ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" квітня 2007 р.

Справа № 15а/327-4700

12 год. 30 хв.

м. Тернопіль

Господарський суд Тернопільської
області

у складі   судді Бучинської
Г.Б.

при секретарі судового засідання Суховій Р.М.

Розглянув справу

за позовом Суб'єкта
підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1, АДРЕСА_1

до
1) Тернопільської міської ради, вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль; 2)
Виконавчого комітету Тернопільської міської ради, вул. Листопадова, 5, м.
Тернопіль

про
1) визнання протиправною бездіяльності Виконавчого комітету Тернопільської
міської ради та Тернопільської міської ради з приводу не розгляду у встановлені
законом строки поданих документів по виділенню земельної ділянки, площею 4,0 м.
кв. в тимчасове користування для заняття підприємницькою діяльністю; 2)
зобов'язання Тернопільської міської ради розглянути на черговій сесії матеріали
про надання СПД - фізичній особі ОСОБА_1. земельної ділянки площею 4,0 м. кв. в
тимчасове користування для встановлення кіоску продовольчих товарів по АДРЕСА_1

за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1.
- паспорт НОМЕР_1 від 03.08.1999р.

відповідача №1: юрисконсульт
1-ї категорії юридичного управління Михальчук О.Ю. - довіреність №206/01 від
02.02.2007р.

відповідача №2: юрисконсульт
1-ї категорії юридичного управління Михальчук О.Ю. - довіреність №207/01 від
02.02.2007р.

Суть справи:

Суб'єкт підприємницької діяльності
- фізичної особи ОСОБА_1., м. Тернопіль звернувся у господарський суд з позовом
до Тернопільської міської ради, м. Тернопіль та Виконавчого комітету
Тернопільської міської ради, м. Тернопіль про визнання протиправною
бездіяльності Виконавчого комітету Тернопільської міської ради та
Тернопільської міської ради з приводу не розгляду у встановлені законом строки
поданих документів по виділенню земельної ділянки, площею 4,0 м. кв. в
тимчасове користування для заняття підприємницькою діяльністю; зобов'язання
Тернопільської міської ради розглянути на черговій сесії матеріали про надання
суб'єкту підприємницької діяльності - фізичній особі ОСОБА_1. земельної ділянки
площею 4,0 м. кв. в тимчасове користування для встановлення кіоску продовольчих
товарів по ОСОБА_1.

Враховуючи положення Прикінцевих та
перехідних положень КАС України, справа розглядається за правилами Кодексу адміністративного
судочинства України.

У розпочатому судовому засіданні
учасникам судового процесу роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки згідно
ст.ст. 49, 51, 130 Кодексу адміністративного судочинства України.

Технічна фіксація (звукозапис)
судового процесу не здійснюється за відсутності відповідного клопотання сторін.

Позивач підтримав позовні вимоги в
повному обсязі, обґрунтовуючи тим, що всупереч вимог ст. 124 Земельного кодексу
України, Виконавчим комітетом Тернопільської міської ради та Тернопільською
міською радою не розглянуто у встановлені строки документи щодо передачі в
оренду земельної ділянки для встановлення автопричіпу «Кури-гриль»та не
прийнято відповідного рішення з даного клопотання, у зв'язку з чим порушено
його право на отримання в оренду земельної ділянки для зайняття підприємницькою
діяльністю.

Представник відповідачів у судовому
засіданні та запереченні на позов вважає позовні вимоги безпідставними та
необґрунтованими, у зв'язку з чим просить відмовити позивачу в їх задоволенні.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши доводи представників сторін, оцінивши представлені докази в їх
сукупності, суд встановив наступне.

ОСОБА_1, АДРЕСА_1(ідентифікаційний
код НОМЕР_2) зареєстрований як фізична особа -підприємець Виконавчим комітетом
Тернопільської міської ради 03.09.2004р. за НОМЕР_3, що підтверджується
свідоцтвом про державну реєстрацію серії НОМЕР_4; водночас, з 01.01.2006р. є
платником єдиного податку, про що свідчить свідоцтво серіїНОМЕР_5 від
29.12.2005р.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 КАС
України, завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та
інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері
публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів
місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при
здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому
числі на виконання делегованих повноважень.

Кожна особа має право звернутися до
суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу
(ст. 16 Цивільного кодексу України). Одним із способів захисту цивільних прав
та інтересів є визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу
державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого
самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

01.02.2003р. між
ОСОБА_1(Позичкодавцем) та фізичною особою - підприємцем ОСОБА_2(Користувачем)
укладено договір позики, у відповідності до умов якого позичкодавець передає
користувачу в тимчасове володіння і користування наступне майно: автопричіп
кури -гріль для використання у господарській діяльності.

