КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.05.2007                                                                                           № 43/531-23/81

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                              Мартюк А.І.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача -Ловейко О.О., дов. б/н від 26.03.2007р.                                    Волкова А.Л. - директор

відповідача:                             не з’явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерне товариство відкритого типу "Промислово-торговельна фірма "Сувенір"

на рішення Господарського суду м.Києва від 27.03.2007

у справі № 43/531-23/81

за позовом                               Товариство з обмеженою відповідальністю "Реал Проект"

до                                                   Акціонерне товариство відкритого типу "Промислово-торговельна фірма "Сувенір"

третя особа відповідача

третя особа позивача

про                                                  визнання недійсними рішень загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва у справі № 43/531-23/81 від 27.03.2007р. позов задоволено. Визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства відкритого типу Промислово-торговельної фірми “Сувенір” оформлені протоколом загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства відкритого типу Промислово-торговельної фірми “Сувенір” від 21 квітня 2006 року. Стягнуто з Акціонерного товариства відкритого типу Промислово-торговельної фірми “Сувенір” на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Реал Проект” 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 коп. державного мита та 118 (сто вісімнадцять) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Акціонерне товариство відкритого типу Промислово-торговельної фірми “Сувенір” звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва у справі № 43/531-23/81 від 27.03.2007р. та прийняти нове рішення, яким відмовити повністю в задоволенні позовних вимог.

Представник відповідача у судове засідання не з’явився. Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників відповідача.

Заслухавши пояснення представника позивача, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, судова колегія Київського апеляційного суду встановила наступне.

На 21 квітня 2006 року було призначено проведення чергових загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства відкритого типу Промислово-торговельної фірми „СУВЕНІР" (АТВТ ПТФ „СУВЕНІР"). На дату реєстрації акціонерів, що прибули для участі у загальних зборах відповідача, а саме на 21 квітня 2006 року, було зареєстровано акціонерів та їх представників із загальною кількістю голосів 392 027.

Під час проведення реєстрації акціонерів та їх представників, що прибули на збори, посадовими особами ДВС у Дарницькому районі м. Києва реєстраційній (мандатній) комісії зборів було надано постанову про відкриття виконавчого провадження № 641/2 від 21.04.2006 р, на виконання ухвали Вишгородського районного суду Київської області від 24 квітня 2006 року № 1/1138, згідно з якою відповідачу та будь-яким іншим особам було заборонено враховувати належні позивачу акції АТВТ ПТФ „СУВЕНІР" при обчисленні кількості голосуючих акцій та визначенні кворуму голосів на загальних зборах. На виконання вимог зазначених документів, реєстраційна (мандатна) комісія не врахувала при визначенні кворуму загальних зборів акціонерів належні позивачу акції і зазначила, що на зборах зареєстровано акціонерів та їх представників із загальним числом акцій 392027 штук, що складає більше 60% загального числа голосів акціонерів, яким не заборонено приймати участь у голосуванні на загальних зборах. З урахуванням цього, реєстраційна (мандатна) комісія зробила висновок, що на зборах необхідний кворум наявний і збори є правомочними. Керуючись висновками реєстраційної (мандатної) комісії присутні на зборах акціонери та їх представники прийняли ряд рішень, які оформлені протоколом загальних зборів акціонерів АТВТ ПТФ „СУВЕНІР" від 21 квітня 2006 року. Даний протокол був засвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вашагашвілі Д.Д. (реєстр. № 767к. 768к) 21.04.2006р.

Відповідно до вимог ч. 8 ст. 41 Закону України „Про господарські товариства" при визначенні правомочності загальних зборів необхідно виходити з кількості голосів, яка відповідає 60 відсоткам від загальної кількості голосів, визначеної статутом. Загальні збори визнаються правомочними, якщо у них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш ніж 60 відсотків голосів.

Згідно ч. 1 ст. 44 Закону України „Про господарські товариства" голосування на загальних зборах акціонерів проводиться за принципом: одна акція - один голос.

Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України „Про господарські товариства" право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення установчих зборів).

Згідно зі ст. 32 Закону України „Про господарські товариства" акціонерне товариство має право викупити у акціонера оплачені ними акції. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів проводиться без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій. Інших випадків спеціального порядку визначення кворуму загальних зборів акціонерів діючим законодавством не передбачено, так само як і поняття „діючі акції".

Як вбачається із протоколу загальних зборів АТВТ ПТФ „Сувенір" від 21 квітня 2006 року, для участі у загальних зборах зареєструвалися акціонери та їх представники із загальним числом акцій 392027 штук. Згідно реєстру власників іменних цінних паперів загальна кількість акцій статутного капіталу відповідача становить 1638176 штук. Таким чином, на загальних зборах акціонерів АТВТ ПТФ „Сувенір" від 21 квітня 2006 року були присутні акціонери, які володіють 23,93 % від загальної кількості голосів, визначеної статутом.

