ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" березня 2007 р.                                                          Справа №  14/261"б"

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Вечірка І.О

суддів:                                                                        Зарудяної Л.О.

Ляхевич А.А.

при секретарі                                                            Кравчук Н.В. ,

за участю представників сторін:

від скаржника: Невмержицький П.В. - довіреність №9941/10-10-007                      від 20.11.2007р.

від кредиторів: - ВАТ "ЕК"Житомиробленерго": Коваль А.Д. - представник за довіреністю

від боржника: Петричук Б.Б. - арбітражний керуючий

від ТОВ "Мінералінвест": Ульянов В.В. - генеральний директор

розглянувши апеляційну скаргу Овруцької міжрайонної державної податкової інспекції, м.Овруч

на постанову Господарського суду Житомирської області

від "19" грудня 2006 р. у справі №  14/261"б" (суддя Філіпова Т.Л.)

за заявою Овруцької міжрайонної державної податкової інспекції, м.Овруч

до Відкритого акціонерного товариства "Норинський щебзавод", с.Норинськ Овруцького району

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Житомирської області від 19.12.2006р. у справі №14/261"б"  визнано банкрутом Відкрите акціонерне товариство "Норинський щебеневий завод", с.Норинськ Овруцького району (ідентифікаційний код 04865033), припинено підприємницьку діяльність банкрута після завершення технологічного циклу виготовлення продукції, відкрито ліквідаційну процедуру банкрута та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Петричука Бориса Борисовича, якого зобов'язано забезпечити виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Норинський щебеневий завод".

Не погоджуючись з прийнятою постановою, ініціюючий кредитор - Овруцька МДПІ подала апеляційну скаргу в якій просить скасувати постанову господарського суду від 19.12.2006р., посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а саме:

- в постанові місцевий господарський суд вказав, що керуючим санацією не були виконані вимоги господарського суду щодо подання керуючим санацією доказів погашення заборгованості перед кредиторами ТОВ "Д.Л.В" та ТОВ "Змієв-Білдінг". Однак, з матеріалів справи вбачається, що вимоги ТОВ "Змієв-Білдінг" погашені інвестором ТОВ "Мінералінвест". Згідно з повідомленням податкових органів Росії, ТОВ "Д.Л.В" (м.Москва) не зареєстровано в установленому порядку, а тому його слід було виключити з реєстру кредиторів. Крім того, лист, направлений Овруцькою МДПІ, ТОВ "Д.Л.В." повернувся як не вручений з відміткою працівника пошти Росії про те, що ТОВ "Д.Л.В." за адресою вул. Часова, 27/2, м.Москва не значиться. Перед усіма іншими кредиторами, в період санації, боржник - ВАТ "Норинський щебзавод" виконав усі зобов'язання, а тому господарський суд мав припинити провадження у справі на підставі п. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ;

- судом залишені поза увагою заперечення представника Овруцької МДПІ щодо рішень, які були прийняті комітетом кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод" 15.12.2006р. В своїй постанові  суд зазначив, що представники кредиторів підтримали, в судовому засіданні 19.12.2006р., клопотання про визнання ВАТ "Норинський щебзавод" банкрутом, що не відповідає дійсності.

В судовому засіданні апеляційного господарського суду представник скаржника підтримав доводи апеляційної скарги.

