ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 квітня 2007 р.
№ 38/266-06

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Шевчук С.Р.
Владимиренко С.В., Кота О.В.

розглянувши  касаційну скаргу і додані до неї документи
ТОВ фірми “Незалежність”

на постанову
Харківського апеляційного
у справі
господарського суду
від 25.12.2006 р.
господарського суду
№ 38/266-06
Харківської області

за позовом
ТОВ фірми “Незалежність”

до
про

ВСАТ “Агрокомбінат “Слобожанський”
визнання рішення загальних зборів акціонерів

В судовому засіданні взяли участь представники:

- скаржника (позивача): Лисицька О.О. (дов. № б/н від 01.08.2006 р.),

-  відповідача: Лучко А.В. (дов. № б/н від 07.06.2007 р.)

В судовому засіданні 01.03.2007р. була оголошена перерва до 15.03.2007р., в судовому засіданні 15.03.2007р. була оголошена перерва до 05.04.2007р.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю фірми “Незалежність” у вересні 2006 р. звернулося до господарського суду Харківської області  з позовом до Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства  “Агрокомбінат “Слобожанський” про визнання недійсними рішення від 14.08.2006 р., які прийняті загальними зборами акціонерів відповідача, з усіх питань порядку денного та про витребування у Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства Агрокомбінат “Слобожанський”  протокол № 1 загальних зборів акціонерів.

Згідно зі ст. 22 ГПК України позивач змінив позовні вимоги та просив суд визнати недійсними рішення від 14.08.2006 р., прийняті загальними зборами акціонерів відповідача, з усіх питань порядку денного.

Позовні вимоги обґрунтовувались тим, що  оспорювані рішення було прийнято на загальних зборах акціонерів відповідача всупереч наявній судовій забороні на такі дії, чим порушено статті норми 14 Цивільного процесуального кодексу України та норми статті 4-5 Господарського процесуального кодексу України. Крім того позивач стверджує, що його не було повідомлено відповідачем про проведення загальних зборів 14.08.2006 р., що є порушенням статті 43 Закону України “Про господарські товариства” та є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, прийнятих 14.08.2006 При цьому позивач вказує, що він дізнався про призначення загальних з акціонерів Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” на 14.08.2006 р. з оголошення у бюлетені “Цінні папери України”, однак 14.08.2006 р., до часу проведення загальних зборів позивач не  був повідомлений про закінчення виконавчого провадження по примусовому виконанню ухвали Заводського районного суду м. Дніпродзержинська від 11.08.2006 р., а отже мав всі правові підстави вважати, що 14.08.2006 р. загальні збори акціонерів Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” проведені не будуть. Відкрите сільськогосподарське акціонерне товариство “Агрокомбінат “Слобожанський” не повідомило ТОВ “Незалежність”, що всупереч ухвалі суду загальні збори акціонерів будуть проведені саме 14.08.2006 р. Позивач також вбачає порушення своїх прав при розгляді на загальних зборах акціонерів Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” від 14.08.2006 р. п. 6 Порядку денного щодо збільшення статутного капіталу дочірнього підприємства Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” - ДП “Агроресурс", через заборону ст. 13 Закону України “Про господарські товариства" формувати статутний фонд шляхом залучення кредитних коштів під заставу майна підприємства. Позивач мав власні заперечення та пропозиції щодо вирішення тих питань порядку денного загальними зборами, що стосувались затвердження рішень Правління товариства про укладення кредитних договорів № 6.8-75 від 06.06.2006 р. та № 6.8-53 від 28 квітня 2006 р. (пункт 3 порядку денного), передачі всього майна товариства у заставу (пункт 4 порядку денного), збільшення статутного капіталу дочірнього підприємства Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” - ДП “Агроресурс" (пункт 6 порядку денного), які могли суттєво вплинути на прийняття рішень загальними зборами відповідача по цим пунктам порядку денного загальних зборів.

Рішенням господарського суду Харківської області  від 03.11.2006 р. ( суддя Жельне С.Ч. )  у справі № 38/266-06 позов задоволено, визнано недійсними рішення від 14.08.2006 р. прийняті загальними зборами акціонерів відповідача, з усіх питань порядку денного.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.12.2006 р. (колегія суддів у складі головуючого судді Лащенко Л.Д., суддів Горбачової Л.П., Істоміної О.А.) рішення господарського суду Харківської області від 03.11.2006 р. у даній справі скасовано, прийнято нове рішення –у позові відмовлено.

Не погоджуючись з постановою Харківського  апеляційного господарського суду від 25.12.2006 р. у справі № 38/266-06 позивач звернувся з касаційною  скаргою до Вищого господарського суду України,  в якій просить скасувати постанову  Харківського  апеляційного господарського суду від 25.12.2006 р., а рішення господарського суду від 03.11.2006 р. у цій справі залишити  в силі.  Скаржник  вважає, що постанова прийнята Харківським апеляційним господарським судом з неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. 41 Конституції України, ст. ст.  32,  34  43, 101  ГПК України, ст. ст. 49, 51 Закону України “Про власність”, ст. 25 Закону України “Про судоустрій”, ст. ст. 10, 41, 47  Закону України “Про господарські товариства” та ст. ст. 202, 203, 215 ЦК України.