04.04.2003р. заступником начальника
Управління містобудування та архітектури (головний художник) погоджено можливе
місце розташування пересувного автопричіпа (Викопіювання з плану м. Тернополя з
нанесенням можливого місця розташування пересувного автопричіпа
«Кури-гріль»суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_2. при відповідному
узгодженні з Державтоінспекцією та експлуатуючими організаціями (при необхідності)
за адресою вул. Живова, видане для попередніх узгоджень).

На засіданні комісії з питання
дозволу на місце розташування та проведення торговельної діяльності
підприємцями м. Тернополя 28.03.2003р. Торгово-реєстраційною палатою та
Управлінням містобудування та архітектури погоджено місце розташування
пересувного автопричіпа «Кури-гріль»суб'єкту підприємницької діяльності
ОСОБА_2. (протокол від 28.03.2003р.).

У зв'язку з викладеним,
18.07.2003р. ОСОБА_2. надано дозвіл терміном дії - один рік на право розміщення
об'єкта торгівлі, а саме здійснення обслуговування в сфері громадського
харчування з автопричіпа за адресою АДРЕСА_1 (зазначений дозвіл зареєстровано
Управлінням в справах торгівлі, побуту та реєстрації 18.07.2003р. за № 186).

За результатами розгляду
матеріалів, представлених підприємцем ОСОБА_1., що стосуються функціонування
придбаного кіоску «Кури-гріль»по вул. Живова та попередніх погоджень
відповідної комісії виконавчого комітету з даного питання, а також з метою
чіткого визначення стаціонарності чи не стаціонарності об'єкта торгівлі, 15.11.2005р.
Постійною комісією Тернопільської міської ради вирішено погодити комітету
міської ради підготовку матеріалів по наданню суб'єкту підприємницької
діяльності ОСОБА_1. ділянки під встановлення кіоску продовольчих товарів по
вул. Живова в районі примикання до вул. Стадникової для дальшого розгляду
на засіданні міської ради (лист Постійної комісії Тернопільської міської ради
від 15.11.2005р. № 110 п. 27 про розгляд звернення суб'єкта підприємницької діяльності
ОСОБА_1.).

Однак, неодноразово витребуваних
судом документів, які стали підставою для винесення рішення №110 п. 27 від
15.11.2005р. постійною комісією Тернопільської міської ради, відповідачами не
подано.

Згідно ст. 3 Земельного кодексу
України, земельні відносини регулюються Конституцією України,  Земельним кодексом України, а також
прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами.

Стаття 2 Земельного Кодексу України
визначає земельні відносини, як відносини щодо володіння, користування і
розпорядження землею, суб'єктами яких є громадяни, юридичні особи, органи
місцевого самоврядування та органи державної влади.

У відповідності до статті 116
Земельного Кодексу України, підставою для набуття фізичною особою - підприємцем
права користування земельною ділянкою із земель державної або комунальної
власності є рішення органу місцевого самоврядування, прийнятого в межах
повноважень даного органу, визначених ст.ст. 6 - 17 цього Кодексу.

До повноважень сільських, селищних,
міських рад у галузі земельних відносин, зокрема, належить розпорядження
землями територіальних громад; надання земельних ділянок у користування із
земель комунальної власності відповідно до Земельного кодексу України;
підготовка висновків щодо вилучення (викупу) та надання земельних ділянок
відповідно до Земельного кодексу України; вирішення інших питань у галузі
земельних відносин відповідно до закону (ст. 12 Земельного кодексу України).

Згідно ст. 11 Закону України „Про
місцеве самоврядування” виконавчі комітети сільських, селищних, міських рад є
виконавчими органами місцевого самоврядування, що виконують власні та
делеговані повноваження  місцевого
самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими Законами. Акт
державного чи іншого органу -це юридична форма рішень цих органів, тобто
офіційний письмовий документ, який породжує певні правові наслідки, спрямовані
на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має обов'язковий характер для
суб'єктів цих відносин. Залежно від компетенції органу, який прийняв такий документ
і характеру та обсягу відносин, що врегульовано ним, акти поділяються на
нормативні і такі, що не  мають
нормативного характеру, тобто індивідуальні. Нормативний акт - це прийнятий
уповноваженим  державним чи іншим  органом у межах його компетенції офіційний
письмовий документ, який встановлює, змінює чи скасовує норми права, носить
загальний чи локальний характер та застосовується неодноразово. Що стосується
актів ненормативного характеру (індивідуальних актів), то вони  породжують права і обов'язки тільки у того
суб'єкта (чи визначеного ними певного кола суб'єктів), якому вони адресовані.