Кредитор - ВАТ "ЕК "Житомиробленерго" у відзиві на апеляційну скаргу та його представник в судовому засіданні просили апеляційну скаргу Овруцької МДПІ залишити без задоволення, а постанову господарського суду від 19.12.2006р. - без змін. У відзиві кредитор посилається на те, що дані бухгалтерського обліку та фінансової звітності, наявні акти звірки, первинні та інші документи, які підтверджують погашення кредиторської заборгованості та надходження додаткових коштів від інвестора, матеріали аудиторських перевірок свідчать про невиконання заходів, що були передбачені планом санації, затвердженим ухвалою арбітражного суду від 28.05.2001р. Внаслідок невиконання плану санації, порушення порядку і умов здійснення передбачених ним заходів, зокрема, щодо погашення вимог конкурсних кредиторів інвестором, внесення інвестором додаткових коштів у розвиток підприємства, збільшення обсягів виробництва і реалізації продукції щодо виконання інвестором зобов'язань по своєчасному погашенню боржником всіх поточних зобов'язань, платоспроможність ВАТ "Норинський щебзавод" не відновлено, що було правомірно встановлено господарським судом. Комітетом кредиторів 15.12.2006р. було прийнято рішення про припинення процедури санації  та перехід до процедури ліквідації ВАТ "Норинський щебзавод". На думку ВАТ "ЕК"Житомиробленерго", у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не проведено повністю розрахунків з усіма кредиторами (в тому числі ТОВ "Д.Л.В.", м.Москва та ТОВ "Зміїв Білдінг", м.Харків). Передбачені Законом строки санації боржника минули, а клопотання комітету кредиторів про їх продовження судом відхилено. Крім того, санація боржника не може бути завершена, оскільки стосовно інвестора порушено провадження у справі про банкрутство. Таким чином, кредитор вважає, що постанова від 19.12.2006р. прийнята господарським судом правомірно, а апеляційна скарга  - безпідставна і подана з порушенням норм процесуального права.

Арбітражний керуючий - ліквідатор ВАТ "Норинський щебзавод"  Петричук Б.Б. в засіданні апеляційного господарського суду та у відзиві на апеляційну скаргу просив постанову господарського суду від 19.12.2006р. залишити без змін, а апеляційну скаргу  - без задоволення. Свій відзив ліквідатор мотивує наступним:

- згідно з висновками  незалежних аудиторських фірм очевидна стійка фінансова неспроможність ВАТ "Норинський щебзавод";

- план санації не виконано по всім основним розділам, а у інвестора відсутні можливості його виконання, оскільки інвестор сам є неплатоспроможним;

- за даних обставин, законодавство не передбачає можливості продовження строку санації;

- чинним законодавством про банкрутство  не передбачена можливість призначення (заміни) іншого інвестора;

- значне збільшення цін на енергоносії, матеріали, запчастини, значно вища заробітна плата працівників підприємства вимагають уточнення фінансової частини плану санації та інвестиційного проекту в нових цінах та, як наслідок, призведе до значного зростання потреб загального фінансування плану санації відносно суми затвердженої судом;

- на даний час зношеність виробничого обладнання дійшла критичної межі (знос складає 96%);

- значна поточна кредиторська заборгованість ВАТ "Норинський щебзавод" може призвести до нового процесу банкрутства підприємства.

Ліквідатор посилається, також,  на  те, що на даний час, між кредиторами, боржником та третьою особою, яка фактично нині є інвестором боржника, досягнуто згоди про укладення мирової угоди. Це, в свою чергу, надасть можливість, через зміну організаційно-правового статусу ВАТ "Норинський щебзавод", зберегти підприємство, провести модернізацію обладнання, розширити номенклатуру продукції, що випускається, зберегти існуючі та створити нові робочі місця, збільшити надходження до бюджетів усіх рівнів. ТОВ "Мінералінвест" зможе отримати свої інвестовані кошти.

Представник ТОВ "Мінералінвест" Ульянов В.А. просив апеляційну скаргу Овруцької МДПІ задовольнити, а постанову господарського суду скасувати. При цьому, він посилався на порушення прав інвестора  - ТОВ "Мінералінвест" при вирішенні питання про визнання ВАТ "Норинський щебзавод"  банкрутом.

Вислухавши представників сторін, арбітражного керуючого, дослідивши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Ухвалою Арбітражного суду Житомирської області від 13.08.1999р. порушено провадження у справі №261 "б" за заявою Овруцької міжрайонної державної податкової інспекції про визнання банкрутом  Відкритого акціонерного товариства "Норинський щебеневий завод", с.Норинськ Овруцького району (том 1, аркуш справи 1).

