ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ
Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м.
канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41
_________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" лютого 2007 р.

12
год. 30 хвил.              Справа №
АС-04/491-06

вх. № 11394/1-04

Судова колегія господарського суду Харківської області у складі:

Головуючий суддя Мамалуй О.О.

суддя Водолажська Н.С.

суддя Мінаєва О.М.

за участю секретаря судового засідання Макаровських А.С.

представників сторін :

позивача - ОСОБА_2 - представник (дов.)

відповідача - Німий О.С. - державний податковий інспектор (дов.),
Кліюєва Н.І. - головний державний податковий інспектор (дов.)

по справі за позовом  СПД ФО
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1

до  Харківська ОДПІ у
Харківській області, м. Харків

про визнання недійсним рішення

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, СПДФО ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 Харківської області
звернувсядо господарського суду з позовною заявою, згідно якої просить визнати
недійсним рішення Харківської ОДПІ у Харківській області НОМЕР_1 від 21.08.2006
р. про застосування фінансових санкцій.

Представники відповідача у відзиві на позовну заяву та
представники відповідача в судовому засіданні проти позову заперечують,
посилаючись на матеріали перевірки. Представники відповідача вказують, що
перевірку проведено у відповідності до приписів діючого законодавства, висновки
перевірки ґрунтуються на фактичних даних діяльності позивача. Представники
відповідача зазначають, що оскаржуване рішення також цілком відповідають
вимогам законодавства України, у зв'язку з чим прохають в задоволенні позовних
вимог відмовити.

Дана справа розглядалася на підставі процесуальних норм Кодексу
адміністративного судочинства України.

Надані документи свідчать, що підставою для прийняття оскаржених
рішень є акт НОМЕР_2 від 09.08.2006 р. перевірки щодо контролю за здійсненням
розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу суб'єктами
підприємницької діяльності магазину, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, в
якому здійснює свою підприємницьку діяльність СПДФО ОСОБА_1

Перевірка була проведена головними державними податковими
ревізорами-інспекторами Державної податкової адміністрації у Харківській
області ОСОБА_4 та ОСОБА_5 на підставі направлень НОМЕР_3 та НОМЕР_4 від
08.08.2006 р.

За результатами перевірки керівником Харківською ОДПІ у
Харківській області було прийнято рішення про застосування штрафних
(фінансових) санкцій від 21.08.2006 р.НОМЕР_1.

При перевірці були виявлені порушення абз. 2, ч. 2 ст. 7 Закону
України „Про акцизний збір на алкогольні напої та тютюнові вироби” та ст. 11.1,
15 Закону України „Про державне регулювання виробництва і торгівлі спиртом
етиловим, коньячним і плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами”.

Також в акті перевірки зазначено, що встановлена невідповідність
сум готівкових коштів на місці проведення розрахунків сумі, яка зазначена у
денному звіті РРО (х-звіті) у розмірі 14,45 грн.

В позові та поясненнях представника в судовому засіданні позивач
наполягає на тому, що 09.08.2006 р. в 10 годин 54 хвилини співробітники
Державної податкової адміністрації у Харківській області ОСОБА_4 та ОСОБА_5
прибули в магазин, де здійснює свою підприємницьку діяльність СПДФО ОСОБА_1 та
почали перевірку правильності розрахунків за допомогою касового апарату.
Позивач зазначає той факт, що торгівля була припинена та магазин зачинено. На
початок перевірки перевіряючи не встановили жодного порушення. За вимогою
робітників державної податкової служби на касовому апараті пробив „Х-звіт” на
загальну суму 25,05 грн., який вони забрали собі. Після того, як вони не
встановили ніяких порушень і почали складати протокол, об 11 години 10 хвилин
виїхав, а продавець ОСОБА_3 залишилася на робочому місці. Після повернення об
12 години 20 хвилин до магазину, працівники податкової служби повідомили
підприємця про знаходження порушень. Продавець повідомила про те, що коли вона
давала пояснення одному інспектору, інший в той час виконував якісь операції з
касовим апаратом. Судова колегія викликала в якості свідка ОСОБА_3 для надання
пояснень. Вона пояснила, що під час перевірки торгівля була припинена, закрита
відомість, а СПДФО ОСОБА_1 за вимогою перевіряючи на касовому апараті зробив
„Х-звіт”, факту продажу під час проведення перевірки не існувало. Після
від”їзду приватного підприємця перевіряючи почали перевіряти касовий апарат.
Під час перевірки співробітниками ДПА у Харківській області було виявлено 3
пляшки спиртних напоїв, які знаходились в підсобному приміщенні, на яких були
відсутні марки акцизного збору. Також в якості свідків були допитані державні
податкові ревізори-інспектори, які проводили перевірку магазину, в якому
здійснює свою підприємницьку діяльність СПДФО ОСОБА_1 Вони надали пояснення,
підписавши текст присяги та розписку щодо попередження про кримінальну
відповідальність. Вони пояснили, що зайшли в магазин, ОСОБА_4 купив пачку
цигарок, чек їм не був наданий та вказали на те, що СПДФО ОСОБА_1 стояв біля
касового апарату та робив на ньому кодировку. Після цього надали свої службові
посвідчення та почали перевірку. В ході проведення перевірки було виявлено, що
на 2 пляшках спиртних напоїв, які стояли на вітрині магазину та 1 пляшці, яка
була в підсобному приміщенні, були відсутні марки акцизного збору. В ході
проведення перевірки продавець ОСОБА_3 продала ще одну пачку цигарок та надала
чек. Перевіряючи вказали на те, що продавець ОСОБА_3 акт підписала самостійно,
а ОСОБА_1 відмовився підписувати акт.