Згідно з пунктом 34 частини 1
статті 26 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” вирішення
відповідно до Закону питань земельних відносин є виключно компетенцією
пленарних засідань сільських, селищних, міських рад.

Місцеве самоврядування -
гарантоване державою право та реальна здатність територіальної громади
самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого
самоврядування вирішувати питання місцевого значення. Місцеве самоврядування
здійснюється територіальними громадами як безпосередньо, так і через міські
ради (ст. 2 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні”).

Відповідно до п. 1 ст. 60
зазначеного Закону, територіальним громадам міст належить право комунальної
власності на землю. Органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах
територіальних громад здійснюють правомочності щодо володіння, користування та
розпорядження об'єктами права комунальної власності.

14 квітня 2005 року на XIV сесії IV
скликання Тернопільською міською радою прийнято рішення №4/14/204 «Про
затвердження Порядку розгляду звернень по наданню земельних ділянок у
користування в м. Тернополі».

Порядок розгляду звернень про
надання земельних ділянок у користування у м. Тернополі (далі -Порядок)
визначає загальні положення і встановлює особливості надання у користування
земельних ділянок, розроблений з метою забезпечення раціонального та
ефективного використання земель комунальної власності, впорядкування та
операвного вирішення звернень, пов'язаних з оформленням права користування
землею, інших земельно-правових питань, реалізацією фізичними та юридичними
особами прав на користування землею на засадах взаємної вигоди як
територіальної громади, так і землекористувачів для розміщення об'єктів
містобудування; а також визначає процедуру виникнення права на користування
земельними ділянками, що є комунальною власністю територіальної громади, а до
розмежування земель державної і комунальної власності -на всі землі, що
розміщені в межах м. Тернополя та надаються юридичним і фізичним особам. Даний
Порядок є обов'язковим для виконання всіма розташованими в м. Тернополі
органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та
організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або
тимчасово проживають в м. Тернополі та бажають отримати земельну ділянку у
постійне користування або оренду (підпункти 1.1, 1.2, 1.5 пункту 1
Порядку).

Згідно пп. 2.2 п. 2 Порядку
(Підготовка матеріалів попереднього погодження місця розташування об'єктів -І
етап), звернення про надання земельної ділянки у користування для розміщення
об'єкта містобудування подається у відділ звернень та контролю міської ради,
реєструється у день надходження і подається для розгляду міському голові або
заступнику міського голови, впродовж п'яти робочих днів з дня його надходження
направляють звернення голові постійно діючої комісії з питань вибору земельних
ділянок для розміщення об'єктів.

Комісія протягом двох тижнів після
отримання матеріалів:

-          обстежує бажане місце розташування
об'єктів, погоджує орієнтовний розмір земельної ділянки, умови її вилучення або
зміни цільового призначення з урахуванням містобудівної документації, місцевих
правил забудови та комплексного розвитку території;

-          вивчає питання щодо запобігання
негативного впливу на навколишнє природнє середовище, забезпечення формування
екологічної мережі, поліпшення малопродуктивних угідь шляхом нанесення родючого
шару грунту, знятого під час будівництва, тощо;

-          вивчає втрати заподіяних збитків
власнику чи землекористувачу та відшкодування втрат сільськогосподарського
виробництва (при потребі), оформляє відповідну документацію;

-          пропонує інші земельні ділянки для можливого
розміщення об'єктів, насамперед малопродуктивних земель та земель
несільськогосподарського призначення.

Результати роботи комісії
оформляються актом, в якому зазначається: склад комісії; назва об'єкта, для
розташування якого здійснюється вибір земельної ділянки, його основні
характеристики, орієнтовний розмір земельної ділянки, по можливості із
врахуванням перспектив розширення; умови вилучення або викупу земельної
ділянки; основні характеристики земельної ділянки (правовий режим земель, склад
угідь та їх продуктивність, якісна характеристика грунтового покриву, наявність
осоливо цінних земель, будівель, споруд, багаторічних та дерево-чагарникових
насаджень, тощо); орієнтовна сума збитків, яка підлягає відшкодуванню власнику
земельної ділянки чи землекористувачу; можливість поліпшення малопродуктивних
земель шляхом нанесення ролючого шару грунту, знятого під час будівництва.

У разі неможливості розташування
бажаного об'єкта на даній земельній ділянці в акті зазначається мотивоване
обгрунтування відмови. Письмова відповідь надається заявникові у терміни,
передбачені Законом України «Про звернення громадян».

