ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"10" травня 2007 р.
Справа № 11/762/06

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого:                                Мацюри П.Ф.

Суддів:                                        Андрєєвої Е.І.,

Ліпчанської Н.В.

При секретарі                              Юзьковій І.В.

за участю представників :

від позивача                   Божнюк С.Ю.  за довіреністю №4  від 05.02.07р.

від відповідача               Панченко С.В.  за довіреністю №24/1 від 24.01.2007р.

від третьої особи           Зінченко Ю.В. за довіреністю №90/1/01-09 від 19.01.2007р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу     ДП "Дельта-лоцман"

на рішення господарського суду Миколаївської   області  від 22.03.2007 р.

зі справи №11/762/06

за позовом ДП "Дельта-лоцман"

до ТОВ „МарКоНі”

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ДП "Дніпро-Бузький морський торгівельний порт"

про стягнення 171062,33 дол. США

Встановив:

29.12.2006р. ДП "Дельта-лоцман" звернулось до господарського суду Миколаївської області  з позовними вимогами до  ТОВ „МарКоНі” про стягнення 171062,33 дол. США у зв'язку з невиконанням умов договору №410/04 від 28.12.2004р.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що в період з 08.09.2006р по 18.09.2006р ДП „Дельта-лоцман" забезпечило безпечне проходження 13 іноземних суден під агентуванням відповідача, по Бузько-Дніпровсько-Лиманському каналу відповідно до умов Договору. Виставлений відповідачу рахунок на сплату наданих послуг - нарахований канальний збір відповідно на суму 171062,33 дол. США останнім не сплачено.

Справа прийнята до провадження суддею господарського суду Миколаївської області ( Василяка К.Л.) 09.01.2007р.

ТОВ ”МарКоНі”,  заперечуючи проти позовних вимог, надало до суду відзив зазначаючи,  що канальний збір є платою за послугу, що надається судновласнику, при цьому ця послуга полягає у забезпеченні безпечного проходу судном того чи іншого каналу. Правом на отримання плати за ту чи іншу послугу наділений виконавець, тобто та особа, яка таку послугу надає. Прийняття Міністерством транспорту та зв'язку України наказу про ліквідацію ДП „Дельта-Лоцман" зумовило прийняття КМУ 10.07.2006р. постанови №953, якою були внесені зміни до п.2 постанови КМУ від 30.12.1998р. №2098, згідно яких утримувати Бузько-Дніпровсько-Лиманський канал (надалі БДЛК) та Херсонський морський канал (надалі ХМК) за рахунок канального збору мало вже не ДП „Дельта - Лоцман", а державні підприємства, що належать до сфери управління Мінтрансзв'язку, до яких відноситься і ДП „Дніпро-Бузький морський торгівельний порт". Саме цьому підприємству було передано на баланс БДЛК та ХМК і воно правомірно виставляло рахунки за надані послуги, та отримувало платню.

12.02.2007р. до господарського суду  надійшла заява ДП "Дніпро-Бузький морський торгівельний порт" про вступ у справу у якості третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, зазначаючи, що Державне підприємство „Дніпро-Бузький морський торгівельний порт" правомірно отримувало плату канального портового збору в період знаходження каналів на його балансі та повному господарському віданні, тому  в задоволенні позову  слід відмовити.

Рішенням  господарського суду Миколаївської області 22.03.2007р. у позові ДП "Дельта-лоцман" відмовлено. Рішення мотивовано тим, що у відповідності з Постановою Кабінету України від 12.10.2000р. № 1344 „Про портові збори” врегульовані порядок та розміри сплачення канальних зборів. Пунктом 18 цієї постанови встановлено нарахування канального збору за кожне проходження каналу судном в один кінець з урахуванням вантажнопіднімальності судна.

12.04.2006р. Міністерство транспорту та зв’язку України видано наказ №336 „Про реорганізацію державного підприємства „Дельта - Лоцман" шляхом приєднання його до ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" яке стало правонаступником прав та обов’язків ДП „Дельта - Лоцман" і створено комісію з реорганізації  ДП „Дельта - Лоцман".

3 травня 2006р. міністерством видано наказ №422 „Про передачу гідротехнічних споруд ДП „Дельта - Лоцман" ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" закріпивши їх за портом на праві господарського відання.