Позивач, не погодившись з даним актом перевірки, звернувся зі
скаргою до ДПА у Харківській області, але вона не була задоволена.

Суд вважає за необхідне відмітити, що порядок призначення та
проведення позапланових перевірок, до яких віднесені перевірки в межах
повноважень податкових органів, визначених Законом України „Про застосування
РРО в сфері торгівлі, громадського харчування та послуг” (ч. 7 ст. 11-1 Закону
України „Про державну податкову службу в Україні”) встановлені ст. 11-1 та ст.
11-2 Закону України „Про державну податкову службу в Україні”.

Як вбачається з матеріалів справи та пояснень відповідача
перевірка була проведена державними податковими інспекторами відділу ДПА
Харківської області на підставі направлень НОМЕР_4 та НОМЕР_3 від 09.08.2006
року. Як стверджує позивач та записано в акті перевірки СПДФО ОСОБА_1
зареєстрований у Харківській ОДПІ Харківської області.

Відповідачем не надано доказів дотримання положень норм ст. 11-1
та ст. 11-2 Закону України „Про державну податкову службу в Україні”.

Суд вважає необхідним відмітити, що повноваження ДПА в областях
визначені ст. 9 Закону України “Про державну податкову службу в Україні”. Ця ж
норма встановлює, що у разі коли зазначені в частині першій цієї статті органи
державної податкової служби безпосередньо здійснюють контроль за платниками податків,
інших платежів, вони виконують щодо цих платників ті ж функції, що й державні
податкові інспекції в районах, містах без районного поділу, районах у містах,
міжрайонні та об'єднані державні податкові інспекції.

Функції державних податкових інспекцій в районах, містах без
районного поділу, районах у містах, міжрайонних та об`єднаних державних
податкових інспекцій визначені у ст. 10 Закону. Зокрема ці органи уповноважені
здійснювати у межах своїх повноважень контроль за законністю валютних операцій,
додержанням установленого порядку розрахунків із споживачами з використанням
електронних контрольно-касових апаратів, товарно-касових книг, лімітів готівки
в касах та її використанням для розрахунків за товари, роботи і послуги, а
також за наявністю свідоцтв про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької
діяльності, ліцензій,  патентів, інших
спеціальних дозволів на здійснення деяких видів підприємницької діяльності.

Оскільки позивач зареєстрований як платник податків у Харківській
ОДПІ у Харківській області, тому саме цей орган державної податкової служби
уповноважений здійснювати контроль за додержанням податкового та іншого
законодавства з боку платника і такими повноваженнями не наділений відділ
контролю за розрахунковими операціями в сфері готівкового обороту ДПА в
Харківській області. За таких обставин у працівників ДПА в Харківській області
не було законних підстав для проведення перевірки.

Крім того, як встановлено судом і це не спростовано відповідачем,
Харківська ОДПІ у Харківській області не видавало перевіряючим направлення на
перевірку, а ці направлення були видані ДПА Харківської області. Таким чином
перевіряючи проводили перевірку без належним чином оформлених повноважень
(посвідчень) на перевірку.

