КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

І М Е Н Е М   У К Р А Ї Н И

25.05.07 р.          № 45/716-717-А

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Верховця А.А.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача – Коломієць А.П. – юрист, Кузнєцова О.В. – юрист,

відвідповідача 1 –  Бичков А.С. – юрист,

від відповідача – 2 – представник не з’явився,

від третьої особи – Петрів Л.Б. – юрист,

від Прокуратури м. Києва – Попенко О.С. – старший прокурор відділу,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фонд державного майна України

на рішення Господарського суду м.Києва від 04.10.2006

у справі № 45/716-717-А

за позовом           Відкрите акціонерне товариство "Медпромпроект"

до           Фонд державного майна України

Міністерство аграрної політики України

третя особа           ЗАТ "Український науково-дослідний проектно-вишукувальний інститут підприємств м"ясної і молочної промисловості "УкрНДІм"ясомолпром"

про          визнання незаконними наказів

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду м. Києва від 04.10.2006р. у справі № 45/716-717-А позов ВАТ «Медпромпроект» задоволено у повному обсязі, визнано недійсними наказ Фонду державного майна України від 09.02.2005р. № 251 та наказ Міністерства аграрної політики України від 03.02.2005р. № 59, стягнуто судові витрати.

Фонд державного майна України, не погоджуючись з прийнятою постановою, звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати, з підстав неповного з’ясування судом обставин, що мають значення для справи, порушення норм матеріального та процесуального права, та прийняти нову постанову, якою в позові відмовити.

Зокрема, апелянт стверджує, що накази його та відповідача – 2 були винесені в межах наданих повноважень, з врахуванням всіх обставин та відповідно до норм чинного законодавства України.

Розглянувши апеляційну скаргу, матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне:

На зборах членів трудового колективу Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального    інституту      м’ясної      та      молочної      промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» дано згоду на створення на базі державного майна інституту «УкрНДІм’ясомолпром» закритого акціонерного товариства, засновниками якого стануть Фонд державного майна України, ВАТ «Медпромпроект» та ТОВ «Інтербізнес Інвест».

Міністерство аграрної політики України листом від 01.09.2004 № 37-24-1-13/10533 повідомило Фонд Державного майна України про те, що пропозицію Фонду державного майна України щодо створення акціонерного товариства на базі інституту «УкрНДІм’ясомолпром» розглянуто та погоджено передачу до статутного фонду вказаного господарського товариства цілісного майнового комплексу інституту «УкрНДІм’ясомолпром».

01.12.2004 між Фондом державного майна України, ТОВ «Інтербізнес інвест» та ТОВ «Медпромпроект» укладено договір про створення Закритого акціонерного товариства «Український науково-дослідний проектно-вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром».

Того ж дня Фонд державного майна України видав наказ № 2702 «Про участь Фонду державного майна України у закритому акціонерному товаристві «УкрНДІм’ясомолпром». Відповідно до п. 1 цього наказу Фонд державного майна України вирішив виступити засновником закритого акціонерного товариства «УкрНДІм’ясомолпром».

09.12.2004 Фонд державного майна України видав наказ № 2752 «Щодо участі Фонду державного майна України у закритому акціонерному товаристві «УкрНДІм’ясомолпром». Цим наказом Фонд державного майна України взяв на облік належний державі пакет акцій закритого акціонерного товариства «Український науково-дослідний проектно-вишукувальний інститут підприємств м’ясної молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром». розмір якого складає 579449 акцій загальною номінальною вартістю 14486225 грн., що становить 51,01% статутного фонду закритого акціонерного товариства «УкрНДІм’ясомолпром».

09.12.2004 на установчих зборах закритого акціонерного товариства «УкрНДІм’ясомолпром» за присутності представників Фонду державного майна України, ТОВ «Інтербізнес Інвест», ВАТ «Медпромпроект» прийнято рішення про створення Закритого акціонерного товариства «Український науково-дослідний проектно-вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром», затверджено Статут Закритого акціонерного товариства «Український науково-дослідний проектно-вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром».

Відповідач 2 за актом приймання-передачі цілісного майнового комплексу, який підлягає внесенню до статутних фондів господарських товариств від 09.12.2004 № 590 передав відповідачеві 1 цілісний майновий комплекс Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального інституту підприємств м’ясної та молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром», а відповідач 1 прийняв його.

Відповідач 1 за актом приймання-передачі цілісного майнового комплексу до статутного   фонду   закритого   акціонерного  товариства   «Український   науково-дослідний проектно-вишукувальнии інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» від 09.12.2004 № 591 передав в якості внеску з боку держави до статутного фонду, цілісний майновий комплекс Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального інституту підприємств м’ясної та молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром», а третя особа прийняла його.

