ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

Справа №  09/2056а

"16" червня 2007 р.,  10 год.  40 хв.                                               м. Черкаси

Господарський суд Черкаської області в складі головуючого - судді Курченко Н.М.,

при секретарі –Лавріненко С.І.

за участю представників сторін: позивача –Биченко І.Я. адвокат за довіреністю, відповідача –Білоус В.Ю. за довіреністю, Верба Є.З. за довіреністю, розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси адміністративну справу за позовом комунального підприємства теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго»м. Черкаси до Державної податкової інспекції у місті Черкаси про скасування податкового повідомлення-рішення, -

ВСТАНОВИВ :

Подано адміністративний позов, у якому позивач просить визнати нечинним податкове повідомлення-рішення відповідача №1/0 від 20.03.2007 року, яким позивачу визначене податкове зобов’язання з податку на додану вартість (далі –ПДВ) в сумі 111 875,00 грн., у тому числі: 74538,00 грн. - за основним платежем та 37292,00 грн. - за штрафними (фінансовими) санкціями, з підстав невідповідності його чинному законодавству.

В процесі вирішення спору представник позивача уточнив позовні вимоги з врахуванням правових підстав захисту порушеного права та просив скасувати податкове повідомлення-рішення як протиправне.

Позові вимоги мотивовані наступним:

- висновок відповідача про зменшення суми податкового кредиту за період з жовтня по березень 2006 року, задекларованої позивачем на підставі податкових накладних, виданих  ТОВ «Газтрейд ЛТД»не відповідає п.п.7.2.4 п.7.2, п.п.7.4.1 п.7.4  ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року (далі –ЗУ «Про ПДВ»), яким передбачено право  нарахування ПДВ та складання податкових накладних особам, зареєстрованим як платники податку;

- відомості щодо ТОВ «Газтрейд ЛТД»були внесені до Єдиного державного реєстру, останній був зареєстрований платником ПДВ, при продажі позивачу природного газу  в установленому порядку видав податкові накладні, отже право на податковий кредит позивача є підтвердженим в установленому ЗУ «Про ПДВ»порядку;

- визнання за рішенням суду недійсними установчих документів та свідоцтва платника ПДВ, не тягне за собою недійсності угод, укладених позивачем з ТОВ «Газтрейд ЛТД»до дати набрання законної сили рішенням суду та не позбавляє правового значення складених за господарськими операціями податкових накладних, а як наслідок –і права на податковий кредит на підставі таких податкових накладних.

Відповідач у письмових запереченнях позовні вимоги не визнав повністю, вважає спірне рішення законним, посилаючись на наступні обставини:

- відповідно до п.п. г) п.2 Постанови Кабінету Міністрів від 27.12.2001 року №1729 «Про порядок забезпечення галузей національної економіки та населення природним газом», в редакції, що діяла протягом 2004-2005 років (далі скорочено - Постанова  КМУ №1729) потреба в природному газі промислових споживачів та інших суб’єктів господарської діяльності задовольняється з ресурсів газу різного походження, у тому числі газом Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України»за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів;

- згідно ст. 9 Закону України «Про Державний бюджет України на 2005 рік»від 23.12.2004 року № 2285-ІУ зі змінами і доповненнями, встановлено, що у 2005 році з 31 березня операції з продажу ввезеного природного газу на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України, крім операцій з продажу такого газу для населення, бюджетних установ та інших споживачів, що не є платниками цього податку, оподатковуються за нульовою ставкою ПДВ;

- відповідно до п.3 Постанови КМУ № 1729 природній газ, ввезений на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України, та оформлений митними органами в режимі випуску у вільний обіг, реалізується суб’єктом господарювання Національною акціонерною компанією (НАК) «Нафтогаз України» і її дочірньою компанією «Газ України»та дочірнім підприємством «Газ-тепло», підприємствами з газопостачання та газифікації і Закритим акціонерним товариством «Київгазпостач»з обов’язковим визначенням у договорах та вантажно супровідних документах (товаротранспортних і податкових накладних, актах прийому –передачі) в належності поставленого газу та відображенням відповідного податкового номера споживача –платника ПДВ;