Відповідно до Роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.01.2002 р. № 1 „Щодо порядку застосування статті 5 Закону України „Про цінні папери і фондову біржу" стосовно права власника арештованих акцій брати участь в управлінні товариством шляхом голосування на загальних зборах" зазначено, що до вирішення справи у судовому порядку щодо позбавлення акціонера права власності на акції власник акцій має право на участь у загальних зборах, оскільки такі дії власника не є діями щодо відчуження акцій та не призводять до переходу прав власності на акції до іншої особи.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 20 квітня 2006 року № 1/1138 заборонено відповідачу проводити загальні збори акціонерів 21.04.2006 року до вирішення справи по суті. Відповідачем не надано доказів скасування даної ухвали на час проведення загальних зборів акціонерів АТВТ ПТФ „Сувенір" 21.04.2006р.

З урахуванням наведеного, відповідно до вимог ч. 8 ст. 41 Закону України „Про господарські товариства" на загальних зборах були присутні акціонери, які володіють менш ніж 60 % голосів від загальної кількості, визначеної статутом, а тому вони вважаються неправомочними, а всі прийняті ними та оформлені протоколом загальних зборів акціонерів АТВТ ПТФ „Сувенір" рішення недійсними.

Крім того, відповідно до статуту АТВТ ПТФ „Сувенір" у новій редакції, затвердженого Загальними зборами АТВТ ПТФ „Сувенір" від 12.06.2001 р., зареєстрованого Дарницькою райдержадміністрацією, реєстр. № 02649 від 14.09.2001 р., рішення Загальних зборів акціонерів визнається дійсним, якщо у їх роботі приймають участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. При відсутності необхідного кворуму Загальні збори акціонерів переносяться на пізніші строки, але не довше, ніж на два місяці (п. 3.1.11. Статуту). Голосування на Загальних зборах акціонерів проводиться за принципом: "одна акція - один голос" (п. 13.1.12. Статуту).

Постановою Вищого господарського суду України від 06 лютого 2007 року за результатами розгляду касаційної скарги АТВТ ПТФ „Сувенір" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.11.2006 у справі № 43/531 за позовом ТОВ „Реал проект" до АТВТ ПТФ „Сувенір" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів АТВТ ПТФ „Сувенір", оформлених протоколом від 21.04.2006, касаційну скаргу АТВТ ПТФ „Сувенір" задоволено частково, справу направлено на новий розгляд до господарського суду м. Києва. Вищий господарський суд України приймаючи постанову вказував на неповне з'ясування обставин та фактів, що мають істотне значення для правильного вирішення справи, а саме не залишення судами поза увагою рішення Фастівського міськрайонного суду Київської області від 27 квітня 2006 року по справі № 2-839.

Рішення Фастівського міськрайонного суду Київської області від 27 квітня 2006 року по справі № 2-839 встановлено наступне: позов по цивільній справі № 2-839 було подано Коміссаром Г.П. до Саада Ш.М., третя особа - АТВТ ПТФ «Сувенір» про визнання незаконними дій по скликанню загальних зборів акціонерів. В подальшому, відповідачем - Саадом Ш.М. було подано зустрічний позов до Коміссара Г.П. Ухвалою Фастівського міськрайонного суду Київської області від 17.01.2007 р. (про перегляд рішення від 27.04.2006 р. за нововиявленими обставинами) справа № 2-832/2006 р. № 7-2007 р. (нововиявлені обставини) рішення Фастівського міськрайонного суду Київської області від 27.04.2006 р. по справі за позовом Комісара Г.П. до Саада Шаді Мухамеда, третя особа АТВТ ПТФ "Сувенір", про визнання незаконними дій по скликанню загальних зборів акціонерів, та за зустрічним позовом Саада Шаді Мухамеда до Комісара Г.П. скасовано.

Крім того, відповідно до листа Головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві від 16.04.2007р. № 21-10/2388-2 керівником АТВТ ПТФ «Сувенір» є громадянин Бойко С.В.. Представниками відповідача не надано доказів щодо відсутності у Бойко С.В. повноважень на представництво від імені АТВТ ПТФ «Сувенір».

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Виходячи з наведеного, колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга Акціонерного товариства відкритого типу Промислово-торговельної фірми “Сувенір” не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду м. Києва від 27.03.2007 року у справі № 43/531-23/81 не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 101-105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства відкритого типу Промислово-торговельної фірми “Сувенір” залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 27.03.2007 року у справі № 43/531-23/81 без змін.

Матеріали справи № 43/531-23/81 повернути до Господарського суду м. Києва.

Головуючий суддя

Судді

04.05.07 (відправлено)