Ухвалою арбітражного суду від 08.06.2000р.  визнано майнові вимоги кредитора Овруцької МДПІ до боржника на суму 364729,15грн. та зобов'язано ініціюючого  кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство (том 1, а.с. 73).

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ "Норинський щебзавод" опубліковано в офіційному друкованому органі Кабінету Міністрів України  - газеті "Урядовий кур'єр" №148 від 15.08.2000р.

За результатами розгляду заяв кредиторів, арбітражним судом визнано вимоги кредиторів до боржника. Згідно з ухвалами арбітражного суду від 08.06.2000р., від 08.08.2000р., від 24.10.2000р., від 26.10.2000р., від 27.10.200р., від 30.11.2000р., від 25.05.2001р. визнано вимоги таких кредиторів: Овруцької МДПІ, УДПЕЗ "Укртелеком" в особі ЦЕЗ 39 Житомирської дирекції УДПЕЗ "Укртелеком", Овруцького районного відділу Пенсійного фонду України, ТОВ "Змієв-Білдінг", Норинської хлібопекарні, НБУ в особі житомирського обласного управління м.Житомир, ТОВ "Каскад", Відділу державної служби охорони при Овруцькому РВ УМВС України в Житомирській області, ТОВ "Д.Л.В.", м.Москва, ДТГО "Південно-Західна залізниця", ВАТ "ЕК "Житомиробленерго", АК АПБ "Україна" в особі Овруцького територіально - відокремленого безбалансового відділення Житомирської дирекції АК АПБ "Україна" (том 3, а.с. 66-68, 74-77, 79, 101,102).

Ухвалою арбітражного суду від 30.10.2000р. при розгляді справи про банкрутство ВАТ "Норинський щебзавод" застосовано положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (том 3, а.с. 81).

05.12.2000р. відбулися збори кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод" на яких обрано комітет кредиторів у складі ВАТ "ЕК "Житомиробленерго", ДПІ у Овруцькому районі та Відділу Державної служби охорони у Овруцькому районі (том 3, а.с. 104-108).

Ухвалою арбітражного суду Житомирської області від 12.01.2001р. відкрито процедуру санації боржника  - ВАТ "Норинський щебзавод", керуючим санацією призначено Корнійчука А.О. (т.3, а.с. 147).

Ухвалою арбітражного суду Житомирської області від 28.05.2001р. визнано ВАТ "Норинський щебзавод" містоутворюючим підприємством, затверджено план санації боржника та продовжено строк процедури санації строком на один рік. Цією ж ухвалою визнано Норинську сільську Раду учасником провадження у справі про банкрутство (том 4, а.с. 132-133).

Відповідно до затвердженого плану санації інвестором ВАТ "Норинський щебзавод" виступає ТОВ "Мінералінвест", м.Київ. Згідно з умовами санації, інвестор взяв на себе зобов'язання по погашенню суми заборгованості боржника та відновлення платоспроможності підприємства. Складовою частиною плану санації є графіки погашення кредиторської заборгованості. Відповідно до зазначених графіків погашення заборгованості перед кредиторами мало бути проведено у строк до 01.07.2003р. (том 4, а.с. 27-31).

Планом санації ВАТ "Норинський щебзавод" було передбачено зобов'язання інвестора - ТОВ "Мінералінвест" інвестувати в ТОВ "Норинський щебзавод" грошові кошти в сумі 1409000,00грн., згідно бізнес-плану, вирішення питання диверсифікації виробництва підприємства ВАТ "Норинський щебзавод" шляхом нарощування виробництва щебеню, відсіву та опанування нових видів конкурентноздатної продукції, орієнтованої на споживчий ринок без зміни профілю основної діяльності заводу. За умови виконання зобов'язань, передбачених планом санації, інвестор набуває право власності на майно боржника відповідно до законодавства та плану санації (том 4, а.с. 51).