- згідно п. 3 Постанови КМУ № 1729, відповідно до змін, що були внесені Постановою КМУ від 02 березня 2006 року № 244, природній газ, ввезений на митну територію України за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України, та оформлений митними органами у режимі випуску у вільний обіг із звільненням від обкладання ПДВ, реалізується НАК «Нафтогаз України» і її дочірньою компанією «Газ України»та дочірнім підприємством «Газ-тепло», а також суб’єктами господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом, із застосуванням нульової ставки ПДВ (крім постачання населенню, бюджетним установам та іншим споживачам, які не є платниками ПДВ);

- позивач повинен був отримати природний газ від ТОВ «Газтрейд ЛТД»за нульовою ставкою ПДВ, але в порушення ЗУ «Про ПДВ»останній у 2006 році відпустив газ по ціні, включаючи ПДВ;

- за період з жовтня 2005 року по лютий 2006 року позивач здійснював операції з придбання природного газу у ТОВ «Газтрейд ЛТД», м. Київ, на підставі договору постачання природного газу від 01 червня 2005 року № 01-11-05 та додаткових угод до нього;

- у всіх документах (договорах, додаткових угодах до нього, податкових накладних, актах приймання  –передачі газу) поставлений підпис від імені директора ТОВ «Газтрейд ЛТД»Хомича Ю.І., який не є належною особою, що діяла від імені ТОВ «Газтрейд ЛТД»оскільки згідно заочного рішення Голосіївського районного суду м. Києва від 23 січня 2007 року, яке набрало законної сили,  Хомич Ю.І. після підписання реєстраційних документів, до подальшої діяльності товариства відношення не мав, ніякого майна, грошових внесків до статутного майна не вносив, ніяких цивільно –правових угод в якості директора не укладав. Даним рішенням суду визнані недійсними установчі документи ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: статут у новій редакції, у зв’язку із внесенням завідомо неправдивих відомостей про склад його учасників, з дня державної реєстрації (перереєстрації), тобто з 25 квітня 2005 року та реєстрацію (перереєстрацію) платником ПДВ (свідоцтво № 37103570) з 25 квітня 2005 року;

- позивач неправомірно сформував податковий кредит за операціями з придбання газу у ТОВ «Газтрейд ЛТД»за ставкою 20 %, оскільки з врахуванням ст. 9 Закону України «Про Державний бюджет України на 2005 рік»він повинен був придбати газ за нульовою ставкою ПДВ;

- у січні 2007 року позивач провів коригування (зменшення) податкового кредиту в частині ПДВ за 2005 рік, подав уточнюючі розрахунки з податкових зобов’язань з ПДВ у зв’язку з виправленням самостійно виявлених помилок з нарахуванням штрафних санкцій в сумі 2547 грн. Коригування проведені на загальну суму 50568 грн. у тому числі листопад –податковий кредит зменшено на 19665 грн.; грудень –на 20665 грн.; січень 2006 року –10638 грн. ПДВ в сумі 74583 грн. включений позивачем до податкового кредиту за січень –лютий 2006 року неправомірно залишений без змін, тому на дану суму податковий кредит є завищеним, отже підлягає донарахуванню  із застосуванням штрафних санкцій.

