ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"12" червня 2007 р.

Справа № 1/49-07-445А

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого Величко Т.А.

суддів
Бойко Л.І., Жукової А.М.,

при секретарі судового засідання
Храмшиній І.Г.

за участю представників сторін

від позивача: ОСОБА_1, ОСОБА_2

від відповідачів: Кіхтенко О.С.

від 3-іх осіб: Петраков М.О., Шмушкович М.В.,
Старостін О.С.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні
скарги

Управління земельних ресурсів
Одеської міської ради та Одеської міської ради та заяву  Управління архітектури та містобудування
Одеської міської ради від 03.05.07р. про приєднання до апеляційної скарги
Одеської міської ради

на постанову господарського суду
Одеської області від "14" березня 2007 р.

у справі НОМЕР_25

за позовом  фізичної особи - підприємця ОСОБА_2

до  Одеської міської ради та  Виконавчого комітету Одеської міської
ради;

за участю третіх осіб, які не
заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

Управління земельних ресурсів
Одеської міської ради, Управління архітектури і містобудування Одеської міської
ради, ПП "Одеспромстройторг"

про визнання рішень, земельного
аукціону частково нечинним, про спонукання до виконання певних дій

встановив:

Постановою господарського суду
Одеської області від 14.03.07р. (суддя Гарник Л.Л.) задоволено позовні вимоги
СПД ОСОБА_2: визнано нечинним п. 22 додатку до рішення Одеської міської ради
„Про визначення та затвердження переліку земельних ділянок, що підлягають
продажу суб'єктам підприємницької діяльності під забудову на земельних торгах у
2006-2007 роках” НОМЕР_1; визнано нечинним пункт 25 додатку до рішення Одеської
міської ради „Про продаж земельних ділянок у м. Одесі на земельному
аукціоні”                            від
29.09.2006р. № 354-V; визнано нечинними земельні торги, які відбулися
19.12.2006р., в частині відчуження Одеською міською радою на користь ПП
„Одеспромстройторг” земельної ділянки площею 0,03 га, що знаходиться за
адресою: АДРЕСА_1; зобов'язано Одеську міську раду розглянути на черговій сесії
проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок фізичній особі-підприємцю
ОСОБА_2 для будівництва, експлуатації та обслуговування дитячого комп'ютерного
клубу з баром і благоустрою прилеглої території за адресою:  АДРЕСА_1; зобов'язано Виконавчий комітет
Одеської міської ради надати фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 дозвіл на
будівництво  дитячого комп'ютерного клубу
з баром і благоустрій прилеглої території за адресою: АДРЕСА_1 та укласти з СПД
ОСОБА_2 відповідний договір на право забудови; стягнуто з місцевого бюджету м.
Одеси на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 3,40 грн. -судового
збору,  2500 грн. -витрати на оплату
послуг адвоката.

Судове рішення мотивоване таким:

- фізична особа-підприємець ОСОБА_2
з метою здійснення будівництва на земельній ділянці площею 0,03 га, за адресою:
АДРЕСА_1, експлуатації та обслуговування дитячого комп'ютерного клубу з баром,
у встановленому порядку замовив робочий проект дитячого комп'ютерного клубу з
баром та проект відведення цієї земельної ділянки, які були погоджені з
Управлінням архітектури і містобудування Одеської міської ради та Управлінням
земельних ресурсів Одеської міської ради та отримали позитивні висновки за
наслідками проведення державних землевпорядної та інвестиційної експертиз. Включення
вказаної земельної ділянки рішеннями Одеської міської ради до  переліку земельних ділянок, які підлягають
продажу на земельних торгах, порушують право позивача на оформлення  землекористування і початок будівництва.
Земельні торги, на яких  спірна земельна
ділянка була відчужена на користь ПП „Одеспромстройторг”,  проводилися ПП „Квадр -Плюс” без відповідної
ліцензії, що робить їх проведення неправомірним. З метою відновлення  становища позивача, яке існувало до порушення
його прав та законних інтересів, позовні вимоги задоволені повністю.

Не погоджуючись з висновками суду
Одеська міська Рада і Управління земельних ресурсів Одеської міської Ради
звернулися з апеляційними скаргами, в яких просять постанову суду скасувати, в
задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Управління архітектури та
містобудування Одеської міської ради в порядку
ст.192 КАС України приєдналося до апеляційної скарги Одеської міської
ради.