Ухвалою господарського суду від 11.10.2002р. звільнено від виконання обов'язків керуючого санацією Корнійчука А.О. та керуючим санацією ВАТ "Норинський щебзавод" призначено Стефанюка М.С. (том 5, а.с. 133).

Ухвалою  господарського суду від 25.10.2002р. за результатами розгляду ухвали від 11.10.2002р. за нововиявленими обставинами, керуючим санацією ВАТ "Норинський щебзавод" призначено  Григор'єву Н.О. (том 5, а.с. 154).

До господарського суду в січні 2003 року було представлено зміни та доповнення до плану санації (том 6, а.с. 54). Проте, зазначені зміни і доповнення не були затверджені господарським судом.

Згідно з протоколом зборів кредиторів від 24.03.2003р. зборами прийнято рішення про обрання членами комітету кредиторів представників ДТГО "Південно-західна залізниця", Овруцької МДПІ та Пенсійного фонду України (том 6, а.с. 211-214).

Керуючим санацією Григор'євою Н.О. 24.11.2003р. було представлено до господарського суду звіт про виконання плану санації (том 7, а.с. 181-183). В своєму звіті керуючий санацією пропонувала  прийняти рішення про припинення процедури санації  у зв'язку з виконанням плану санації та відновленням платоспроможності ВАТ "Норинський щебзавод" та затвердити передачу майна товариства інвестору - ТОВ "Мінералінвест" на суму внесених  інвестицій - 2418521,20грн.

На засіданні комітету кредиторів, яке відбулося 30.06.2004р. комітетом розглянуто звіт керуючого санацією Григор'євої Н.О. (протокол №4 засідання комітету кредиторів).  Комітетом прийнято рішення про затвердження звіту керуючого санацією Григор'євої Н.О.  та звернутись до господарського суду з клопотанням про припинення процедури санації в зв'язку з виконання плану санації і відновленням платоспроможності боржника та зобов'язано керуючого санацією підготувати передачу  майна боржника ВАТ "Норинський щебзавод" у власність інвестора ТОВ "Мінералінвест" на суму вкладених інвестицій відповідно до плану санації.  (том 9, а.с. 13-15).

Керуючий санацією ВАТ "Норинський щебзавод" Григор'єва Н.О. звернулась до господарського суду з заявою  про звільнення її від виконання обов'язків керуючого санацією ВАТ "Норинський щебзавод" у зв'язку із закінченням дії ліцензії (том 10, а.с. 44).

Ухвалою господарського суду від 28.12.2004р. припинено повноваження керуючого санацією Григор'євої Н.О. та призначено арбітражним керуючим  Петричука Бориса Борисовича, якого зобов'язано вжити заходів до завершення проведення розрахунків з кредиторами  (том 10, а.с.84).

Норинською сільською радою 04.05.2005р.  прийнято рішення звернутись до Господарського суду Житомирської області з клопотанням про продовження терміну санації ВАТ "Норинський щебзавод", відсторонення інвестора - ТОВ "Мінералінвест" і призначення новим інвестором боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Дорожник ЛТД" (том 10, а.с. 242).