Наказом ДП морського і річкового транспорту від 04.05.2006р. створено комісію і по акту приймання-передачі від ДП „Дельта-лоцман” до ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" були передані гідротехнічні споруди, а наказом порту №32 від 11.05.2006р. до підприємства в порядку переводу з ДП „Дельта-лоцман” прийняті на роботу працівники, що задіяні на роботах з нагляду за технічною експлуатацією каналів.

Постановою КМУ №953 від 10.07.2006р. внесені зміни до п.2 постанови КМУ №2098 від 30.12.1998р., якими виключено покладання функції з регулювання руху суден на утримання судноплавних шляхів за рахунок відповідних канальних зборів на Бузько-Дніпровсько-лиманському і Херсонському морському каналах на ДП „Дельта-лоцман” та покладено ці функції на державні підприємства Міністерства транспорту та зв’язку України.

Відповідно до ст.59 ч.3 Господарського кодексу України, у разі приєднання одного або кількох суб’єктів господарювання до іншого суб’єкта господарювання, до цього останнього переходять усі майнові права та обов’язки приєднаних суб’єктів господарювання.

У зв’язку з передачею гідроспоруд і прав та обов’язків по їх експлуатації ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" та ТОВ „МарКоНі” підписали додаткову угоду №6 від 11.05.06р. до договору №9 від 21.05.2002р, укладеному між ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" та ТОВ „Морське агентство „МарКоНі”.

У виконання умов договору відповідач сплатив виставлені ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" рахунки №№ 13, 14 від 08.09.2006р., №№ 37, 41, 54, 61 від 13.09.2006р, №№ 70, 73 від 16.09.2006р, №№ 107, 93 від 18.09.2006р., № 94 від 26.09.2006р., № 95 від 27.09.2006р., що підтверджується платіжним дорученнями №№ 789, 2064, 115, 4541 від 14.09.2006р., № 700 від 13.09.2006р., №№ 138, 493, 173, 163 від 18.09.2006р., №№ 4562, 64, 146, 197, 2396, 146 від 19.09.2006р., №№ 183, 119 від 26.09.2006р., №№ 4617, 21 від 28.09.2006р.   Про виконання робіт складено акт.

Дії сторін у справі узгоджуються з положеннями діючого законодавства та відповідали прийнятим Міністерством транспорту і зв’язку рішенням, ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" правомірно отримувало канальний збір, оскільки у спірний період гідроспоруди знаходились у його господарському віданні, на нього покладалося надання послуг за проходження суднами каналів.

2 жовтня 2006 року між ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" та ДП „Дельта - Лоцман" було складено акт приймання - передачі гідротехнічних споруд на підставі наказу №157 по передачу їх останньому.

Керівникам підприємств, які є платниками канального збору, був надісланий спільний лист ДП „Дельта - Лоцман" та ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" від 08.11.2006р. у якому зазначалось, що агентські компанії (судновласники тощо), які станом на 07.11.2006р. не сплатили канальний збір за проходження суден Бузько-Дніпровсько-лиманським і Херсонським морським каналами, повинні сплатити його ДП „Дельта - Лоцман".

Не погоджуючись з вказаним рішенням  суду першої інстанції, ДП "Дельта-лоцман" звернулось з апеляційною скаргою   від 02.04.2007р. до Одеського апеляційного господарського суду в якій  просить скасувати рішення  господарського суду Миколаївської області від 22.03.2007 р. по справі №11/762/06, вважаючи його таким, що суперечить нормам матеріального і процесуального права, а також  прийнятого з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи.

Так судом на підставі наказів Мінтрансзв’язку, наказу Державного департаменту морського і річного транспорту,  а також постанови Кабінету Міністрів України №953 від 10.07.2006р., з посиланням на ч.3 ст. 59 ГК України, був зроблений хибний висновок,  що до ДП "Дніпро-Бузький морський торгівельний порт" перейшли всі права та обов’зки,  які були у ДП "Дельта-лоцман" за договором №180/В-06 від 04.07.2006р., укладеного між позивачем та відповідачем.

Також судом неправомірно встановлено, що проходження судна каналом є вже фактом отримання послуг щодо забезпечення безпеки мореплавства, яка в свою чергу, реалізується шляхом безперервного виконання робіт відповідно до переліку зазначеного в наказі Мінтранспорту України №787 від 25.08.2004р., оскільки саме ДП "Дельта-лоцман" в період з 04.05.2006р. по 02.10.2006р. відповідно до повноважень здійснювало отримання канального збору проходження суднами каналів  та забезпечувало безпеку мореплавства шляхом здійснення днопоглиблювальних робіт, промірів глибин та інше, що підтверджується  договорами з підрядними організаціями та актами виконаних робіт.