Доводи скаржників ґрунтуються на
такому:

- згідно технічного паспорту
земельної ділянки, проданої на торгах, її кадастровий номер -НОМЕР_2, тоді як
кадастровий номер земельних ділянок
згідно проекту землеустрою позивача НОМЕР_3, НОМЕР_4, НОМЕР_5, тобто, на
продаж була виставлена і продана інша земельна ділянка;

- ПП „Квадро -Плюс” був визначений
оператором для підготовки земельних торгів у м. Одесі конкурсною комісією за
результатами проведеного 17.11.06р. конкурсу і з ним була укладена угода на
підготовку та проведення земельних торгів;

- господарським судом не зазначено,
яким саме нормам діючого законодавства
не відповідають рішення Одеської міської ради НОМЕР_1, НОМЕР_6 та які
законні права та інтереси  позивача
порушено з їх прийняттям.

Колегія суддів, перевіривши наявні
матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх
юридичної оцінки господарським судом  та
заслухавши пояснення присутніх у засіданні представників сторін, дійшла
висновку, що апеляційні скарги задоволенню підлягають, виходячи з такого.

Згідно із ст.9 Кодексу
адміністративного судочинства України суд при вирішенні спору керується  принципом
законності, відповідно  до  якого
органи  державної  влади,
органи місцевого самоврядування,
їхні посадові і службові особи зобов'язані  діяти лише на підставі,  в межах повноважень та у спосіб, що
передбачений Конституцією України.

Підставами для визнання нечинним
акта ненормативного характеру є невідповідність його вимогам чинного
законодавства та (або) визначеній законом компетенції органу, який видав цей
акт. Обов'язковою умовою визнання акта нечинним є також порушення у зв'язку з
прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів
підприємства чи організації (юридичних осіб).

Згідно з п.34 ч.1 ст.26 Закону
України „Про місцеве самоврядування” виключно на прилюдних засіданнях
сільської, селищної, міської Ради розглядаються питання про вирішення
відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.

Відповідно до ст.12 ЗК України, до
повноважень  сільських,  селищних,
міських  рад  у галузі земельних відносин на території сіл,
селищ, міст належить, зокрема, розпорядження землями територіальних громад;
передача  земельних  ділянок
комунальної   власності   у власність громадян та юридичних осіб
відповідно до цього Кодексу; надання
земельних   ділянок  у
користування  із  земель комунальної власності відповідно до
цього Кодексу.

П.12 Перехідних положень Земельного
Кодексу України встановлено, що до розмежування земель державної і комунальної
власності повноваження щодо розпорядження землями в межах населених пунктів,
крім земель, переданих у приватну власність, здійснюють відповідні сільські,
селищні, міські Ради, а за межами населених пунктів -відповідні  органи виконавчої влади.

За таких обставин, Одеська міська
Рада мала право та повноваження для прийняття рішення НОМЕР_1 „Про визначення та
затвердження переліку земельних ділянок, що підлягають продажу суб'єктам
підприємницької діяльності під забудову на земельних торгах у 2006-2007 роках”,
НОМЕР_6 „Про продаж земельних ділянок, розташованих у м. Одесі, на земельному
аукціоні”, в додатках до яких, п.25 та п.22 зазначена земельна ділянка по
АДРЕСА_1 площею 0,03 га. (громадська забудова, кафе 2-3 поверхи).

Відповідно до ст.125 ЗК України,
право   власності  та
право  постійного  користування
на земельну  ділянку  виникає
після  одержання  її
власником   або користувачем  документа,
що  посвідчує  право
власності чи право постійного користування  земельною
ділянкою,  та  його
державної реєстрації.

Право  на оренду земельної ділянки виникає після
укладення договору оренди і його державної реєстрації. Приступати   до
використання   земельної   ділянки
до встановлення її меж у натурі (на місцевості), одержання документа, що
посвідчує право на неї, та державної реєстрації забороняється.

Як встановлено матеріалами
справи,  СПД ОСОБА_2 діє на підставі
свідоцтва про державну реєстрацію (перереєстрацію)  суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної
особи, виданого Суворовською райадміністрацією виконкому Одеської міської ради
7.10.02р., реєстраційний номер НОМЕР_7.

На підставі акту вибору і
обстеження земельної ділянки (протокол НОМЕР_8) на замовлення СПД ОСОБА_2 ТОВ
„ЕКО Містобудівельник” розроблено і погоджено в установленому законом порядку
проект будівництва двоповерхової будівлі дитячого комп'ютерного клубу з баром,
озеленення і благоустрою прилеглої території.

Робочий проект будівництва
узгоджено службами і організаціями міста та області, в т.ч. Управлінням
архітектури та містобудування виконавчого комітету Одеської міської Ради
(висновок НОМЕР_9) та Одеською обласною службою Української державної
інвестиційної експертизи НОМЕР_10.

За довідкою СПД ОСОБА_2,
фінансування будівництва здійснюватиметься за рахунок власних коштів, при
цьому, термін будівництва складає 3 роки.