Аудиторською фірмою "СейЯ" проведено перевірку виконання плану санації ВАТ "Норинський щебзавод" станом на 20.08.2003р. (том 7, а.с. 58-100). Згідно з аудиторським висновком загальна сума інвестицій, внесених інвестором ТОВ "Мінералінвест" на дату аудиторського висновку складає 2052290,05грн. З урахуванням того, що частина кредиторської заборгованості була списана у відповідності з Законом України "Про порядок погашення зобов'язань перед бюджетами та державними цільовими фондами" в розмірі 364729,15грн., та списана заборгованість перед банком "Україна" в сумі 1502грн., загальна сума внесених інвестицій з урахуванням списаної заборгованості становить 2418521,20грн.  За період проведення процедури санації основна сума кредиторської заборгованості погашена, непогашеною залишилась заборгованість в розмірі 268292,10грн., в тому числі заборгованість перед ТОВ "Д.Л.В." - 249196,94грн., перед ТОВ "Змієв-Білдінг" - 18856,16грн., заборгованість по погашенню держмита перед Південно-Західною залізницею - 85,00грн., перед ТОВ "Каскад" - 154,00грн. ВАТ "Норинський щебзавод" та інвестор не мали можливості виконати свої зобов'язання по погашенню заборгованості перед кредитором ТОВ "Д.Л.В." в зв'язку з тим, що листи, які направлялись на його адресу, повернулись через відсутність організації по вказаній адресі. З тих же підстав непогашеною залишилась заборгованість перед ТОВ "Змієв-Білдінг". Відповідно до  аудиторського висновку, загальний коефіцієнт ліквідності, станом на 31.07.2003р., більше  одиниці, що свідчить про те, що ВАТ "Норинський щебзавод" має можливість повністю погасити свої зобов'язання за рахунок обігових засобів.

В матеріалах справи міститься аудиторський висновок незалежної аудиторської фірми "Аудит-Полісся" про перевірку виконання плану санації та фінансового стану ВАТ "Норинський щебзавод" від 08.04.2005р. З висновку вбачається, що в результаті невиконання плану санації інвестором ТОВ "Мінералінвест" не досягнуто фінансового оздоровлення підприємства у зв'язку із невнесенням належної суми для погашення кредиторської заборгованості, невиконанням плану по внесенню додаткових інвестицій, відсутністю належного контролю інвестора за виробничою діяльністю підприємства та інше. На період перевірки стан виробництва ВАТ "Норинський щебзавод" встановлено значне перевищення кредиторської заборгованості над дебіторською, наявність збитків, які по відношенню до валюти балансу становлять 79,19%. Проаналізовані показники фінансового стану вказують на ознаки критичної неплатоспроможності, що відповідають фінансовому стану потенційного банкрутства. (том10, а.с. 190-196).

Згідно з протоколом засідання комітету кредиторів №10 від 11.04.2005р. вбачається, що комітетом прийнято рішення про призупинення виконання заходів передбачених планом санації ВАТ "Норинський щебзавод" за участю інвестора ТОВ "Мінералінвест" та визнано останнього таким, що не виконав умов плану санації ВАТ "Норинський щебзавод". В зв'язку з цим, комітетом вирішено звернутись до господарського суду з клопотанням про продовження санації строком на 12 місяців та затвердження в якості нового інвестора ТОВ "Дорожник ЛТД"  (том 10, а.с. 177-182).

В матеріалах справи знаходиться протокол зборів кредиторів від 06.12.2005р. за участю кредиторів ТОВ "Д.Л.В." та ДТГО "Південно-Західна залізниця". Згідно з цим протоколом, до складу комітету кредиторів обрано Управління Пенсійного фонду в Овруцькому районі, ДТГО "Південно-Західна залізниця" та ТОВ "Д.Л.В.".

02.11.2006р. ТОВ "Дорожник ЛТД" звернулось до господарського суду з клопотанням про призначення його інвестором ВАТ "Норинський щебзавод".

16.11.2006р. відбулися збори кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод", в яких прийняли участь представники кредиторів - Овруцької МДПІ, Овруцького відділення Пенсійного фонду України, Відділу державної служби охорони Овруцького району та ТОВ "Змієв-Білдінг" (том 14, а.с. 117). Зборами кредиторів  вирішувалось питання про обрання нового складу комітету кредиторів, до якого увійшли представники таких кредиторів - Овруцької МДПІ, Овруцького відділення Пенсійного фонду України, ТОВ "Змієв-Білдінг".