В судовому засіданні:

- представник позивача підтримав уточнені позовні вимоги, спростовуючи доводи відповідача посилався на те, що на час укладення договору постачання газу ТОВ «Газтрейд ЛТД»було правоздатною і дієздатною юридичною особою,  платником ПДВ, Постанова КМУ № 1729 на відносини позивача і ТОВ «Газтрейд ЛТД»не поширюється, оскільки останній постачав природний газ позивачу за нерегульованим тарифом, отже ціна газу обґрунтовано була визначена, включаючи ПДВ; позивач сплатив ПДВ у ціні поставленого природного газу, який використав у господарській діяльності, позивач  не повинен відповідати за правопорушення, вчинені ТОВ «Газтрейд ЛТД»та його посадовими особами;

- представник відповідача позов не визнав, з підстав, викладених у письмових запереченнях на позов, та пояснив, що перевірка позивача носила тематичний характер за завданням ДПА України, у зв’язку з порушенням кримінальної справи за фактом створення фіктивного підприємства ТОВ «Газтрейд ЛТД»; оскільки ТОВ «Газтрейд ЛТД»має ознаки фіктивності, то видані ним податкові накладні, є нелегітимними.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

На підставі направлення від 12 лютого 2007 року № 111/23-013, виданого ДПІ у місті Черкаси, на виконання наказу ДПІ у місті Черкаси від 13 лютого 2007 року № 75 та відповідно до пункту 1, 5 ч. 6 ст. 11-1 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» від 04 грудня 1990 року № 509-12 (із змінами і доповненнями) проведена виїзна позапланова перевірка позивача з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства по взаєморозрахунках з ТОВ «Газтрейд ЛТД», за період з 01 жовтня 2005 року по 31 березня 2006 року, за результатами якої складний акт від 12 березня 2007 року № 442/23-2/02082522 (далі –акт перевірки).

У висновках акту перевірки вказано на порушення вимог п. 2, п. 5, п. 18 Порядку заповнення податкової накладної, затвердженого наказом ДПА України від 30 травня 1997 року № 165, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23 червня 1997 року за № 233/2037 із змінами та доповненнями (далі скорочено –Порядок заповнення податкової накладної), та    п.п. 7.2.1, 7.2.4, п. 7.2, п.п. 7.4.5, п. 7.4 ст. 7 ЗУ «Про ПДВ», в результаті чого занижено ПДВ на суму 74583 грн., у тому числі по періодах: січень 2006 року –33900 грн.; лютий 2006 року –19300 грн.; березень 2006 р. –21384 грн.

При цьому відповідач послався на те, що в порушення п.п. 7.2.1, 7.2.4 п. 7.2, п.п. 7.4.5 п. 7.4, ст. 7 ЗУ «Про ПДВ», з урахуванням ст. 9 Закону України «Про Державний бюджет України на 2005 рік», п. 3 Постанови КМУ № 1729 підприємством неправомірно сформований податковий кредит за період з жовтня 2005 року по березень 2006 року в сумі 125551 грн. на підставі податкових накладних, виданих ТОВ «Газтрейд ЛТД»(м. Київ), яке повинно було відпускати природний газ за нульовою ставкою ПДВ.  ТОВ «Газтрейд ЛТД»зняте з обліку 14.07.2006 року у зв’язку з відсутністю за юридичною адресою, установчі документи  визнані недійсними, підпис в графі податкових накладних «за постачальника»та в усіх інших документах значиться підроблений підпис від імені директора Хомича Ю.І.

В січні 2007 року підприємство провело коригування (зменшення) податкового кредиту в частині ПДВ за 2005 рік і відповідно до абзацу а) п. 17.2. ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед  бюджетами та державними цільовими фондами»від 20 грудня 2000 року із змінами і доповненнями № 2181-ІІІ (далі –ЗУ № 2181) подало уточнюючі розрахунки податкових зобов’язань з ПДВ у зв’язку з виправленням самостійно виявлених помилок на суму 50968 грн., з нарахуванням штрафних санкцій в сумі 2547 грн. Сума недоплати разом з штрафними санкціями сплачена 22 січня 2007 року платіжним дорученням № 226.

