ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 березня 2007 р.
№ 21/440

Вищий господарський суд України у складі колегії  суддів:

Божок В.С.- головуючого,

Костенко Т.Ф.,
Коробенко Г.П.

розглянувши матеріали касаційної скарги
Державного підприємства "Укрспецпостач"

на постанову
Київського апеляційного господарського суду
від 11.12.2006

у справі
господарського суду міста Києва

за позовом
Товариства з обмеженою відповідальністю "Limex"

до
1.Державного підприємства "Укрспецпостач"
2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційний Союз"

про
зобов’язання вчинити певні дії

за зустрічним позовом
Державного підприємства "Укрспецпостач"

до
1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Limex"
2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційний Союз"

3-ті особи:
1.ТОВ "Октябрський цукровий комбінат"
2.ТОВ "Кирнасівкацукор"

про
визнання недійсним договору та визнання права власності

в судовому засіданні взяли участь представники:

від позивача:
не з’явились

від відповідачів:
1).Шевченко Т.М.- дов.№ 51 від 22.01.07; Хіжняков І.В.-дов.№52 від 27.02.07; Михаленко Л.С.- дов
№ 58 від 23.01.07;
2).Євглевський А.М.-дов від 15.02.07.

від третіх осіб:

1).Дем’яков В.А.- дов. від 01.07.06; Костюк А.М.-дов. від 25.07.06.

від Генеральної прокуратури
Прасов .О.-посв.№ 112 від 25.09.06.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням від 08.09.2006 господарського суду м. Києва в задоволенні позову відмовлено.

Зустрічний позов ДП "Укрспецпостач" задоволено. Визнано недійсними контракт № 0310 на поставку цукру-сирцю від 03.10.2005, контракт переробки давальницької сировини № 1209/1 від 12.09.2005 та договір комісії за № LMК-1 від 05.09.2005.

Визнано ДП "Укрспецпостач" власником цукру-піску білого в кількості 16524 тонн та 503,78 тонн меляси, що вироблено на підставі контракту переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.09.2005, контракту на підрядні роботи з переробки цукру сирцю тростинного в цукор пісок білий № 2107/06 від 01.08.2005, та що знаходиться на складі за адресою: м. Одеса, вул. Чорноморського козацтва, 66 , а також, визнано  ДП "Укрспецпостач" власником цукру-піску білого в кількості 7 401,4 тонн та 68,168 тонн меляси, що вироблено на підставі контракту  переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.09.2005, контракту про переробку давальницької сировини № 2107/04 від 21.07.2005, що знаходиться на складі за адресою: Вінницька обл., Тульчинський район, смт. Кирнасівка, вул.Новозаводська,1.

Стягнуто з ТОВ "Авіаційний Союз" на користь ДП "Укрспецпостач" збитків в розмірі 15 986 108,00 грн. В іншій частині зустрічних позовних вимог провадження у справі припинено.

Постановою від 11.12.2006 Київського апеляційного господарського суду

рішення господарського суду м. Києва від 08.09.2006 змінено. Викладено резолютивну частину рішення у наступній редакції:

-          відмовити ТОВ "Limex" у задоволенні позову;

-          припинити провадження у справі за зустрічним позовом ДП "Укрспецпостач".

Не погоджуючись з постановою апеляційної інстанції  ДП "Укрспецпостач" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою і просить її скасувати, посилаючись на те,  що апеляційною інстанцією порушені норми матеріального та процесуального права, зокрема, ст.ст. 13, 16, 60 Господарського процесуального кодексу України, ст.76 Закону України "Про міжнародне приватне право", ст.20 Договору між Україною та Латвійською Республікою про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних, трудових та кримінальних справах від 23.05.1995, ст.6 Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність та ст.16 Цивільного кодексу України.

Колегія суддів, приймаючи до уваги межі перегляду справи в касаційній інстанції, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального і процесуального права при винесенні оспорюваного судового акта, знаходить необхідним  касаційну скаргу задовольнити частково.

Господарським судами встановлено, що 20.07.2005 Кабінет Міністрів України розпорядженням № 274-р доручив НАК «Нафтогаз України»виділити ДП «Укрспецпостач»кошти в розмірі еквівалентному 33, 5 млн. доларів США для закупівлі цукру-сирцю тростинного з метою виконання стабілізаційної програми Кабінету Міністрів України, яка регламентувалася рядом нормативних актів.