У відзиві на касаційну скаргу відповідач просить залишити постанову Харківського  апеляційного господарського суду від 25.12.2006 р.  у справі 38/266  без змін, а скаргу –без задоволення, погоджуючись з висновками  суду попередньої інстанцій та посилаючись на те, що позивач не навів переконливих доводів, які б спростували висновки суду апеляційної інстанцій та не зазначив, в чому полягає порушення господарським судом попередньої інстанції норм права.

За    розпорядженням    Голови    Вищого господарського   суду України   Демченка С.Ф. від 14.02.2007р. у справі №38/266-06 призначено колегію суддів: Шевчук С.Р. –головуючий (доповідач), Владимиренко С.В., Козир Т.П.

Розпорядженням Голови Вищого господарського суду України від 15.03.2007р. у справі №38/266-06  змінено колегію суддів: Шевчук С.Р. –головуючий (доповідач), Владимиренко С.В., Кота О.В.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, перевіривши матеріали справи, повноту встановлення обставин справи і проаналізувавши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права, вислухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, дійшла висновку про наявність підстав для їх часткового  задоволення на підставі наступного.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивач є акціонером Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський”,  у власності якого перебувають 6513604 акцій останнього, що вбачається з виписки АКІБ “ УкрСиббанк” про залишки на рахунку в цінних паперах № 003193 від 10.08.2006 р.

10.08.2006 р. Товариство з обмеженою відповідальністю фірма “Незалежність”  звернулось до Заводського районного суду м. Дніпродзержинська з позовом до гр. Воздвиженського О.Л. про спонукання до виконання умов договору доручення та стягнення штрафу за несвоєчасне виконання умов договору. Ухвалою від 11.08.2006 р. Заводським районним судом м. Дніпродзержинська було вжито заходи до забезпечення позову ТОВ фірми “Незалежність”, якими було заборонено Відкритому сільськогосподарському акціонерному товариству “Агрокомбінат “Слобожанський” проводити загальні збори акціонерів, призначені на 14.08.2006 р.; заборонено правлінню товариства та мандатній (реєстраційній) комісії проводити реєстрацію акціонерів Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський”, що прибудуть для участі у загальних зборах акціонерів 14.08.2006 р., розглядати питання та проводити голосування з усіх питань порядку денного загальних зборів акціонерів Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський”, складати та підписувати протокол загальних зборів акціонерів Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” призначених на 14.08.2006 р.

Зазначена  ухвала   підлягала   негайному   виконанню,   проте,   загальні  збори

акціонерів   Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства  “Агрокомбінат “Слобожанський” 14.08.2006   р.   відбулись,   що підтверджується наданим відповідачем протоколом №1 загальних зборів акціонерів від 14.08.2006 р.  На цих зборах акціонерами було прийнято рішення з таких питань порядку денного:

1.          Про затвердження результатів діяльності Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005 роки (на підставі висновку Ревізійної комісії);

2. Про затвердження результатів діяльності дочірнього підприємства Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат  “Слобожанський” - ДП “Агроресурс" за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005 роки (на підставі висновку Ревізійної комісії);

3.          Про затвердження рішення Правління Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” (протокол засідання Правління №17 від 02.06.2006 р.) та рішення Наглядової Ради Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” (протокол засідання Наглядової Ради №5 від 02.06.2006 р.) про укладення Відкритим сільськогосподарським акціонерним товариством “Агрокомбінат “Слобожанський” з закритим акціонерним товариством з іноземними інвестиціями і участю українського капіталу “Перший Український Міжнародний банк” кредитного договору (кредитний договір №6.8-75 від 06.06.2006 р.) та укладення Відкритим сільськогосподарським акціонерним товариством “Агрокомбінат “Слобожанський” з цим банком у забезпечення зобов'язань Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” по цьому кредитному договору, а також у забезпечення договору №ЮР/06-53 про умови виставлення банківської гарантії, що був укладений між банком і Відкритим сільськогосподарським акціонерним  товаривом Агрокомбінат “Слобожанський” 18.04.2006р. і у додаткове забезпечення зобов'язань Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський”, зазначених у кредитному договорі №6.8-53 від 28.04.2006 р., що був укладений між Відкритим сільськогосподарським акціонерним  товариством  “Агрокомбінат “Слобожанський” і банком, договорів застави та іпотеки майна, що належить Відкритому  сільськогосподарському акціонерному товариству “Агрокомбінат “Слобожанський”; рішення Правління Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства  “Агрокомбінат “Слобожанський”  протокол засідання Правління №14 від 27.04.2006 р.) та рішення Наглядової Ради Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” (протокол засідання Наглядової Ради № 5 від 02.06.2006 р.) про укладення Відкритим сільськогосподарським акціонерним товариством “Агрокомбінат “Слобожанський” з закритим акціонерним товариством з іноземними інвестиціями і участю українського капіталу “Перший Український Міжнародний банк” кредитного договору (кредитний договір № 6.8-53 від 28.04.2006 р.);

