Таким чином, ціна за одиницю товару та загальна вартість товару є вичерпним переліком цін, які мають вказуватись учасниками торгів.

Теза позивача про незрозумілість розрахунку ціни як підставу відміни торгів не приймається судом до уваги, оскільки саме в таких випадках за нормами статті 22 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. учасник мав право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації. Проте позивач таким правом не скористався.

Суд також вважає помилковим висновок позивача про те, що відсутність конкретизації документу, який є доказом оплати вартості тендерної документації, надає можливість тендерному комітету замовника безпідставно відхилити пропозицію будь-якого учасника, таким чином послабивши конкуренцію серед учасників.

Чинне законодавство, зокрема, Цивільний кодекс України, Господарський кодекс України, Інструкція про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затверджена Постановою Правління Національного банку України №22 від 21.01.2004р. (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 29.03.2004р. за №377/8976) визначає види розрахунків юридичних і фізичних осіб. Це може бути і готівкові, і безготівкові розрахунки. Тому пункт 18.2 тендерної документації, навпаки, передбачає можливість учаснику торгів обрати найбільш зручний для себе вид розрахунків.

Додатково за нормами статті 22 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. учасник має право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації.

Що стосується вимоги, викладеної в пункті 5.6 додатку №2 до тендерної документації (надання інформації про включення учасника до Тематичного каталогу учасників процедур закупівель, що підтверджується витягом з каталогу, наданим Тендерною палатою України), слід відзначити, що згідно протоколу розкриття тендерних пропозицій на закупівлю робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача №40-2 від 01.06.2007р. та протоколу засідання тендерного комітету щодо порівняння, оцінки тендерних пропозицій та вибору переможця на закупівлю робіт з секцій трубчатого повітря підігрівача №40-3 від 18.06.2007р., то відсутність вказаної інформації в усіх учасників торгів не враховувалась відповідачем.

Таким чином, ненадання учасником торгів витягу з Тематичного каталогу не стало підставою для відхилення жодної із пропозицій тендерним комітетом Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка.

Відповідно до статті 26 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. замовник визначає переможця торгів із числа учасників, тендерні пропозиції яких не було відхилено, на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених у тендерній документації. Критеріями оцінки є - ціна; строк поставки (виконання); умови розрахунків; рейтинг учасника у реєстрі учасників процедур закупівлі відповідно до статті 16-1 цього Закону; інші критерії відповідно до цього Закону.

У разі, коли замовником не передбачалася можливість подання тендерних пропозицій на частини предмета закупівлі (лоти), замовник може визначити лише одного переможця процедури закупівлі. Загальний строк здійснення оцінки тендерних пропозицій та визначення переможця торгів не повинен перевищувати 15 робочих днів після дня розкриття тендерних пропозицій.

Згідно протоколу про розкриття тендерних пропозицій при здійсненні процедури закупівель робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача №40-2 від 01.06.2007р. в торгах брали участь ТОВ „Артемівський дослідний машинобудівний завод”, ТОВ „Енергоремонтне підприємство „Енергетик”, ТОВ „Донецькенергоремонт”. В подальшому, переможцем було визначене - ТОВ „Енергоремонтне підприємство „Енергетик”.

Як вбачається з протоколу про розкриття тендерних пропозицій при здійсненні процедури закупівель робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача №40-2 від 01.06.2007р. Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ не приймало участі в проведені торгів та не направляло свою тендерну пропозицію.

Позивач, посилаючись на зміст тендерної документації, наполягає на тому, що підставою для відміни торгів є - порушення відповідачем вимог Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

Згідно із положенням статті 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до статті 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Позивач не довів обставин, викладених у позові, тому суд відмовляє у задоволенні позовних вимог до Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка про відміну торгів на закупівлю робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача, що проводить відповідач (оголошення №21076007 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №21 (92) від 21.05.2007р.)

Судові витрати підлягають розподілу з урахуванням норм статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись нормами Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., ст.ст. 1, 2, 4, 4№, 4І, 4і, 44, 45, 46, 21, 22, 33, 34, 36, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд –

ВИРIШИВ:

У задоволенні позовних вимог Підприємства громадської організації інвалідів „ПРОМІНЬ” м. Київ до Відкритого акціонерного товариства „Донбасенерго” м. Горлівка про відміну торгів на закупівлю робіт з виготовлення секцій трубчатого повітряпідігрівача, що проводить відповідач (оголошення №21076007 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №21 (92) від 21.05.2007р.) – відмовити.

В судовому засіданні від 05.09.2007р. проголошено повний текст рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня прийняття рішення. Рішення може бути оскаржено протягом десяти днів з дня його прийняття до Донецького апеляційного господарського суду.

Суддя

Надруковано 3 примірника: 1 – позивачу; 1 – відповідачу; 1 – до справи