Відповідно до пп. 3.3 п.3 Порядку
(Розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, генплану
забудови та архітектурно-планувального завдання -ІІ етап), на підставі висновку
постійної комісії міської ради з питань містобудування та земельних відносин
міський відділ земельних ресурсів або міське управління містобудування та
архітектури готує та подає разом з матеріалами попереднього погодження на
розгляд сесії міської ради один із наступних проектів:

-          проект рішення про погодження місця
розташування об'єкта містобудування і надання дозволу на розроблення проекту
землеустрою щодо відведення земельної ділянки;

-          проект відмовлення зацікавленій особі
у погодженні місця розташування будівництва об'єкта містобудування або
залишення клопотання без розгляду з мотивів, передбачених чинним законодавством
або цим Порядком.

У разі прийняття рішення міської
ради про відмову у погодженні місця розташування будівництва об'єкта
містобудування протягом 15 днів готується мотивована відповідь, що містить
посилання на підстави, передбачені законодавством і надсилається зацікавленій
особі на поштову адресу або надається представнику зацікавленої особи під
підпис.

Підпунктом 6.3 пункту 6 Порядку
(Оформлення документів на право користування землею -ІІ етап) передбачено, що у
разі прийняття міською радою рішення про відмову у наданні земельної ділянки в
користування суб'єкту господарювання у 15-денний термін надсилається мотивована
відмова, що містить посилання на підстави, передбачені законодавством і
надсилається зацікавленій особі на поштову адресу або надається представнику
зацікавленої особи під підпис.

Відповідачі стверджують, що на заяву
про надання дозволу на розташування автопричіпу «Кури-гріль»№ Н-5373 від
12.10.2005р., Управлінням містобудування та архітектури надано відповідь
№2389/09 від 02.11.2005р. про недоцільність розміщення тимчасового об'єкта
«Кури-гріль»по вул. Живова, 1 підприємем ОСОБА_1., оскілький даний об'єкт не
відповідає вимогам автопричіпу, а являється торговим кіоском, під який не
виділено земельну ділянку (копії заяви від 12.10.2005р. та листа № 2389/09 від
02.11.2005р. знаходяться у матеріалах справи).

На вимогу суду подати журнал
вхідної кореспонденції за 2005 рік, відповідачами долучено до матеріалів справи
лист № 435 від 15.03.2007р., згідно якого у відділі звернень та контролю
документообігу Тернопільської міської ради 12.10.2005р. зареєстровано звернення
гр. ОСОБА_1. (що проживає в АДРЕСА_1) щодо надання йому дозволу на розташування
автопричіпу «Кури-гріль»по вул. Живова, 1А, інших звернень від гр. ОСОБА_1.
протягом 2005 року не надходило.

Заперечуючи позовні вимоги,
відповідачі посилаються рішення XIV сесії IV скликання Тернопільської міської
ради від 05.04.2005р. № 4/14/101, яким затверджено «Перелік документів, які
необхідно долучати до проектів рішень міської ради з питань надання земельних
ділянок, затвердження матеріалів інвентаризації та видачі документів на право
користування землею, передачі безоплатно у приватну власність, продажу
земельних ділянок у власність», всупереч якому позивачем не подано необхідних
документів для розгляду його заяви; а також на рішення VIII сесії IV скликання
Тернопільської міської ради № 4/8/117 від 18.09.2003р. «Про припинення надання
дозволів на підготовку матеріалів попереднього погодження місць розміщення
павільйонів та кіосків»та рішення IX сесії IV скликання Тернопільської міської
ради № 4/9/146 від 12.12.2003р. «Про внесення змін до рішення міської ради від
18.09.2003р. № 4/8/117 «Про припинення надання дозволів на підготовку
матеріалів попереднього погодження місць розміщення павільйонів та кіосків».

17 січня 2006 року на особистому
прийомі № 8 міського голови зафіксовано, зокрема, звернення ОСОБА_1. про
узаконення придбаного у 2005 році кіоску «Кури-гріль»за адресою вул. Живова,
1а, у зв'язку з чим винесено резолюцію -ОСОБА_3 для організації розгляду, що
зареєстровано 17.01.2006р. за № 71-7.

Позивачем долучено до матеріалів
справи лист Управління містобудування та архітектури від 21.02.2006р. № 461/09,
у відповідності з яким його повідомлено про те, що задоволення клопотання про
надання дозволу на подальше функціонування придбаного в 2003 році кіоску
«Кури-гріль»за адресою вул. Живова, 1а є неможливим, оскільки тимчасовий об'єкт
«Кури-гріль» не відповідає вимогам автопричіпу, являється торговим кіоском, під
розташування якого міською радою не виділено земельної ділянки по вказаній
адресі.