17.12.2004 Міністерство аграрної політики України видало наказ від № 467 «Про початок процедури припинення діяльності юридичної особи - Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального інституту підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром». Зазначеним наказом вирішено розпочати процедуру припинення діяльності юридичної особи - Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального інституту підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» шляхом його реорганізації через внесення до статутного фонду Закритого акціонерного товариства «УкрНДІм’ясомолпром» цілісного майнового комплексу зазначеного інституту (п. 1 наказу від 17.12.2004 № 467). Пунктом 2 наказу від 17.12.2004 № 467    визначено,    що         Закрите    акціонерне    товариство    «УкрНДІм’ясомолпром»    є правонаступником прав та обов’язків Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального інституту підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром».

20.12.2004   зареєстровано Закрите акціонерне товариство «Український науково-дослідний проектно-вишукувальнии інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» (ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром»), про що видано свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи.

28.01.2005  заступник Генерального прокурора України вніс протест № 07/1/2-10359-02 на накази Фонду державного майна України від 01.12.2004 № 2702, від 09.12.2004 № 2752 та наказ Міністерства аграрної політики України від 17.12.2004 № 467, та вимагав їх скасувати.

09.02.2005 Фондом державного майна України видано наказ № 251 «Про скасування деяких наказів Фонду» (оскаржуваний наказ відповідача 1). Зазначеним наказом на виконання протесту Генеральної прокуратури України від 28.01.2004 № 07/1/2-10359-02 скасовано накази відповідача 1 від 01.12.2004 № 2702 та від 09.12.2004 № 2752.

Листом від 09.02.2005 № 10.27.1323 відповідач 1 повідомив Генеральну прокуратуру України про скасування наказів Фонду державного майна України від 01.12.2004 № 2702 та від 09.12.2994 № 2752, проте в цьому ж листі відповідач 1 вказав, що зазначені накази видані в межах компетенції та відповідно до чинного законодавства.

03.09.2005 Міністерство аграрної політики України видало наказ № 59, яким на виконання протесту заступника Генерального прокурора України скасовано наказ Міністерства аграрної політики України від 17.12.2004 № 467 (оскаржуваний наказ відповідача 2).

Спір виник в наслідок того, що позивач вважає оскаржувані накази незаконними та такими, що порушують його законні права і інтереси.

Відповідно до пункту 2 Декрету Кабінету Міністрів України «Про управління майном, що є у загальнодержавній власності» від 15.12.1992 № 8-92 Міністерства та інші підвідомчі Кабінету Міністрів України органи державної виконавчої влади відповідно до покладених на них повноважень приймають рішення про створення, реорганізацію, ліквідацію підприємств, установ і організацій, заснованих на загальнодержавній власності (надалі - підприємства); затверджують статути (положення) підприємств, контролюють їх дотримання та приймають рішення у зв’язку з порушенням статутів (положень); дають згоду Фондові державного майна України на створення спільних підприємств будь-яких організаційно-правових форм, до статутного фонду яких передається майно, що є загальнодержавною власністю.

Стаття 7 Закону України «Про приватизацію державного майна» серед основних повноважень державних органів приватизації передбачає, зокрема, що державні органи приватизації виступають з боку держави засновником підприємств зі змішаною формою власності.

Законом України «Про підприємства в Україні» поняття «спільного підприємства» визначалося, як підприємство засноване на базі об’єднання майна різних власників. Тобто до повноважень Фонду державного майна України відноситься повноваження щодо участі у створенні господарських товариств на базі майна різних власників.

Отже, повноваження засновника з боку держави при створенні суб’єктів підприємницької діяльності зі змішаною формою власності (на базі об’єднання майна різних форм власності) здійснює Фонд державного майна України, на якого покладені функції розпорядження майном державних підприємств при створенні спільних підприємств.

Відповідно до ст. 73 Господарського кодексу України державне унітарне підприємство утворюється компетентним органом державної влади в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини державної власності, як правило, без поділу її на частки, і входить до сфери його управління. Орган державної влади, до сфери управління якого входить підприємство, є представником власника і виконує його функції у межах, визначених цим Кодексом та іншими законодавчими актами. Майно державного унітарного підприємства перебуває у державній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання чи праві оперативного управління.