Проект землеустрою щодо відведення
земельних ділянок СПД ОСОБА_2 для будівництва, експлуатації та обслуговування
дитячого комп'ютерного клубу з баром і благоустрою прилеглої території,
розташованих за адресою: АДРЕСА_1,
розроблений ПП „Балекс” згідно з дозволом Одеської міської ради
-розпорядженням міського голови НОМЕР_11, направленням Одеського міського
управлінням земельних ресурсів (НОМЕР_12) та відповідним договором (НОМЕР_13).

Згідно з висновками служб і
організацій міста та області (ІНФОРМАЦІЯ_1) узгоджено проект відведення
земельних ділянок СПД ОСОБА_2 для  будівництва,
експлуатації та обслуговування дитячого комп'ютерного клубу з баром і
благоустрою прилеглої території, розташованих за адресою: АДРЕСА_1.

По даному проекту землеустрою
позивачем отримано позитивний висновок державної землевпорядної експертизи
НОМЕР_14.

Згідно зі ст. 124 ЗК України
передача в оренду  земельних  ділянок,
що  перебувають  у державній
або  комунальній  власності,
здійснюється  на підставі рішення
відповідного органу виконавчої влади або органу
місцевого самоврядування.

Тобто, чинним законодавством
встановлено, що отримання земельної ділянки в оренду супроводжується різними
діями зацікавленої особи, прийняттям відповідних рішень органів виконавчої
влади або органів місцевого самоврядування (щодо дачі згоди на розроблення
проекту відведення земельної ділянки, про
затвердження проекту відведення та про надання земельної ділянки та
укладенням договору оренди).

Згідно додатка до Вказівки
Держкомзему України НОМЕР_15 „Про порядок присвоєння кадастрових номерів
земельним  ділянкам для ведення
державного реєстру земель” кадастровий номер -унікальний (не повторюється на
всій території України)  номер, який
присвоюється при формуванні земельної ділянки і зберігається за нею на весь час
її існування (п.1.1). Сформований
кадастровий номер несе в собі інформацію щодо місця положення земельної
ділянки в межах адміністративно -територіального устрою та має наступну
структуру: код одиниці адміністративно -територіального устрою України
(десятизначний), номер кадастрової зони (двозначний), номер кадастрового
кварталу (трьохзначний) та номер земельної ділянки (чотирьохзначний).

Як вбачається із листа ДП „Центр
державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних
ресурсах” Одеська регіональна філія НОМЕР_16, по даним Державного земельного
кадастру земельні ділянки по АДРЕСА_1 з кадастровими номерами:

НОМЕР_17 -площею 300 кв.м.

НОМЕР_18 -площею 330 кв.м.

НОМЕР_19 -площею 453 кв.м.

відведені  на підставі проекту із землеустрою,
розробленого ліцензованим виконавцем землевпорядних робіт ПП „Балекс” для
будівництва, експлуатації та обслуговування дитячого комп'ютерного клубу з
баром і благоустрою прилеглої території фізичною особою -підприємцем ОСОБА_2 як
єдиний комплекс.

Земельна ділянка з кадастровим
номером НОМЕР_20 площею 300 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 -відведена  на підставі проекту із землеустрою
розробленою ліцензованим виконавцем
землевпорядних робіт АІНУ „Центр інженерних досліджень” для будівництва
та експлуатації 2-3 поверхового кафе і запропонована до продажу на земельних
торгах.

Викладене, а також доданий до листа
кадастровий план М1:500 розташування земельних ділянок свідчить про те, що
земельні ділянки, відведені СПД ОСОБА_2 і земельна ділянка, вказана в
оспорюваних рішеннях Одеської міської ради і продана на земельних торгах, що
відбулися 19.12.06р., є різними земельними ділянками, а тому ні рішення міської
ради, ні результати земельного аукціону не порушують прав позивача щодо
подальшого оформлення землекористування, отримання дозвільних документів на
будівництво.

Рішенням Одеської міської ради від
26.09.03р. №1716-ХХІV були затверджені Правила забудови м. Одеси.

Відповідно до р.6 вказаних Правил,
передача земельних ділянок, які знаходяться в
державній, комунальній власності, юридичним  і фізичним особам -суб'єктам підприємницької
діяльності у оренду (постійне
користування) здійснюється на підставі рішення Одеської міської ради.

Умови надання земельних ділянок
заздалегідь визначаються на стадії узгодження місця розміщення об'єкту і
уточнюються при дачі згоди на розробку проекту відведення земельної ділянки,
оформленні проекту відведення земельної ділянки і ухваленні Одеською міською
радою рішення про надання земельної ділянки.

При наданні земельних ділянок під
будівництво об'єктів із замовника стягується плата за право забудови відповідно
до договору на право забудови, який
затверджується виконавчим комітетом Одеської міської ради.

Проект договору на право забудови
готується Управлінням капітального будівництва в 20-денний термін на підставі
представлених замовником документів, перелік яких викладено в п.6.2.5 Правил.