Крім того, суд вважає необхідним відмітити, що відповідно до п. 5
Порядку застосування фінансових санкцій, передбачених ст. 17 Закону України
„Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і
плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів”, затвердженого постановою
КМУ № 790 від 02.06.03 р., підставою для прийняття рішення про застосування
фінансових санкцій є акт перевірки додержання суб'єктом підприємницької
діяльності встановлених законодавством вимог, обов'язкових для виконання під
час здійснення оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та/або
тютюновими виробами, складений органом, що видав ліцензію, у якому зазначається
зміст порушення і конкретні порушені норми законодавства; результати проведення
органом, який видав ліцензію, іншими органами виконавчої влади в межах їх
компетенції перевірок суб'єкта підприємницької діяльності, пов'язаної з
виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів;
матеріали правоохоронних, податкових та інших органів виконавчої влади щодо
недотримання суб'єктами підприємницької діяльності вимог законодавчих та інших
нормативно-правових актів про виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв та
тютюнових виробів.

В п. 6 цього Порядку встановлено, що рішення про застосування
фінансових санкцій, передбачених п. 2 цього Порядку, приймаються керівником, а
у разі його відсутності - заступником керівника органу, який видав ліцензію на
право виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом
етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим,
спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями і
тютюновими  виробами (Департамент з
питань адміністрування акцизного збору і контролю за виробництвом та обігом
підакцизних товарів ДПА, його регіональні управління та їх територіальні
підрозділи, Мінекономіки), чи керівником (його заступником) органів МВС, МОЗ,
Державної податкової  адміністрації,
Держкомстату, Держспоживстандарту у межах їх компетенції, визначеної законодавством.
Порядок і строки розгляду матеріалів, які є підставою для застосування
фінансових санкцій, та прийняття рішення щодо їх застосування встановлюються
зазначеними органами відповідно до їх компетенції.

В ст. 1 Закону України „Про державну податкову службу в Україні”
визначено, що до системи органів державної податкової служби належать: Державна
податкова адміністрація України, державні податкові адміністрації в Автономній
Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, державні податкові
інспекції в районах, містах (крім м. Києва та Севастополя), районах у містах
(далі - органи державної податкової служби).

Відповідно до положень п. 1 ч. 1 ст. 8 Закону України „Про
державну податкову  службу в Україні” ДПА
України виконує безпосередньо, а також організовує роботу державних податкових
адміністрацій та державних податкових інспекцій, пов'язану із проведенням
роботи по боротьбі з незаконним обігом алкогольних напоїв та тютюнових виробів,
веденням реєстрів імпортерів, експортерів, оптових та роздрібних торговців,
місць зберігання алкогольних напоїв та тютюнових виробів; застосуванням у
випадках, передбачених законодавством, фінансових санкцій до суб'єктів
підприємницької діяльності за порушення законодавства про виробництво і обіг
спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв і тютюнових
виробів.

Указом Президента України № 510/2001 від 11.07.01 р. „Про
посилення державного контролю за виробництвом та обігом спирту, алкогольних
напоїв і тютюнових виробів” на ДПА України покладено функції із забезпечення
реалізації державної політики у сфері контролю за виробництвом та обігом
спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів, здійснення міжгалузевої
координації у цій сфері.

В п. 2.2 вищенаведеного Указу Кабінету Міністрів України доручено
здійснити у двотижневий строк заходи, пов'язані з покладенням на ДПА України
функцій із забезпечення реалізації державної політики у сфері виробництва та
обігу спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів, передбачивши, зокрема,
вирішення питань щодо ліквідації Державного департаменту регулювання
виробництва та обігу алкоголю і тютюну у складі Міністерства фінансів України
та створення у складі ДПА України відповідного департаменту з питань реалізації
державної політики у сфері виробництва та обігу спирту, алкогольних напоїв і
тютюнових виробів та його територіальних підрозділів.