Згідно з підпунктом б) п.п. 4.2.2., п. 4.2. ст. 4 ЗУ № 2181, п. 2, 5, 18 Порядку заповнення податкової накладної за порушення п.п. 7.2.1., 7.2.4., п. 7.2., п.п. 7.4.5., п. 7.4.,  ст. 7 ЗУ «Про ПДВ», на підставі зазначеного акту перевірки та п.п. 17.1.3., п. 17.1., ст. 17 ЗУ № 2181 відповідач прийняв спірне податкове повідомлення –рішення, за яким визначена сума податкового зобов’язання з ПДВ усього - 111875 грн., у тому числі: за основним платежем -  74583 грн., за штрафними  (фінансовими) санкціями –37292 грн.

ТОВ «Газтрейд ЛТД», податкові накладні якого виключені з податкового обліку позивача, здійснювало поставку позивачу природного газу на підставі договору постачання від 01 червня 2005 року № 01-11-05 та додаткових угод до нього від 30 листопада 2005 року,  від 30 грудня 2005 року, від 20 лютого 2006 року та від 02 червня 2006 року. За період з жовтня 2005 року по березень 2006 року позивачем придбано у ТОВ «Газтрейд ЛТД» природного газу на суму 753310 грн., включаючи ПДВ 20%, на передачу природного газу складалися акти приймання-передачі, розрахунки проводилися через розрахунковий рахунок.

Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 10 листопада 2004 року № 1096 ТОВ «Газтрейд ЛТД»видана ліцензія на право проведення господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом на території України терміном дії з 23 листопада 2004 року по 22 листопада 2009 року у зв’язку з закінченням дії ліцензії АА №224090.

Згідно інформації ДПА України ТОВ «Газтрейд ЛТД»мав свідоцтво платника ПДВ № 37019738, яке анульоване 14 червня 2006 року за ініціативою платника.

Розпорядженням Національної комісії регулювання електроенергетики України  (НКРЕУ) від 14 вересня 2006 року № 19-Р ТОВ «Газтрейд ЛТД»зобов’язано до 28 вересня 2006 року усунути порушення пунктів 3.1.1., 3.1.2, 3.1.6 ліцензійних умов у частині надання НКРЕУ звітності  щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом. Постановою НКРЕУ від 26 жовтня 2006 року № 1418 анульована ліцензія АА № 1867362, видана ТОВ «Газтрейд ЛТД»на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом.

Рішенням господарського суду м. Києва від 15 лютого 2006 року у справі за позовом заступника прокурора Голосіївського району м. Києва  в інтересах держави в особі Голосіївської районної державної адміністрації припинено юридичну особу –ТОВ «Газтрейд ЛТД», дане рішення господарського суду переглянуто за нововиявленими обставинами за заявою ДПА у місті Києві. Рішенням господарського суду міста Києва від 28 листопада 2006 року № 24/7  рішення господарського суду від 15.02.2006 року скасоване з припиненням провадження у справі.

Заочним рішенням від 23 січня 2007 року у справі № 2-1587/15 2007 рік Голосіївський районний суд м. Києва визнав недійсними установчі документи ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: статут у новій редакції у зв’язку із внесенням завідомо неправдивих відомостей про склад його учасників з дати державної реєстрації, тобто з 25 квітня 2005 року та реєстрацію (перереєстрацію) ТОВ «Газтрейд ЛТД»платником ПДВ (свідоцтво № 37103570) з моменту перереєстрації, тобто з 25 квітня 2005 року. Актом від 19 квітня 2007 року № 6582/29-203 затвердженого заступником начальника ДПІ у Голосіївському районі м. Києва анульована реєстрація платника ПДВ - ТОВ «Газтрейд ЛТД».

Слідчим управлінням податкової міліції ДПА України розслідується кримінальна справа № 70/6306, порушена за фактом створення фіктивного підприємства ТОВ «Газтрейд ЛТД»(, м. Київ), за ознаками злочину передбаченого ч.2 ст. 205 Кримінального кодексу України.