ДП «Укрспецпостач»з використанням зазначених коштів були відкриті акредитиви для оплати 4-х суднових партій цукру-сирцю тростинного в кількості 148,7 тис. тн. за контрактом № S05653 від 20.07.2005 з ED&F Man Sugar Limited, та контрактом № UKKPS 0100 від 04.08.2005 з Sugret et Denerees S.A. Цукор сирець тростинний в кількості 110,7 тисяч тон було використано під час здійснення стабілізаційних заходів відповідно до інструкції Держкомрезерву України, наданих 05.08.2005.

Остання партія товару в кількості 37 805 м. тн., яка була придбана ДП „Укрспецпостач" в рамках стабілізаційної програми, та надійшла на судні „Вгаvе Jоhn" до порту м. Одеса 28.08.2005 року, відповідно до окремого доручення Кабінету Міністрів України від 31.08.2005  та вказівки Держкомрезерву України від 02.09.2005 не була включена до стабілізаційної програми у зв’язку з її  закінченням. При цьому Держкомрезерв України 02.09.2005 року повідомив ДП „Укрспеспостач" про те, що зазначений цукор-сирець не має використовуватися для виробництва та реалізації на території України цукру-піску білого, внаслідок чого воно мало знайти покупця цукру-сирцю за  межами території України в порядку імпорту без ввезення згідно ст. 1 Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність".

Дані факти встановлені також рішенням від 20.06.2006 господарського суду м. Києва у справі № 40/271-А, за позовом ДП "Укрспецпостач" до Держкомітету України з державного матеріального резерву про визнання не- чинними актів. Дане рішення є чинним.

На підставі договору про спільну діяльність від 20.07.2005 кошти витрачені на закупівлю цукру-сирцю тростинного, поставленого на судні "Вгаvе Jоhn", постановою від 07.08.2006 Київського апеляційного господарського суду у справі № 5/4 господарського суду м. Києва, яка в подальшому залишена без змін, стягнені з ДП Укрспецпостач" на користь НАК "Нафтогаз України" в сумі - 118751624 грн. основного боргу, 1472305,09 грн. річних, 618058,12 грн. інфляційних нарахувань, 14164556,49 грн. штрафу та 17667661,20 грн. пені.

03.10.2005 ДП "Укрспецпостач" та ТОВ "Limex" уклали контракт

№ 0310, за яким, ДП "Укрспецпостач" продало ТОВ " Limex" 37805 м.тн. цукру-сирцю тростинного за ціною 1363,50  грн. за 1 м.тн., що на момент укладення контракту становило 270 дол. США.

Відповідно п.10 даного контракту  продаж відбувся на умовах відстрочення оплати товару в термін 80 днів від дати передачі покупцю товаророзпорядчих документів на товар. Однак, додатковою угодою № 1 до контракту № 0310 на поставку цукру-сирцю від 04.10.2005, сторони продовжили вказаний термін  до 30 грудня 2007 року. Також додатковою угодою визначено, що весь демередж за простій судна "Brave John" оплачує ДП „Укрспецпостач". В зазначеному контракті не  обумовлено обов'язок покупця зі сплати відсотків за користування наданою йому відстрочкою платежу. Крім того, вимоги ДП „Укрспецпостач" за контрактом № 0310 на поставку цукру-сирцю від 03.10.2005  не були забезпечні іншими способами, зокрема, шляхом встановлення неустойки або визначеними у постановою Кабінету Міністрів України № 444 від 21.06.1995 „Про типові платіжні умови зовнішньоекономічних договорів (контрактів) і типові форми захисних застережень до зовнішньоекономічних договорів (контрактів), які передбачають розрахунки в іноземній валюті".

Статтею 655 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає  або зобов’язується передати майно ( товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає, або зобов’язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму. Основними обов’язками покупця, як сторони за договором, є прийняття товару, що передається у власність, а також сплата за цей товар певної грошової суми.

Однак, за контрактом № 0310 від 14.10.2005 розрахунки не відбулися,  а оскільки розрахунки не відбулися, то за даним контрактом  купівлі-продажу право власності на товар у ТОВ "Limex" не настало. Отже позовні вимоги ТОВ " Limex" задоволенню не підлягають.