Відповідно до «Положення про Міністерство аграрної політики України», затвердженого Указом Президента України від 07.06.2000 № 772/2000 основними завданнями Міністерства аграрної політики України є забезпечення здійснення державного управління у сфері сільського господарства, садівництва, виноградарства, харчової промисловості, рибного господарства, переробки сільськогосподарської продукції (далі - галузі агропромислового виробництва); організація та забезпечення проведення аграрної реформи, здійснення її моніторингу, розроблення і реалізація заходів щодо структурної перебудови галузей агропромислового виробництва, участь у реалізації державної політики у сфері підприємництва (п. 3 Положення про Міністерство аграрної політики України).

Мінагрополітики України відповідно до покладених на нього завдань здійснює відповідно до законодавства функції з управління об’єктами державної власності, що належать до сфери його управління; координує діяльність підприємств, пов’язану з проведенням державних випробувань сільськогосподарської техніки та обладнання, сортів і гібридів сільськогосподарських культур та об’єктів селекції у тваринництві, здійснює в межах своїх повноважень державний контроль за якістю техніки і обладнання, пально-мастильних матеріалів, запасних частин, насіння, племінних (генетичних) ресурсів, організовує роботу, спрямовану на розвиток насінництва, розсадництва, племінної справи у тваринництві, проводить бонітування (комплексну оцінку) сільськогосподарських тварин і птиці (п. 4 Положення про Міністерство аграрної політики України).

Згідно п. 7 «Положення про Міністерство аграрної політики України», затвердженого Указом Президента України від 07.06.2000 № 772/2000 Мінагрополітики України в межах своїх повноважень на основі та на виконання актів законодавства видає накази, організовує і контролює їх виконання.

Отже, оскаржувані накази прийнято на підставі, у межах повноважень, що передбачені Конституцією та законами України, однак без урахування мети з якою такі повноваження надано виходячи з наступного.

Згідно Тимчасового положення про Фонд державного майна України, затвердженого Постановою Верховної Ради України від 07.07.1992 Фонд державного майна України (Фонд) є державним органом, який здійснює державну політику в сфері приватизації державного майна, виступає орендодавцем майнових комплексів, що є загальнодержавною власністю. Основними завданнями Фонду, зокрема, є здійснення прав розпорядження майном державних підприємств у процесі їх приватизації, створення спільних підприємств; здійснення повноважень щодо організації та проведення приватизації майна підприємств, яке перебуває у загальнодержавній власності (п. 1, 4 Тимчасового положення про Фонд державного майна України, затвердженого Постановою Верховної Ради України від 07.07.1992).

З метою забезпечення розвитку, реконструкції, розбудови, технічного переоснащення та нового будівництва підприємств м’ясної та молочної промисловості відповідач 1 видав наказ від 01.12.2004 № 2702, а на розвиток останнього та на підставі наказу відповідача 2 від 17.12.2004 № 467, - наказ від 09.12.2004 № 2652.

Проте в оскаржуваних наказах відповідач 1 та відповідач 2, скасовуючи кожен свої накази відповідно, не посилалися на мету прийняття оскаржуваних наказів, не зазначили наскільки задачі які ставилися цими наказами відповідають тим завданням, що були поставлені перед ними державою. Крім того, в зазначених наказах міститься вказівка на те, що останні видано на виконання протесту Заступника Генеральної прокуратури України, що не може вважатися законним, оскільки відповідачі зобов’язані, в силу ст. 19 Конституції України, видавати накази на виконання завдань що перед ними ставляться, а протести прокурорів необхідно розглядати, та вирішувати питання про їх задоволення чи відхилення виключно на підставі законодавства, чого відповідачами не було зроблено.

Тобто, оскаржувані накази були прийняті без урахування мети з якою такі повноваження надано.

Також слід звернути увагу на те, що протест Генеральної прокуратури, який було внесено на вищезазначені накази відповідача 1 та відповідача 2 ґрунтувався на порушенні (за думкою Генеральної прокуратури) законів при створені ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром». Зокрема в протесті сказано, що перевіркою встановлено, що Міністерством аграрної політики України незаконно відчужується державне майно.

Виходячи з матеріалів справи, відчуження майна не відбулось, так як зазначений майновий комплекс було передано за Актом приймання - передачі від 09.12.2004 № 590 від Міністерства аграрної політики України до Фонду державного майна України, а Фонд державного майна України в свою чергу вніс цей майновий комплекс до Статутного фонду ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром», як внесок у розмірі 51.01 %, створивши таким чином згідно ст. 74 Господарського кодексу України державне акціонерне товариство у вигляді ЗАТ, яке згідно ч. 2 ст. 22 Господарського кодексу України відноситься до державного сектору економіки.

Отже, відповідачами не відчужувалося державне майно, мала місце реорганізація Українського державного науково-дослідного проектно-вишукувального інституту підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром»у Закрите акціонерне товариство „Український науково-дослідний проектно-вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром», з часткою держави в розмірі 50,01% статутного капіталу.