Ухвалою від 28.11.2006р. господарський суд відхилив клопотання комітету кредиторів про продовження строків санації та призначив на 19.12.2006р. наступне судове засідання для розгляду питання про результати санації ВАТ "Норинський щебзавод". В ухвалі суду від 28.11.2006р. суд зазначив, що скликання зборів кредиторів 16.11.2006р., обрання нового складу комітету кредиторів відбулось з порушенням встановленого законом порядку. При цьому, суд зазначив, що збори кредиторів проводяться лише за результатами попереднього засідання, а проведення зборів на інших стадіях розгляду справи про банкрутство Законом не передбачено. Проте, таке твердження суду не відповідає вимогам ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Згідно із ч.1 даної статті  протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання проводяться перші збори кредиторів. За ініціативою арбітражного керуючого, комітету кредиторів або окремих  кредиторів, збори кредиторів можуть бути скликані в будь-який час протягом здійснення провадження у справі про банкрутство.

Судом, також, неправомірно зазначено про відсутність підстав для проведення загальних зборів, оскільки на час їх проведення існувало два склади комітету кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод", один з яких було обрано на перших зборах кредиторів 05.12.2000р., а інший  на зборах кредиторів 06.12.2005р.

За наведених обставин, суд мав звернути увагу не на факт неможливості проведення зборів кредиторів, а на додержання при їх скликанні вимог ч.ч. 2-5  ст.16  Закону.

Керуючим санацією ВАТ "Норинський щебзавод"  Петричуком Б.Б. представлено до господарського суду звіт керуючого санацією. В своєму звіті керуючий санацією посилається на те, що ТОВ "Мінералінвест", як інвестор ВАТ "Норинський щебзавод" не виконав план санації боржника та не зможе його виконати, оскільки відносно нього 08.11.2005р. господарським судом м.Києва порушено справу про банкрутство. У зв'язку з цим, керуючий санацією вважає за доцільне припинити процедуру санації ВАТ "Норинський щебзавод" та відкрити ліквідаційну процедуру боржника (том 15, а.с. 7).

Представлений керуючим санацією Петричуком Б.Б. звіт керуючого санацією не відповідає вимогам ч. 2 ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки не містить необхідних відомостей.

Як вбачається з протоколу №14 засідання комітету кредиторів від 15.12.2006р., звіт керуючого санацією розглядався на засіданні комітету кредиторів за участю кредиторів ВАТ "ЕК "Житомиробленерго" та Овруцької МДПІ  (том 15, а.с. 8-11). В протоколі зазначено про прийняття комітетом кредиторів рішення про припинення процедури санації та запровадження ліквідаційної процедури боржника. При цьому, за таке рішення проголосував лише представник кредитора ВАТ "ЕК "Житомиробленерго" (158 голосів). Представник кредитора - Овруцької МДПІ при прийнятті зазначеного рішення "утримався" (365 голосів).

Згідно з ч. 9 ст. 16 Закону, рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Таким чином, господарський суд в своїй постанові безпідставно послався на те, що 15.12.2006р. комітетом кредиторів прийнято рішення про звернення з клопотанням щодо визнання боржника банкрутом та погодження кандидатури арбітражного керуючого Петричука Б.Б. в якості ліквідатора.

В матеріалах справи міститься протокол іншого засідання комітету кредиторів від 18.12.2006р. (том 15, а.с. 5). На даному засіданні були присутні представники кредиторів   - Овруцької МДПІ та  ВДСО при Овруцькому МВС України в Житомирській області. На засіданні прийнято рішення про обрання головою комітету кредиторів представника Овруцької МДПІ. Також, комітетом прийнято рішення звернутись з клопотанням до господарського суду про звільнення керуючого санацією Петричука Б.Б., призначення керуючим санацією ВАТ "Норинський щебзавод" Руденького В.А. та проведення ним аудиторської перевірки.

Суд першої інстанції правомірно звернув увагу на той факт, що до суду не представлено доказів повідомлення належним чином кредиторів про проведення засідання комітету 18.12.2006р., а також що комітет не заслуховував звіт керуючого санацією  Петричука Б.Б. про проведення процедури санації.