Оцінюючи докази у справі  в їх сукупності, суд вважає позовні вимоги підлягаючими задоволенню, з огляду на наступне.

1. Відповідач виключив з податкового обліку позивача податкові накладні, видані ТОВ «Газтрейд ЛТД», посилаючись на порушення п.п. 7.2.1., 7.2.4., п. 7.2., п.п. 7.4.5., п. 7.4.,  ст. 7 ЗУ «Про ПДВ», а саме: підписання від імені зазначеної у податкових накладних особи (Хомич Ю.І.) не  цією, а іншою, не встановленою особою; визнання недійсними установчих документів ТОВ «Газтрейд ЛТД»; безпідставний продаж природного газу з ПДВ.

Підпункти 7.2.1, 7.2.4 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», на порушення яких посилається відповідач, в редакції, що діяла на час перевірки та видачі спірних податкових накладних,  встановлюють наступне:

- підпункт 7.2.1 - платник податку зобов'язаний надати покупцю податкову накладну, що має містити зазначені окремими рядками:

а) порядковий номер податкової накладної;

б) дату виписування податкової накладної;

в) повну або скорочену назву, зазначену у статутних документах юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість;

г) податковий номер платника податку (продавця та покупця);

д) місце розташування юридичної особи або місце податкової адреси фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість;

е) опис (номенклатуру) товарів (робіт, послуг) та їх кількість (обсяг, об'єм);

є) повну або скорочену назву, зазначену у статутних документах отримувача;

ж) ціну поставки без врахування податку;

з) ставку податку та відповідну суму податку у цифровому значенні;

и) загальну суму коштів, що підлягають сплаті з урахуванням податку;

- підпункт  7.2.4 - право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку у порядку, передбаченому статтею 9 цього Закону.

Суб'єкти підприємницької діяльності, що перейшли на спрощену систему оподаткування, яка не передбачає сплати податку або передбачає його нарахування за ставками, іншими, ніж визначені пунктом 6.1 статті 6 або пунктом 81.2 статті 81 цього Закону, втрачають право на нарахування податку, податковий кредит та складання податкової накладної, а також на отримання відшкодування за податковий період, в якому відбувся такий перехід. Це правило поширюється також на підприємства, звільнені від сплати податку до бюджету за рішенням суду;

- підпункт 7.4.5 - не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, установлених законодавством, нарахованих на суму податкового кредиту, не підтверджену зазначеними цим підпунктом документами.

Відповідно до п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», в редакції станом на час вчинення господарських операцій та видачі ТОВ «Газтрейд ЛТД»податкових накладних податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з:

придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку;

придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Якщо у подальшому такі товари (послуги) починають використовуватися в операціях, які не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі статтею 5 цього Закону, чи основні фонди переводяться до складу невиробничих фондів, то з метою оподаткування такі товари (послуги), основні фонди вважаються проданими за їх звичайною ціною у податковому періоді, на який припадає початок такого використання або переведення, але не нижче ціни їх придбання (виготовлення, будівництва, спорудження).

Таким чином, п.п.7.4.1, 7.4.5 п.7.4 ст.7 ЗУ «Про ПДВ», ставить право на податковий кредит в залежність від наявності факту придбання товарів (робіт, послуг); наявності товарів за фактом придбання яких сформовано податковий кредит та валові витрати;  наявності документів, які підтверджують  право на податковий кредит. Право на податковий кредит виникає у покупця товарів (робіт, послуг) на підставі виданих продавцем, платником ПДВ, податкових накладних, порядок заповнення яких затверджений наказом ДПА України від  30.05. 1997 року №165, зареєстровано в Міністерстві юстиції 23.06.1997 року за №233/2037, зі змінами.