На виконання зазначеного Указу Президента України Кабінетом
Міністрів України прийнята постанова № 940 від 07.08.01 р. „Про заходи щодо
посилення державного контролю за виробництвом та обігом спирту, алкогольних
напоїв і тютюнових виробів та справлянням акцизного збору”, відповідно до якої
утворено у складі ДПА України Департамент з питань адміністрування акцизного
збору і контролю за виробництвом та обігом підакцизних товарів (далі -
Департамент) як самостійний функціональний підрозділ з правами юридичної особи,
у складі державних податкових адміністрацій в Автономній Республіці Крим,
областях, м. Києві та Севастополі - регіональні управління Департаменту з
правами юридичної особи та їх територіальні підрозділи.

В п. 2 цієї Постанови установлено, що Департамент очолює
начальник, який призначається на посаду та звільняється з посади Головою ДПА.
Регіональні управління очолюють начальники, які призначаються на посаду та
звільняються з посади начальником Департаменту. Департамент діє на підставі
положення, що затверджується Головою ДПА, а його регіональні управління - на
підставі положень, що затверджуються начальником Департаменту.

Державну податкову адміністрацію зобов'язано розробити і
затвердити у тижневий термін Положення про Департамент, в якому передбачити
основні завдання щодо участі в реалізації державної політики у сфері
виробництва та обігу спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів, сплати
акцизного збору, здійснення міжгалузевої координації у цій сфері, зокрема:

- здійснення контролю за виробництвом та обігом спирту,
виноматеріалів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів і сировини, додержанням
норм втрат та виходу спирту, алкогольних напоїв суб'єктами підприємницької
діяльності, які виробляють, імпортують, експортують, зберігають, транспортують
та реалізують таку продукцію;

- ліцензування діяльності суб'єктів підприємницької діяльності з
виробництва спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів, оптової торгівлі
спиртом, оптової та роздрібної торгівлі алкогольними напоями і тютюновими
виробами;

- застосування у випадках, передбачених законодавством, фінансових
санкцій до суб'єктів підприємницької діяльності за порушення законодавства з
ліцензування, виробництва та обігу спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів;

- запобігання незаконному виробництву та обігу спирту, алкогольних
напоїв і тютюнових виробів на території України.

На виконання Указу Президента України № 510/2001 від 11.07.01 р.,
постанови КМУ № 940 від 07.08.01 р. наказом ДПА України № 320 від 09.08.01 р.
створено  Департамент з питань
адміністрування акцизного збору та контролю за виробництвом і обігом
підакцизних товарів. Наказом ДПА України № 331 від 21.08.01 р. затверджено
Положення про Департамент з питань адміністрування акцизного збору і контролю
за виробництвом та обігом підакцизних товарів ДПА України, відповідно до якого
Департамент серед інших виконує і наведені вище завдання, визначені
постановою  КМУ № 940 від 07.08.01 р.

Крім того, згідно з вказаним Положенням (відповідно до пунктів)
Департамент виконує такі функції:

- (п. 3.14) здійснює відповідно до законодавства регулювання і
контроль у сфері виробництва, зберігання, транспортування та реалізації спирту,
алкогольних напоїв і тютюнових виробів, та виробництва парфумерно-косметичної продукції
з використанням спирту етилового;

- (п. 3.16) організовує видачу суб'єктам підприємницької
діяльності ліцензії на виробництво спирту, алкогольних напоїв і тютюнових
виробів і парфумерно-косметичної продукції з використанням спирту етилового,
оптову торгівлю спиртом, оптову та роздрібну торгівлю алкогольними напоями і
тютюновими виробами;

- (п. 3.19) веде реєстри виробників парфумерно-косметичної
продукції з використанням спирту етилового і виробників, імпортерів,
експортерів, оптових та роздрібних торговців, місць зберігання спирту,
алкогольних напоїв та тютюнових

виробів;

- (п. 3.24) організовує проведення перевірок діяльності суб'єктів
підприємницької діяльності щодо обігу на митній території України спирту,
виноматеріалів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів на підставі первинних
документів бухгалтерського обліку, інвентаризацію цієї продукції та сировини на
підприємствах усіх форм власності, які виробляють, зберігають, транспортують та
реалізують таку продукцію;

- (п. 3.26) застосовує у випадках, передбачених законодавством,
фінансові санкції до суб'єктів підприємницької діяльності за порушення вимог
законодавства, яке регулює відносини у сфері виробництва і обігу спирту
етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв і тютюнових виробів;

- (п. 3.37) звертається до суду з позовами про стягнення з
суб'єктів підприємницької діяльності фінансових санкцій у вигляді штрафів за
порушення вимог законодавства, яке регулює відносини у сфері виробництва та
обігу спирту, алкогольних

напоїв і тютюнових виробів.