Що стосується арбітражного застереження за контрактом № 0310 від 03.10.2005, то господарський суд може порушити провадження зі справи у випадку наявності у зовнішньоекономічному договорі арбітражної угоди, якщо визначить, що така угода є недійсною, втратила чинність або не може бути виконана (п.3 ст.2 Конвенції про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень Нью-Йорк, 1958).

Дана норма узгоджується з вимогами ст.8 Закону України "Про міжнародний комерційний арбітраж", згідно з п.1 якої суд, до якого подано позов з питанням, що є предметом арбітражної угоди, повинен, якщо будь-яка із сторін просить про це не пізніше подання своєї першої заяви по суті спору, припинити провадження у справі і направити сторони до арбітражу, якщо не виникає, що ця арбітражна угода є недійсною, втратила чинність або не може бути виконана. До господарського суду м. Києва звернулося ТОВ " Limex", тобто сторона арбітражного застереження, тому господарський суд м. Києва правомірно прийняв до провадження  дану справу.

ТОВ " Limex" набуваючи цукор-сирець тростинний в кількості 38 тис. тонн у ДП „Укрспецпостач", діяло на підставі договору комісії № LМК-1 від 05.09.2005, комітентом за яким було визначено ТОВ „Авіаційний Союз".

12.09.2005 ДП „Укрспецпостач" підписано контракт переробки давальницької сировини - цукру-сирцю тростинного № 1209/1, за яким замовником  і власником цукру-сирцю тростинного та виготовленого з нього цукру-піску білого, визначено також ТОВ „Авіаційний Союз". Поставці на територію України для давальницької переробки підлягав цукор-сирець тростинний, що знаходився на судні "Вгаvе Jоhn".

Отже, договір комісії № LМК-1 від 05.09.2005, контракт переробки давальницької сировини № 1209/1 від 12.09.2005 та контракт № 0310 на поставку цукру-сирцю від 03.10.2005, стосувалися конкретно визначеної партії цукру-сирцю, що була придбана ДП „Укрспецпостач" на виконання розпорядження Кабінету Міністрів України № 274-р від 20.07.2005 , та мала бути терміново реалізована на виконання окремого доручення Кабінету Міністрів України від 31.08.2005 та розпорядження Держкомрезерву України від 02.09.2005 року.

Всупереч данних, вказаних в договорі комісії № LМК-1 від 05.09.2005 і контракті переробки давальницької сировини № 1209/1 від 12.09.2005 , від імені ТОВ „Авіаційний Союз" зазначені правочини укладав та підписував не директор ТОВ „Авіаційний Союз" Токтогулова К.С., а громадянин України Бажан С.Ю., що встановлено Експертним висновком Київського науково-дослідного інституту судових експертиз № ПД-543. На момент укладення угод ця інформація ДП „Укрспецпостач" та ТОВ „Lіmех" була невідома. Таким чином, ДП „Укрспецпостач" та ТОВ „ Lіmех " були введені в оману відносно особи, яка від імені ТОВ „Авіаційний Союз" уклала та підписала угоди на суму  7 000 000, 00 доларів США.

Крім того, згідно відомостей адвоката А.Д. Раімбековної (довідка

№ 3/410 від 05.09.2005), ТОВ „Авіаційний Союз" вважається таким, що не здійснює господарської діяльності, оскільки, звітності в податкові органи з моменту своєї реєстрації не подає. Працівники та директор ТОВ "Авіаційний Союз" відсутні.

Як встановлено господарським судом, всупереч умов договору комісії

№ LMK-1 від 05.09.2005, ТОВ "Авіаційний Союз" не забезпечило ТОВ " Lіmех " коштами для закупівлі цукру-сирцю тростинного у ДП "Укрспецпостач". Також, в порушення умов розрахунків, визначених у додатковій угоді від 07.112005 до договору комісії №   LMK-1 від 05.09.2005, та угоді до нього ТОВ "Авіаційний союз" не сплатило ТОВ " Lіmех " ніяких коштів за одержання цукру-сирцю, та не забезпечило передачу цукру-піску у власність ТОВ "Lіmех " внаслідок не виконання власних зобов’язань.