Враховуючи, що міською радою визначено
недоцільним виділення земельної ділянки для кіоску «Кури-гріль»за адресою вул.
Живова, 1а, Управління містобудування та архітектури звернулося до Виконавчого
комітету міської ради із листом № 875/09 від 28.03.2006р. про зняття з контролю
звернення гр. ОСОБА_1.

Однак, у відповідності до Порядку
розгляду звернень про надання земельних ділянок у користування у м. Тернополі
на підставі висновку постійної комісії міської ради з питань містобудування та
земельних відносин міський відділ земельних ресурсів або міське управління
містобудування та архітектури готує та подає разом з матеріалами попереднього
погодження на розгляд сесії міської ради один із наступних проектів:
проект рішення про погодження місця розташування об'єкта або проект відмовлення
зацікавленій особі у погодженні місця розташування об'єкта або залишення
клопотання без розгляду з мотивів, передбачених чинним законодавством або цим
Порядком.

Враховуючи, що 15.11.2005р.
Постійною комісією Тернопільської міської ради вирішено погодити комітету
міської ради підготовку матеріалів по наданню суб'єкту підприємницької
діяльності ОСОБА_1. ділянки під встановлення кіоску продовольчих товарів по
вул. Живова в районі примикання до вул. Стадникової для дальшого розгляду на
засіданні міської ради,  рішення
Управління містобудування та архітектури від 21.02.2006р. за № 461/09 та
лист  начальника Управління
містобудування та архітектури від 28.03.2006р. № 875/09 з тексту якого
вбачається, що міською радою визначено недоцільність виділення земельної
ділянки для кіоску „Кури-гріль” за адресою вул.. Живова, 1а, управління просить
зняти з контролю звернення ОСОБА_1., однак жодних рішень щодо розгляду
матеріалів попереднього погодження матеріалів по наданню суб'єкту
підприємницької діяльності ОСОБА_1. ділянки під встановлення кіоску
продовольчих товарів та проектів рішення управління, всупереч Порядку, міською
радою не приймалося.

Згідно ст. 71 Кодексу
Адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті
обставини, на яких ґрунтуються її вимог та заперечення. В адміністративних
справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних
повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи
бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного
позову.

Враховуючи викладене, суд визнає
позовні вимоги суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1. до
Тернопільської міської ради обґрунтованими, підтвердженими документально та
такими, що підлягають до задоволення.

Зважаючи на те, що у відповідності
до Порядку розгляду звернень по наданню земельних ділянок у користування в м.
Тернополі, затверджених 14 квітня 2005 року на XIV сесії IV скликання
Тернопільською міською радою, компетенція по вирішенню питань щодо надання
земельних ділянок у користування належить Тернопільській міській раді, суд
вважає, що в позові до виконавчого комітету Тернопільської міської слід
відмовити.

Судові витрати, здійснені
позивачем, згідно ст. 94 КАС України, присуджуються йому з Державного бюджету України.

На підставі наведеного, керуючись
ст. ст. 4, 6, 7, 18, 71, 86, 94, 158, 160, 162, 163 та п. 6 розділу VII
Прикінцевих та перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства
України, господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Адміністративний позов задоволити
частково.

2. Визнати протиправною
бездіяльність Тернопільської міської ради з приводу не розгляду у встановлені
законом строки поданих документів по виділенню земельної ділянки, площею 4,0 м.
кв. в тимчасове користування для заняття підприємницькою діяльністю.

3. Зобов'язати Тернопільську міську
раду розглянути на черговій сесії матеріали про надання суб'єкту
підприємницької діяльності - фізичній особі ОСОБА_1. земельної ділянки площею
4,0 м. кв. в тимчасове користування для встановлення кіоску продовольчих
товарів по ОСОБА_1.

4. В позові до Виконавчого комітету
Тернопільської міської ради -відмовити.

5. Повернути з Державного бюджету
України  85 (вісімдесят п'ять) грн.
судового збору на користь Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи
ОСОБА_1, АДРЕСА_1(ідентифікаційний код ).

Постанова  суду першої інстанції набирає законної сили
після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження. На постанову
суду сторони мають право подати заяву про апеляційне її оскарження протягом
десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі до адміністративного
суду апеляційної інстанції, а протягом 20 днів після подання заяви подати
апеляційну скаргу.

Суддя
Г.Б. Бучинська