Згідно з ч. 5 ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо: припинення процедури санації у зв'язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника; продовження встановленого строку процедури санації; припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; припинення процедури санації і укладення мирової угоди.

Нормою ч. 7 ст. 21 Закону передбачено, що звіт керуючого санацією, розглянутий комітетом кредиторів, і протокол засідання комітету кредиторів направляються в господарський суд не пізніше п'яти днів після дати проведення засідання комітету кредиторів.

Наведені вище обставини свідчать про те, що комітетом кредиторів не було, у встановленому законом  порядку, прийнято рішення за результатами розгляду звіту керуючого санацією та не представлено відповідного протоколу до господарського суду.

Відповідно до ч. 11 ст. 21 Закону, якщо розрахунки з кредиторами не проведено у строки, передбачені планом санації, господарський суд у разі відсутності клопотання комітету кредиторів про продовження термінів, передбачених планом санації, і внесення відповідних змін до плану санації визнає боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

В своїй постанові від 19.12.2006р. господарський суд зазначив, що в процесі санації погашено зобов'язання перед усіма конкурсними кредиторами, окрім кредиторів - ТОВ "Змієв-Білдінг" та ТОВ "Д.Л.В."

Проте, судом не було надано оцінки тому факту, що заборгованість перед кредитором ТОВ "Змієв-Білдінг" погашена інвестором. Своїм листом від 17.08.2005р. ТОВ Фірма "Змієв -Білдінг" підтвердила отримання від ТОВ "Мінералінвест" грошових коштів в розмірі 18702,16грн. в погашення кредиторської заборгованості ВАТ "Норинський щебзавод". До листа ТОВ Фірми "Змієв-Білдінг" додано належним чином засвідчену  копію  виписки з банківського рахунку від 24.11.2004р. (том 11, а.с. 71,72).

Таким чином,  судом не зазначено підстав, за яких  ВАТ "Норинський щебзавод" має повторно проводити розрахунок з кредитором ТОВ Фірма "Змієв-Білдінг".

В постанові господарського суду, також, зазначено про те, що в процесі санації не задоволені вимоги  кредитора ТОВ "Д.Л.В.", м.Москва. При цьому, господарський суд зазначив про відсутність перешкод для оплати боргу кредитору.

Господарським судом Житомирської області 15.04.2005р. направлено запит Управлінню Федеральної податкової служби по м.Москва щодо обліку в державному реєстрі юридичних осіб ТОВ "Д.Л.В.", м.Москва   (том 10, а.с.167).

Згідно з довідкою Управління федеральної податкової служби по м. Москва №26-12/35286 від 17.05.2005р., в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, станом на 11.05.2005р., відсутній запис  відносно юридичної особи ТОВ "Д.Л.В." (том 10, а.с. 249).

До господарського суду представлена довіреність від 25.10.2004р. за підписом генерального директора Москвина Д.В., згідно з якою представництво інтересів ТОВ "Д.Л.В." у справі №14/261"б" доручено ЗАТ МТФ "Інтермаркет" (м.Житомир) (том 10, а.с. 36).

Господарським судом до управління Федеральної податкової служби по м.Москва було направлено повторний запит щодо постановки на облік юридичної особи ТОВ "Д.Л.В." (том 11, а.с. 37). Проте, в матеріалах справи відсутні докази надходження до господарського суду відповіді  по суті поставленого питання.

Таким чином, відсутні підстави вважати, що ТОВ "Д.Л.В.", м. Москва, на час розгляду справи, знаходиться на обліку в державному реєстрі юридичних осіб Російської Федерації. Зазначені обставини свідчать про наявність перешкод в проведенні розрахунків з кредитором ТОВ "Д.Л.В.", який включений до реєстру вимог кредиторів.

За таких умов, місцевим господарським судом не було належним чином з'ясовано факт щодо проведення розрахунків з кредиторами, включеними до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод".