Не надана правова оцінка фактам сплати рахунків за прохід суден ДП „Дельта-лоцман” в період з 04.05.06р по 02.10.2006р

ДП "Дніпро-Бузький морський торгівельний порт" проти апеляційної скарги заперечує з підстав  викладених у відзиві від 03.05.2007р. на апеляційну скаргу наданого до Одеського апеляційного господарського суду, де зазначає правомірне виконання зобов’язань за наказом Міністерства транспорту України по експлуатації каналів, отримання коштів та їх використання за цільовим призначенням. Дані обставини були предметом  вивчення судом першої інстанції та їм надана правильна оцінка.

Дослідивши  доводи апеляційної скарги та відзиву, заслухавши представників сторін, дослідивши наявні матеріали справи та обставини на які посилається скаржник, а також перевіривши додержання та правомірність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

21 травня 2002 року між державним підприємством "Дніпро-Бузький морський торгівельний порт" та товариством з обмеженою відповідальністю ТОВ „МарКоНі" було укладено договір № 9 (з подальшими додатковими угодами), за умовами якого порт зобов'язався забезпечити безпечне проходження суден по Бузько-Дніпровсько-Лиманському та Херсонському морському каналах, а відповідач зобов'язався прийняти і оплатити надані послуги (канальний збір). При цьому, як погодили сторони за договором, споживачем послуг позивача є „судновласник" (судновласник, оператор, фрахтувальник, вантажовідправник, вантажоодержувач або інший платник зборів, за дорученням якого діє відповідач).

Відповідно до умов договору, його учасники погодили обов'язок надавати відповідачу рахунки для сплати зборів і платежів за користування зазначеними послугами, які повинні бути оформлені відповідно до встановлених цін і державних тарифів, а також до вимог договору і які відповідач зобов'язаний був сплачувати у терміни, визначені договором - не пізніше 10 днів з дня його отримання .

Як зазначено в пункті 4.1 спірного договору порядок стягнення і розмір канального збору визначається відповідно до нормативно-правових актів, в тому числі постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2000 № 1544 „Про портові збори". Витрати за перерахування коштів відносяться на рахунок відповідача.

Відповідно до п. 4.5 Договору агент несе повну матеріальну відповідальність перед підприємством за повноту і своєчасність оплати наданих послуг як у національній валюті, так і у ВКВ.

Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2000 № 1544 „Про портові збори" врегульовано порядок та розміри стягнення канальних зборів. Пунктом 18 цієї Постанови встановлено, що нарахування канального збору здійснюється за кожне проходження каналу судном в один кінець і за кожне проходження каналу судном транзитом в один кінець за 1 куб. метр об'єму судна за встановленими ставками.

Відповідно  до приміток  до п.18 названої  постанови  за  проходження  Бузько-Дніпровсько-Лиманського і Херсонського морського каналу з заходженням суден у порти Дніпро-Бузький, Миколаїв (морський), Херсон (морський), Очаків, Октябрський та причал заводу „Океан", а також без заходження в морські порти (причали), канальний збір сплачується суднами за визначеними ставками державному підприємству "Дельта-лоцман".

Статтею 84 Кодексу торговельного мореплавства України передбачено, що канальний збір належить до цільових портових зборів, розмір якого встановлюється Кабінетом Міністрів України, а використання допускається виключно за його цільовим призначенням.

Згідно п.2.4. Порядку обліку та використання коштів від портових зборів, який затверджено наказом Міністерства транспорту України № 783 від 25.08.2004р. кошти від канального збору використовуються на утримання, обслуговування, ремонт та забезпечення безпеки судноплавства на судноплавних шляхах загальнодержавного значення і підхідних каналах портів, очищення їх від наносів і підтримку їхніх габаритів у межах паспортних значень, на днопоглиблювальні роботи, на утримання, обслуговування та ремонт засобів навігаційного обладнання на каналах, на будівництво, модернізацію, реконструкцію каналів, на утримання персоналу, що здійснює технічний нагляд за експлуатацією каналів.

Тобто, канальний збір є платою за фактично надані послуги. При цьому, надання цих послуг та їх фактична оплата не є одночасною.

12 квітня 2006 року Міністерство транспорту та зв'язку України видало наказ №336 „Про реорганізацію державного підприємства “Дельта - Лоцман” шляхом приєднання його до державного підприємства „Дніпро-Бузький морський торговельний порт", який є правонаступником прав та обов'язків ДП „Дельта - Лоцман".