З матеріалів справи вбачається, що на час укладення договору постачання природного газу (01 червня 2005 року) та вчинення на його виконання господарських операцій (жовтень 2005 року –березень 2006 року), які носили системний характер, ТОВ «Газтрейд ЛТД»було правоздатною і дієздатною юридичною особою, зареєстрованою у встановленому порядку, платником ПДВ, мало ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом, здійснював фактичне постачання природного газу, позивач здійснив повну оплату вартості  поставленого природного газу через розрахунковий рахунок, що не заперечується відповідачем.

Згідно договору постачання природного газу, укладеного ТОВ «Газтрейд ЛТД»і позивачем, ціна газу сформована включаючи ПДВ, в додаткових угодах до договору ціна обсягу газу відповідного місяця сформована включаючи ПДВ –20%, позивач здійснив оплату за поставлений газ, включаючи ПДВ і, будучи платником ПДВ, отримав податкові накладні, на підставі яких задекларував своє право на податковий кредит. Договір на постачання природного газу та додаткові угоди до нього виконувалися сторонами, їх дійсність та фактичне виконання не заперечується відповідачем.

Обставини, на які посилається відповідач, не можуть слугувати підставою для виключення сум ПДВ із складу податкового кредиту,  так як фактично цей податок позивачем сплачений, що беззаперечно підтверджується перевіркою відповідача, актами прийому-передачі природного газу, податковими накладними.

Податкові накладні, видані ТОВ «Газтрейд ЛТД» відповідають формі та змісту, встановленому ЗУ «Про ПДВ». Підписання податкових накладних не встановленою особою, не свідчить про те, що особа, яка фактично їх склала, не є повноважною особою для вчинення таких дій, оскільки підпис особи, що склала податкові накладні, засвідчений печаткою підприємства. Визнання в судовому порядку недійсними установчих документів платника податків, не тягне за собою недійсності угод та юридично значених дій вчинених на їх виконання до дати набрання законної сили рішення суду та не позбавляє правового значення складених продавцем податкових накладних, а як наслідок і права на податковий кредит.

2. Пунктом 3 Постанови КМУ №1729, на який посилається відповідач, як на підставу постачання позивачу природного газу за нульовою ставкою ПДВ, в редакції до 01.01.2006 року передбачено наступне:

«3. Установити, що природний газ, ввезений на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України та оформлений митними органами в режимі випуску у вільний обіг, реалізується суб'єктам господарювання Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" і її дочірньою компанією "Газ України" та дочірнім підприємством "Газ-тепло", підприємствами з газопостачання та газифікації і закритим акціонерним товариством "Київгазпостач" з обов'язковим визначенням у договорах та вантажосупровідних документах (товаротранспортних і податкових накладних, актах прийому-передачі газу) належності поставленого газу та відображенням відповідного податкового номера споживача - платника податку на додану вартість.

Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" і її дочірня компанія "Газ України" та дочірнє підприємство "Газ-тепло", підприємства з газопостачання та газифікації і закрите акціонерне товариство "Київгазпостач" забезпечують ведення окремого бухгалтерського обліку та складання щомісячного балансу надходження і розподілу такого газу.

У разі оформлення використаних споживачами обсягів природного газу після складання Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України", її дочірньою компанією "Газ України" та дочірнім підприємством "Газ-тепло", підприємствами з газопостачання та газифікації та закритим акціонерним товариством "Київгазпостач" балансу надходження і розподілу за звітний період ці обсяги вносяться до балансу надходження і розподілу газу наступного звітного періоду».

Пунктом 3 в редакції постанови КМУ від 02.03.2006 року №244, яка набрала чинності з 01.01.2006 року, встановлено наступне:

«3. Установити, що в 2006 році природний газ, ввезений на митну територію України за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України, та оформлений митними органами в режимі випуску у вільний обіг із звільненням від обкладення податком на додану вартість, реалізується Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України", дочірньою компанією "Газ України" та дочірнім підприємством "Газ-тепло", а також суб'єктами господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом, із застосуванням нульової ставки податку на додану вартість (крім постачання населенню, бюджетним установам та іншим споживачам, які не є платниками зазначеного податку), за наявності:

договорів на таке придбання із зазначенням, кому належить поставлений газ;

договорів на власну поставку такого газу з обов'язковим зазначенням, кому належить поставлений газ та індивідуального податкового номера споживача - платника податку на додану вартість;

вантажосупровідних документів (товаротранспортних і податкових накладних, актів приймання-передачі), в яких обов'язково зазначається, кому належить поставлений газ, суб'єкт господарювання та його індивідуальний податковий номер платника податку на додану вартість.

Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", дочірня компанія "Газ України" та дочірнє підприємство "Газ-тепло", суб'єкти господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом, під час виконання операцій з продажу природного газу, ввезеного Компанією на митну територію України за зовнішньоекономічними контрактами, забезпечують ведення окремого бухгалтерського і податкового обліку та складення щомісячного балансу надходження і розподілу такого природного газу.

Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (з урахуванням даних дочірньої компанії "Газ України" і дочірнього підприємства "Газ-тепло" та суб'єктів господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом) не пізніше 30 числа місяця, що настає за звітним, подає Державній податковій адміністрації інформацію про обсяги надходження та розподіл природного газу (у кількісному і вартісному виразі), оподаткування операції з продажу природного газу якого здійснено за нульовою ставкою із зазначенням таких обсягів по регіонах та категоріях споживачів».

На час укладення договору постачання природного газу (01.06.2005 року) між позивачем та ТОВ «Газтрейд ЛТД», діяв п.3 Постанови КМУ №1729 в редакції до 01.01.2006 року. ТОВ «Газтрейд ЛТД» мав  ліцензію на право проведення господарської діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом на території України терміном дії з 23 листопада 2004 року по 22 листопада 2009 року (анульована 26 жовтня 2006 року). Отже згідно діючої ліцензії ТОВ «Газтрейд ЛТД»постачав   позивачу  природний газ за нерегульованим тарифом  на підставі внутрішньо-економічних договорів. Тому нульова ставка ПДВ обґрунтовано  не застосовувалась.

Споживання природного газу ТОВ «Газтрейд ЛТД», як підприємством –газотрейдером, через ДК «Газ України»у 2005 –2006 роках за ставкою 0%, порушення останнім порядку забезпечення галузей національної економіки природним газом,  не є підставою для позбавлення позивача права на податковий кредит по господарських операціях з  придбання природного  газу за нерегульованими тарифами, за який позивач здійснив оплату по ціні, включаючи ПДВ. Сплата позивачем ПДВ у ціні поставленого природного газу,  не заперечується відповідачем. Пунктом 3 Постанови КМУ №1729 передбачено постачання природного газу суб’єктами господарювання, що мають ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом.

3. Відповідно до п.1.3 ЗУ „Про ПДВ” платник податку –особа, яка згідно з цим Законом зобов’язана здійснювати утримання та внесення до бюджету податку, що сплачується покупцем, або, особа, яка імпортує товари на митну територію України.

Платники податку, визначені у пп. „а”, „в”, „г”, „д” п.10.1 ст.10 відповідають за дотримання достовірності та своєчасності визначення сум податку, а також за повноту та своєчасність його внесення до бюджету відповідно до закону (п.10.2 ст.10 ЗУ „Про „ПДВ”).

Таким чином,  сама по собі несплата  податку продавцем (у тому числі при ухиленні від сплати) при фактичному здійсненні господарської операції, та сплаті ПДВ в ціні товару не впливає на податковий кредит покупця та суму бюджетного відшкодування.

Невиконання ТОВ «Газтрейд ЛТД»зобов’язань зі сплати ПДВ до бюджету тягне відповідальність та негативні наслідки щодо нього і не є підставою для позбавлення позивача, як платника податку, права на податковий кредит та відшкодування ПДВ, оскільки ним виконані передбачені законодавством умови щодо отримання такого права та він має документальне підтвердження розміру податкового кредиту.

4. Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи держаної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише  на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст.67 Конституції України кожен зобов’язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Отже, відповідач не може позбавляти позивача (покупця природного газу) права на податковий кредит та бюджетне відшкодування ПДВ, при несплаті податку ТОВ «Газтрейд ЛТД»(продавцем), оскільки ЗУ „Про ПДВ” покладає на продавця обов’язок сплати ПДВ до бюджету, одержаного в ціні товару (робіт, послуг).

Згідно ст.72 КАС України судом враховані обставини щодо ТОВ «Газтрейд ЛТД», встановлені судовим рішенням  від 23.01.2007 року у справі №2-1587/15 2007 рік, та вважає, що вони не поширюються на правовідносини, які мали місце до набрання вказаним рішенням суду законної сили, у період  жовтня 2005 року –березня 2006 року.

5. Відповідно до ст. 8 КАС України  суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини.

При розгляді даної справи та прийнятті рішення у справі суд вважає необхідним врахувати судову практику Європейського Суду з прав людини, а саме: Рішення Європейського суду з прав людини від 09 січня 2007 року, заява №803/02, справа "Інтерсплав" проти України". Європейський Суд з прав людини зауважив, що в цій справі спір стосується не конкретної суми відшкодування ПДВ або компенсації за затримку у його виплаті, а загального права заявника на відшкодування ПДВ та компенсацію відповідно до законодавства. Суд зазначив, що ознайомившись з критеріями та вимогами, встановленими національним законодавством, заявник мав достатньо підстав сподіватись на відшкодування ПДВ, яке він сплачував під час здійснення своєї діяльності, так само як і на компенсацію за затримку його виплати. («Урядовий кур’єр», №104, 14 червня 2007 року).

В установленому ЗУ «Про ПДВ»порядку позивач довів своє право на податковий кредит з господарських операцій придбання природного газу у ТОВ «Газтрейд ЛТД», а саме: є підтвердженим факт придбання природного газу, використання його в господарській діяльності, сплата позивачем ПДВ у ціні природного газу платнику ПДВ на час його продажу - ТОВ «Газтрейд ЛТД», отримання від продавця природного газу  належно оформлених податкових накладних.

З огляду на викладене суд вважає, доводи позивача обґрунтованими, такими, що відповідають фактичним обставинам справи, чинному законодавству, право на податковий кредит з господарських операцій, здійснених на виконання договору постачання природного газу ТОВ «Газтрейд ЛТД», належно підтвердженим.

Спірне рішення  суд вважає необґрунтованим, тобто прийнятим без врахування усіх обставин, що мають значення для його прийняття, на неправильному тлумаченні та застосуванні податкового законодавства стосовно позивача, з порушенням його права на податковий кредит, без дотримання принципу рівності перед законом, з наданням несправедливої, безпідставної переваги продавцю природного газу –ТОВ «Газтрейд ЛТД», отже є протиправним, тому підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 94, Прикінцевих та перехідних положень КАС України з Державного бюджету України на користь позивача підлягають відшкодуванню судові витрати в розмірі, встановленому КАС України, тобто 3,40 грн. судового збору.

Керуючись ст. ст. 94, 160-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції  у місті Черкаси №1/0 від 20.03.2007 року, про визначення Комунальному підприємству теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго»м. Черкаси податкового зобов’язання з податку на додану вартість в сумі 111875,00 грн.

Стягнути з Державного бюджету України через Головне управління Державного казначейства України в Черкаській області на користь Комунального підприємства теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго»м. Черкаси, вул. О.Дашковича, 62, ідентифікаційний код 02082522 - 3,40 грн. судових витрат.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, яка підлягає поданню до Київського апеляційного адміністративного суду через господарський суд Черкаської області протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

СУДДЯ                                                                                Н.М.Курченко

Постанова складена в повному обсязі 25 червня 2007 року.