Судом першої інстанції при винесенні постанови не з'ясовано, також, які зобов'язання, крім проведення розрахунків з кредиторами, мав виконати інвестор і що фактично ним виконано.

В плані санації, зокрема, була визначена сума інвестицій, яку інвестор мав надати в процесі  санації. Аналіз внесення інвестором сум інвестицій, зокрема, міститься в аудиторських висновках Аудиторських фірм "СейЯ" та "Аудит-Полісся".

Господарським судом не враховано той факт, що відповідно до норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" інвестор має процесуальні права як учасник провадження у справі про банкрутство.

Згідно з довідкою з ЄДРПОУ керівником ВАТ "Норинський щебзавод" на час розгляду справи судом першої інстанції був Кучеренко Андрій Володимирович (том 14, а.с 111-113). В матеріалах справи відсутні пояснення Кучеренка А.В. чи осіб, яким ним надано доручення, щодо пропозицій інвестора по застосуванню процедур банкрутства.

Відповідно до ч. 2 ст. 209 Господарського кодексу України нездатність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів інакше як через застосування визначеної судом ліквідаційної процедури вважається банкрутством.

Матеріали справи свідчать про те, що господарський суд належним чином не з'ясував факт неможливості задоволення визнаних  судом вимог кредиторів та нездатність боржника відновити свою платоспроможність.

За таких обставин, господарський суд прийняв необгрунтоване рішення про визнання ВАТ "Норинський щебзавод" банкрутом. Крім цього, призначаючи ліквідатором банкрута Петричука Б.Б. судом не враховано, факт відсутності легітимного рішення комітету кредиторів про погодження кандидатури ліквідатора, а також стан  виконання Петричуком  Б.Б. обов'язків керуючого санацією ВАТ "Норинський щебзавод".

З урахуванням викладеного, постанова Господарського суду Житомирської області від 19.12.2006р. підлягає скасуванню, а справа направляється  для розгляду до суду першої інстанції.

Місцевий господарський суд, розглядаючи справу, має, насамперед, з'ясувати факт виконання плану санації ВАТ "Норинський щебзавод" і наявності підстав для припинення провадження у справі. При відсутності  підстав для припинення провадження у справі, з урахування рішення комітету кредиторів, суд має визначитись  щодо застосування відповідної судової процедури, згідно з вимогами ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Керуючись ст.ст. 101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Овруцької міжрайонної державної податкової інспекції, м.Овруч  задовольнити.

2. Постанову Господарського суду Житомирської області від 19 грудня 2006. у справі №14/261"б" скасувати.

3. Справу №14/261"б" передати на розгляд до Господарського суду Житомирської області

Головуючий - суддя:                                                              Вечірко І.О

судді:

Зарудяна Л.О.

Ляхевич А.А.

Віддрук. 23 прим.:

1 - до справи

2 - боржнику

3 - Овруцьк. МДПІ4 - ВАТ "Житомиробленерго"

5 - ВДСО Овруцького району Житомирської області

6 - Овруцькому відділенню УПФ України

7 - ТОВ "Каскад"

8 - Овруцькому центру електрозв'язку №9

9 - Норинській хлібопекарні

10 - Житомирському обл.управлінню  НБУ

11 - Овруцькому ТВ Житомирської дирекції банку "Україна"

12 - ДТГО "Південно-західна залізниця"

13 - ТОВ "Змієв-Білдінг"

14, 15 - ТОВ "Мінералінвест" (м.Київ, вул.Німанська,10 (Торец) та

м. Київ, бул.Л.Українки, 15а)

16 - керуючому санацією Петричуку Б.Б. (м.Бердичів, вул.К.Лібнехта, 60)

17 - Відділу держ. служби охорони

18 - ТОВ "Д.Л.В."

19 -  державному реєстратору Овруцької райдержадміністрації

20 - Норинській селищній раді

21 - Овруцькому рай. центру зайнятості

22 - Житомирському обл.сектору з питань банкрутства

23 - в наряд