Договір на право забудови
підписується на  етапі підготовки проекту
рішення виконавчим комітетом Одеської міської ради після затвердження комісією
вартості плати за право забудови.

Договір на право забудови укладається
у всіх випадках, якщо земельна ділянка надається для будівництва. Цей договір
оформлюється на період будівництва і не є правовстановлюючим документом на
землекористування.

Як вбачається із наданих позивачем
документів, станом на 29.11.06р. Управлінням архітектури та містобудування був
підготовлений проект рішення виконавчого комітету Одеської міської ради, але в
подальшому рішення по вказаному питанню було знято з розгляду, оскільки
земельна ділянка була продана на земельних торгах (лист НОМЕР_21), з таких же
підстав Управлінням капітального будівництва знято з розгляду питання про
встановлення розміру дольової участі СПД ОСОБА_2 при будівництві дитячого клубу
-кафе (лист Укса НОМЕР_22).

Апеляційна інстанція зазначає, що у
Управління архітектури та містобудування, Управління капітального будівництва
були відсутні правові підстави для таких відмов, оскільки ще листом від
НОМЕР_23 Одеське міське управління земельних ресурсів повідомило позивача про
те, що земельна ділянка по АДРЕСА_1 не визначена в переліку земельних ділянок,
затверджених Одеською міською радою рішеннями НОМЕР_24 для продажу на аукціоні.

Наданими Управлінням земельних
ресурсів документами підтверджується, що на земельні торги була винесена
земельна ділянка по АДРЕСА_1, але інша,
а тому мова йде про різні земельні ділянки, які  значаться за однією адресою: АДРЕСА_1, але
мають різні кадастрові номери, різну схематичну конфігурацію.

Таким чином, на даний час і
Управління архітектури та містобудування, і Управління капітального будівництва
зобов'язані розглянути документи СПД ОСОБА_2 і підготувати відповідні рішення
відповідно до Правил забудови м. Одеси.

Без виконання передбачених
Правилами дій вказаними органами, у виконавчого комітету відсутні підстави для
надання СПД ОСОБА_2 дозволу на будівництво і укладення з ним договору на
забудову.

П.6.3.11 Правил встановлено порядок
узгодження підготовленого проекту
рішення виконавчого комітету про дозвіл на будівництво і пропозиції
Одеській міській Раді затвердити проект відведення і надати земельну ділянку,
який є обов'язковим для замовника.

Після затвердження проекту
відведення і надання земельної ділянки Одеською міською радою, Управління
капітального будівництва видає замовникові зареєстрований договір на право
забудови, ліцензійна землевпорядкувальна організація здійснює винесення меж
земельної ділянки в натурі (на місцевості), а УЗР -підготовку  і видачу правовстановлюючих документів на
землекористування.

Викладене свідчить про те, що без
дотримання затвердженої процедури вирішення питання про отримання дозволу на
забудову і оформлення землекористування, не можна зобов'язувати виконком і
міську раду здійснювати певні дії, при цьому не надавши суду ніяких доказів
порушення саме цими відповідачами прав та законних інтересів позивача в межах
заявленого позову.

Але при цьому, під час апеляційного
розгляду справи було встанволено, що фактично підставою для звернення СПД
ОСОБА_2 до суду з даними вимогами стали неправомірні дії посадових осіб
Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, Управління
капітального будівництва, які без наявних документальних даних стосовно
земельної ділянки, виділеної СПД ОСОБА_2, зняли питання підготовки документів
на виконком з розгляду і відмовили в подальшому їх розгляді.

Вказана обставина, на думку апеляційної
інстанції, являється підставою для направлення на адресу виконавчого комітету
Одеської Ради, Управління архітектури та містобудування, Управління
капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради окремої
ухвали в порядку ст.208 КАС України для реагування і усунення допущених
порушень.

Відповідно до вимог чинного
законодавства України, рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги
процесуального законодавства і всебічно
перевіривши всі обставини справи, вирішив справу у відповідності з
нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин.

В даному випадку юридична оцінка
обставинам справи дана господарським судом без всебічного, повного та
об'єктивного з'ясування всіх обставин, що мають значення для правильного
вирішення спору.

За таких обставин, висновок
господарського суду про наявність підстав для задоволення позовних вимог є
помилковим, а прийнята постанова підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.198, 202, 205, 207,
212, 254 КАС України,

колегія суддів постановила:

Постанову господарського суду
Одеської області від 14.03.07р. у справі НОМЕР_25 -скасувати, в позові
відмовити.

Постанова апеляційного
господарського суду набирає законної сили з дня її проголошення та може бути
оскаржена у касаційному порядку протягом одного місяця до Вищого
адміністративного суду України.

Головуючий суддя
Т.А. Величко

Судді :
Л.І. Бойко

А. М. Жукова