Витрати на переробку цукру-сирцю тростинного на території України, понесло ДП „Укрспецпостач", а не ТОВ „Авіаційний Союз". Так, на виконання контракту переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.05.2005 року, ДП „Укрспецпостач" уклало контракт на підрядні роботи на переробку цукру сирцю тростинного в цукор пісок- білий № 2107/06 від 01.08.2005  з ТОВ „Октябрський цукровий комбінат", за яким забезпечило переробку 17 000,00 тонн цукру-сирцю тростинного в цукор-пісок білий в кількості 16 524 тонн та ,503,78 тонн меляси, що підтверджується актами-прийому передачі № 2/1 від 12.04.2006, № Д1 від 25.11.2005, №  ДЗ від 10.12.2005, № Д4 від 16.12.2005, № Д5 від 28.12.2005, № Д6 від 13.01.2006, № Д7 від 23.01.2006, № Д8 від 24.02.2006, № Д6 від 12.04.2006. Також з ТОВ „Кирнасівкацукор" ДП „Укрспецпостач" укладено контракт на переробку давальницької сировини № 2107/04 від 21.07.2005, за яким забезпечило переробку 7 772,950 м.тн. цукру-сирцю тростинного, в цукор-пісок білий в кількості 7410,4 тонн та 68,168 тонн меляси, що підтверджується актами прийому - передачі від 26.04.2006 та від 16.01.2006.

Витрати ДП „Укрспецпостач" на переробку цукру-сирцю тростинного на двох зазначених цукрових заводах склали 6 533 194,90 грн.

Всупереч п. 6.2. контракту переробки давальницької сировини

№ 1209/01 від 12.09.2005, ТОВ „Авіаційний Союз" не відшкодувало ДП „Укрспецпостач" пов'язані з переробкою та зберіганням цукру витрати з оплати переробки цукру-сирцю - 166 190,00 доларів США; транспортні витрати на ввезення цукру-сирцю та вивезення цукру -піску –3 985 578,10 грн. або 789 223,37 доларів США; митне оформлення ввозу цукру-сирцю - 134 846,24 грн. або 26 702,23 доларів США; витрати на відстрочення оплати векселів внаслідок затримки вивезення цукру з вини ТОВ „Авіаційний Союз" - 3 041 828,66 грн. або 602 342,3 доларів США; витрати  з оплати збору за перебування цукру-піску під митним контролем - 2 540 311,06 грн. або 503 031, 9 доларів США.

Господарський суд дійшов висновку, що дії ТОВ „Авіаційний Союз" підтверджують те, що контракт переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.09.2005,  укладено з боку ТОВ „Авіаційний Союз" без наміру його виконання, з метою заволодіння цукром-сирцем тростинним та виготовленим з нього цукром-піском білим, з внесенням до зазначених правочинів неправдивих відомостей щодо особи, якою їх укладено, самого ТОВ „Авіаційний Союз", предмету та істотних умов контракту переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.09.2005, без наміру здійснювати розрахунки за придбання цукру-сирцю тростинного та його переробку, а також намірів щодо подальшого вивезення готової продукції з митної території України в рамках заявленого на підставі контракту переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.09.2005 року митного режиму.

Вищевказане є істотними умовами та такими, що виключають можливість укладення правочинів ТОВ „Авіаційний Союз" та ДП „Укрспецпостач", за умови володіння такою інформацією на момент їх підписання. ДП „Укрспецпостач" не мало можливості та не було зобов'язано за законом перевірити зазначені відомості до моменту укладення контракту переробки давальницької сировини № 1209/01 від 12.09.2005 .

Відповідно до ст. 228 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, та підлягає визнанню недійсним, якщо він був спрямований на пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, Автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним. ДП „Укрспецпостач" є державним унітарним підприємством, всі активи якого згідно ст. 73 Господарського кодексу України, є власністю держави. За таких обставин, угоди, направлені на заволодіння придбаним майном, мають бути визнані недійсними.