Крім того, протест Генеральної прокуратури України    ґрунтується на тому, що Міністерство аграрної політики України та Фонд державного майна України порушили норму п. 7 ст. 74 Господарського кодексу України, перетворивши унітарне підприємство «Український державний науково - дослідний проектно – вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» в Закрите акціонерне товариство, а не у корпоратизоване підприємство (державне акціонерне товариство).

Генеральною прокуратурою України було невірно розтлумачено норму п. 7 ст. 74 Господарського кодексу України, що призвело до підміни понять та термінів організаційно - правової форми Закритого акціонерного товариства для «УкрНДІм’ясомолпром», встановленої акціонерами при створенні, передбаченої нормою ст. 25 Закону України «Про господарські товариства».

В той же час, відповідно до ч.2 ст.22 Господарського кодексу України, суб’єктами господарювання державного сектора економіки є суб’єкти, що діють на основі лише державної власності, а також суб’єкти, державна частка у статутному фонді яких перевищує п’ятдесят відсотків чи становить величину, яка забезпечує державі право вирішального впливу на господарську діяльність цих суб’єктів. Оскільки частка держави в ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпроїчі» становить більше 50 %, то ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром» відноситься до суб’єктів державного сектору економіки.

Тобто, будучи закритим акціонерним товариством, ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром» є в той же час державним акціонерним товариством, оскільки частка Держави в Статутному фонду ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром» складає 51,01 %, а Державне акціонерне товариство лише - ознака класифікатора згідно національного стандарту.

Таким чином, в протесті було помилково ототожнено, організаційно правову-форму - Закрите акціонерне товариство, з економічною ознакою згідно класифікатора - державне акціонерне товариство. Зазначене додатково підтверджуються довідкою з ЄДРПОУ від 19.07.2005 № 11269. згідно якої форма власності ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром» визначено, як державна власність.

Протест Генеральної прокуратури принесено на підставі ст. 21 Закону України «Про прокуратуру». Нормою цієї ж статті передбачено, що протест прокуратури може бути принесено на незаконний акт. Як видно з наведеного вище, порушення норм чинного законодавства України, на які вказано в протесті прокурора, при проведені реорганізації "Українського державного науково - дослідного проектно - вишукувального інституту підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» в Закрите акціонерне товариство "Український науково - дослідний проектно - вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» допущено не було.

Отже, протест Заступника Генерального прокурора не ґрунтується на нормах законодавства, а вимоги викладені в ньому є необґрунтованими. Тому відповідачі при отриманні таких протестів, зобов’язані були їх розглянути та лише за наслідками такого розгляду реагувати відповідно до законодавства, що ними зроблено не було.

Врахувавши наведене, колегія суддів прийшла до висновку, що накази відповідача 1 та відповідача 2 прийняті без урахування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, з порушенням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямований ці накази, та порушують права позивача.

До того ж, рішенням Господарського суду м. Києва від 15.07.2005р. у справі № 18/328, предметом якої є визнання недійсним рішення Установчих зборів Закритого акціонерного товариства «Український науково - дослідний проектно - вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» та скасування державної реєстрації ЗАТ «УкрНДІм’ясомолпром», встановлено той факт, що при  перетворенні Державного підприємства «Державний науково- дослідний проектно - вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» в Закрите акціонерне товариство «Український науково - дослідний проектно - вишукувальний інститут підприємств м’ясної і молочної промисловості «УкрНДІм’ясомолпром» мала місце реорганізація підприємства, і держава як акціонер нового товариства має частку в статутному фонді, що складає 51,01%.

Ця позиція була підтримана Вищим господарським судом України і була викладена в постанові від 25.01.2006р. у справі № 18/328, якою рішення Господарського суду м. Києва від 15.07.2005р. у справі № 18/328 залишено без змін.

Враховуючи цей факт та вищевикладене слід зазначити, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що позовні вимоги про визнання недійсним наказу Фонду державного майна України від 09.02.2005 року № 251, визнання недійсним наказу Міністерства аграрної політики України від 03.02.2005 року № 59 є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

За таких обставин апеляційна скарга залишається без задоволення, а постанова Господарського суду м. Києва без змін.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. ст. 17, 184-187, 189, 190, 195, 196, 198, 199, 200, 205, 207, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд  –

УХВАЛИВ:

1.          Постанову Господарського суду м. Києва від 04.10.2006р. у справі № 45/716-717-А залишити без змін, а апеляційну скаргу Фонду державного майна України  без задоволення.

2.          Матеріали справи № 45/716-717-А повернути Господарському суду м. Києва.

Головуючий суддя

Судді