В ст. 16 Закону України „Про державне регулювання виробництва і
обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових
виробів” встановлено, що контроль за дотриманням норм цього Закону здійснюють
органи, які видають ліцензії, а також інші органи в межах компетенції,
визначеної законами України.

Відповідно до п. 27 Переліку органів ліцензування, затвердженого
постановою КМУ № 1698 від 14.11.00 р., Департамент визначено органом, що
здійснює ліцензування, зокрема, виробництва спирту етилового, коньячного і
плодового, алкогольних напоїв; оптової торгівлі спиртом етиловим, коньячним і
плодовим, оптової, роздрібної торгівлі алкогольними напоями.

Відповідно до ст. 17 Закону України „Про державне регулювання
виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних
напоїв та тютюнових виробів” за порушення норм цього Закону щодо виробництва і
торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим
ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим,
спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та
тютюновими виробами до суб'єктів підприємницької діяльності застосовуються
фінансові санкції у вигляді штрафів. Рішення про стягнення штрафів приймаються
органом, який видав ліцензію, та іншими органами виконавчої влади у межах їх
компетенції, визначеної законами України.

Оскільки відповідач не є органом, уповноваженим видавати суб'єктам
підприємницької діяльності ліцензії на торгівлю алкогольними напоями і
тютюновими виробами, суд доходить висновку, що законодавчими актами йому не
надано повноважень щодо прийняття рішень про застосування фінансових санкцій,
встановлених ст. 17 вищевказаного Закону, оскільки вказані повноваження
віднесені до компетенції Департаменту з питань адміністрування акцизного збору
і контролю за виробництвом та обігом підакцизних товарів ДПА України.

Оскільки Харківська ОДПІ Харківської області не є підрозділом
Департаменту, суд вважає, що прийнявши оскаржені рішення, відповідач вийшов за
межі своїх повноважень та порушив порядок застосування фінансових санкцій,
встановлених ст. 17 спеціального Закону України „Про державне регулювання
виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних
напоїв та тютюнових виробів”.

Суд також вважає необхідним відмітити, що згідно з ч. 3 ст. 2 КАС
України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів
владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені)
вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені
Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження
надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають
значення для прийняття рішення (вчинення дії).

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна
довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім
випадків, встановлених ст. 72 цього Кодексу.

В ч. 1 ст. 9 КАС України записано, що суд при вирішенні справи
керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади,
органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов'язані
діяти лише на підставі, в  межах
повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З урахуванням вищенаведеного оскаржуване рішення прийнято за
межами повноважень відповідача, а тому є неправомірним.

Керуючись ст. 8 Конституції України, ст.ст. 4, 8, 9, 17, 50, 79,
94, 160- 163 , 164-167 Кодексу адміністративного судочинства України , колегія
суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Позовні вимоги задовольнити. Визнати недійсним рішення Харківської
ОДПІ у Харківській областіНОМЕР_1 від 21.08.2006 р. про застосування фінансових
санкцій.

Стягнути з державного бюджету України на користь СПДФО ОСОБА_1
суму судового збору у розмірі 3,40 грн.

Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, а також
особи,  які не брали участі у справі,
якщо суд вирішив питання про їхні права,
свободи, інтереси чи обов'язки, мають право оскаржити в  апеляційному
порядку  постанову суду першої
інстанції повністю або частково.

На постанову через суд першої інстанції може бути подана заява про
апеляційне оскарження протягом десяти днів з дня складання постанови у повному
обсязі.

Апеляційна скарга може бути
подана через суд першої інстанції протягом двадцяти днів після подання
заяви про апеляційне оскарження. Копія апеляційної скарги одночасно
направляється до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви
про апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подається у строк,
встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Постанови набирає законної сили після закінчення строків для
подачі заяви про апеляційне оскарження.

Постанову по даній справі в повному обсязі виготовлено 26.02.2007
р. о 12-00 год.

Головуючий
суддя
Мамалуй О.О.

суддя           Водолажська Н.С.

суддя           Мінаєва О.М.