Таким чином господарський суд правомірно задовольнив зустрічну позовну заяву ДП „Укрспецпостач" в частині визнання недійсними контрактів

№ 0310 від 03.10.2005 на поставку цукру-сирцю та № 1209/01 від 12.09.2005 на переробку давальницької сировини. Згідно ст. 216 Цивільного кодексу України недійсні договори не створюють відповідні наслідки та є недійсними з моменту їх укладення. Вимоги, засновані на таких правочинах, задоволенню також не підлягають. Стосовно визнання недійсним договору комісії № LМК-1 від 05.09.2005 укладеного ТОВ "Авіаційний союз" та ТОВ "Lіmех", то в цій частині позовних вимог принагідно відмовити.

ТОВ „ Lіmех" та ДП  „Укрспецпостач"  укладені договори відступлення права вимоги № 0612 від 06.12.2005, № 0908 від 09.08.2006 та № 1006 від 10.06.2006, на підставі яких всі права за договором комісії № LМК-1 від 05.09.2005 та додатковою угодою від 07.11.2005  до нього, в тому числі, щодо визнання права власності на цукр-пісок, виготовлений ДП „Укрспецпостач" з цукру-сирцю тростинного, поставленого на переробку ТОВ „Авіаційний Союз", були передані ДП „Укрспецпостач".

Принагідно, право власності на цукор-сирець тростинний в кількості 37 805 м.тн. та виготовлений з нього на території України цукор-пісок білий в кількості 23 934,4 тонн та 571,948 тонн меляси, визначається на підставі контракту № S05653 від 20.07.2005 укладеного ЕD&F Мап Sиgаг Limited з ДП „Укрспецпостач", та правочинів, укладених ним з метою переробки цукру-сирцю тростинного на території України;  контракту на підрядні роботи з переробки цукру сирцю тростинного в цукор пісок білий № 2107/06 від 01.08.2005 та контракту з переробки давальницької сировини № 2107/04 від 21.07.2005.

За таких обставин, господарський суд м.Києва правомірно визнав ДП "Укрспецпостач" власником цукру-піску білого в кількості 7410,4 тонн та 68,168 тонн меляси, що переданий ДП „Укрспецпостач" ТОВ „Кирнасівкацукор" на складі цукрового заводу за адресою: Вінницька обл., Тульчинський р-н, смт. Кирнасіка, вул. Новозаводська, 1, відповідно до актів прийому-передачі від 26.04.2006 та від 16.01.2006, а також цукру-піску білого в кількості 16 524 тонн та 503,78 тонн меляси, що переданий ДП „Укрспецпостач" ТОВ „Октябрський цукровий комбінат" на складі цукрового заводу за адресою: м. Одеса, вул. Чорноморського козацтва, 66, відповідно до актів прийому - передачі № 2/1 від 12.04.2006, № Д1 від 25.11.2005, № ДЗ від 10.12.2ОО5, № Д 4 від 16.12.2005, № Д5 від 28.12.2005, № Д6 від 13.01.2006, № Д7 від 23.01.2006, № Д8 від 24.02.2006, № Д6 від 12.04.2006.

Подальше розпорядження цукром-піском, сировина для виробництва якого була ввезена на митну територію України в режимі переробки на митній території України, на підставі контракту переробки  давальницької  сировини

№   1209/01   від   12.09.2005,   має  здійснювати ДП "Укрспецпостач".

Зважаючи на викладене , колегія суддів вважає, що постанова Київського апеляційного господарського суду підлягає скасуванню повністю, а рішення господарського суду м. Києва частковому скасуванню.

На підставі викладеного, керуючись п.п.2.5 ст.1119, ст.11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу задовольнити частково.

Постанову від 11.12.2006 Київського апеляційного господарського суду зі справи 21/440 скасувати.

Пункт 5 резолютивної частини рішення від 08.09.2006 господарського суду м. Києва зі  справи № 21/440 скасувати. В частині стягнення збитків з ТОВ "Авіаційний союз" в сумі 15986108,00 грн. в позові відмовити.

Пункт 6 резолютивної частини рішення від 08.09.2006 господарського суду м. Києва зі справи № 21/440 в частині стягнення державного мита у розмірі 25585,00 грн. скасувати.

В решті частині рішення від 08.09.2006 господарського суду м. Києва зі справи № 21/440 залишити без змін.

Доручити господарському суду м. Києва видати відповідні накази з урахуванням ст.122 Господарського процесуального кодексу України .

Головуючий                                                                В.С. Божок

Судді                                                                              Т.Ф.Костенко

Г.П.Коробенко