4. Про прийняття рішення щодо передачі в заставу всього майна Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” Закритому акціонерному товариству з іноземними інвестиціями і участю українського капіталу “Перший Український Міжнародний банк"  в забезпечення зобов'язань по наступним договорам, що були укладені Відкритим сільськогосподарським акціонерним товариством  “Агрокомбінат “Слобожанський”  з Закритим акціонерним товариством з іноземними інвестиціями і участю українського капіталу “Перший Український Міжнародний банк” кредитного договору №6.8-75 від 06.06.2006 р., договору №ЮР/06-53 про умови виставлення банківської гарантії від 28.04.2006 р., кредитного договору № 6.8-53 від 28.04.2006 р. та про надання права підпису договорів застави майна;

5. Про внесення змін до статуту Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” шляхом викладення статуту у новій редакції;

6.          Про збільшення статутного капіталу дочірнього підприємства Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” - ДП “Агроресурс”;

7.          Про внесення змін до статуту дочірнього підприємства Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” - ДП “Агроресурс” шляхом викладення статуту у новій редакції;

8.          Про визнання втрати повноважень членом ревізійної комісії Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” та обрання замість нього нового члена ревізійної комісії Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський”;

9.          Про визнання втрати повноважень деякими членами Правління Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський” та довибори нових членів Правління Відкритого сільськогосподарського акціонерного товариства “Агрокомбінат “Слобожанський”;

10. Про затвердження порядку розподілу прибутку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів).

Предметом  даного судового розгляду є вимоги про визнання недійсними рішення зазначених  загальних зборів  акціонерів,  прийнятих  14.08.06 р. з усіх питань порядку денного у зв’язку з порушенням встановленого  законом порядку  повідомлення  позивача про скликання зазначених зборів.

Згідно з вимогами ст. 43 Закону України “Про господарські товариства”  про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом.

Позивач посилається, що в  порушення зазначеної норми закону, він не був   персонально повідомлений про проведення загальних зборів акціонерів.

З матеріалів  справи вбачається, що станом на 21.06.2006 р. Товариство  з обмеженою відповідальністю  фірма “Незалежність” обліковувалась у реєстроутримувача як власник 6513604 простих іменних акцій.

Відповідно до ст. 5 Закону України “Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” право власності переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача.

Суди попередніх інстанцій при розгляді даного спору, не з’ясували дату, коли позивач набув право власності на 6513604 простих іменних акцій, не з’ясували якою кількістю акцій відповідача володіє позивач у процентному відношенні до загальної кількості акцій у статутному фонді емітента, і не встановили, яким чином відповідно до Статуту відповідача, в редакції, яка діяла до 14.08.2006 р. був встановлений порядок щодо повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів акціонерів, не з’ясовано судами також те, яким чином відсутність Товариства  з обмеженою відповідальністю  фірма “Незалежність” на зборах акціонерів, які відбулися могла істотно вплинути на прийняття зборами всіх рішень.

Враховуючи вищезазначене та приймаючи до уваги, що господарськими  судами попередніх інстанцій в порушення ст. 43 ГПК України не були всебічно і повно розглянуто обставини справи, та виходячи з повноважень касаційної інстанції щодо перевірки повноти встановлення обставин справи у рішенні господарського суду, передбачених ч.2 ст. 1115 ГПК України, відсутність якої унеможливлює правильність застосування норм матеріального права при вирішенні спору, колегія   суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що прийняте у справі судове рішення підлягає скасуванню, а справа передачі на новий розгляд.

При новому розгляді справи суду першої інстанції слід взяти до уваги викладене, всебічно і повно встановити обставини справи та в залежності від встановленого і відповідно до чинного законодавства вирішити спір.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11112  Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу  Товариство з обмеженою відповідальністю фірми “Незалежність”  на постанову Харківського апеляційного господарського суду  від 25.12.2006  р. у справі № 38/266-06 задовольнити частково.

Рішення господарського суду Харківської області  від 03.11.2006  р.  та постанову Харківського апеляційного господарського суду  від 25.12.2006  р. у справі № 38/266-06 скасувати.

Справу № 38/266-06  передати на новий розгляд до господарського суду Харківської області в іншому складі суду.

Головуючий                                                                                  Шевчук С.Р.

С у д д я                                                                                         Владимиренко С.В.

С у д д я                                                                                         Кот О.В.