Цим же наказом було створено комісію з реорганізації ДП „Дельта - Лоцман".

Згідно пункту 4.1. цього наказу, ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" було зобов'язано   прийняти   на   баланс   майно   ДП   “Дельта  -   Лоцман”  згідно   з   затвердженим передавальним актом.

3 травня 2006 року Міністерством транспорту та зв'язку України було видано наказ №422 “Про передачу гідротехнічних споруд ДП “Дельта - Лоцман”, яким   зобов'язувалось останнє передати з балансу, а ДП Дніпро-Бузький морський торговельний порт" прийняти на баланс Бузько-Дніпровський-Лиманський  канал  та Херсонський  морський  канал,  закріпивши їх за підприємством на праві господарського відання.

4 травня 2006 року Державний департамент морського і річкового транспорту видав наказ  №69 „Про створення комісії щодо передачі гідротехнічних споруд ДП „Дельта - Лоцман".4 травня 2006 року було складено акт приймання - передачі гідротехнічних споруд від ДП „Дельта - Лоцман" до ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт".

Згідно наказу по ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" № 32 - П від 11 травня 2006 року до підприємства в порядку переводу з ДП „Дельта - Лоцман" були прийняті на роботу працівники, що задіяні на роботах з нагляду та технічною експлуатацією каналів.

Таким чином, ДП „Дельта - Лоцман" фактично було позбавлено можливості надання послуг з безпечного проведення суден по Бузько-Дніпровсько-Лиманському і Херсонському морському каналах у спірний період і канали зі всім господарством та зобов’язаннями перейшли до ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт”.

Також постановою КМУ №953 від 10.07.2006р. були внесені зміни до п.2 постанови КМУ № 2098 від 30.12.1998р., якою було виключено покладення функції з регулювання руху суден та утримання судноплавних шляхів за рахунок відповідних канальних зборів на Бузько-Дніпровсько-Лиманському і Херсонському морському каналах на ДП „Дельта - Лоцман" та покладено ці функції на державні підприємства, які належать до сфери управління Міністерства транспорту та зв'язку України.

У відповідності з наказом №336 від 12.04.06р Міністерства транспорту та зв’язку України „Про реконструкцію ДП „Дельта-лоцман” (п.2) ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" визначено правонаступником  прав і обов’язків ДП „Дельта-лоцман”.

Відповідно до приписів ч. З ст.59 Господарського кодексу України, у разі приєднання одного або кількох суб'єктів господарювання до іншого суб'єкта господарювання, до цього останнього переходять усі майнові права та обов'язки приєднаних суб'єктів господарювання.

Отже, з викладеного вище слідує, що на дату надання послуг відповідачеві, а саме в період з 08.09.2006р. по 18.09.2006р, до ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" перейшли всі права та обов'язки, які були у ДП “Дельта -Лоцман” за договором №410/04 від 28.04.2004р. укладеному ним та між ТОВ „МарКоНі".

Таким чином, відповідальність за якість наданих послуг за проходження судном каналів, в разі настання такої, повинно було нести те підприємство, в господарському віданні якого знаходяться ці канали, оскільки саме на нього було покладено обов'язок надання цих послуг.

Враховуючи, що ці послуги включають в себе утримання, обслуговування, ремонт та забезпечення безпеки судноплавства на судноплавних шляхах загальнодержавного значення і підхідних каналах портів, очищення їх від наносів і підтримку їхніх габаритів у межах паспортних значень, днопоглиблювальні роботи, утримання, обслуговування та ремонт засобів навігаційного обладнання на каналах, будівництво, модернізацію, реконструкцію каналів, утримання персоналу, що здійснює технічний нагляд за експлуатацією каналів то беззаперечним є факт того, що надання цих послуг потребує значних фінансових коштів.

Відповідно до положень ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, відповідно до вимог закону, інших правових актів, договору.

ТОВ „МарКоНі” отримало рахунки №№ 13, 14 від 08.09.2006р., №№ 37, 41, 54, 61 від 13.09.2006р, №№ 70, 73 від 16.09.2006р  на сплату послуг корабельного збору по 13 іноземним суднам від ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт", які і були ним сплачені, оскільки на агента (відповідач по справі) покладено обов'язок сплатити надані послуги.

При цьому, сплата цього збору повинна бути здійснена до відходу судна з порту.

У період з 08.09.2006р по 27.09.2006р між ТОВ „МарКоНі” та  ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" було складені акти прийому-здачі робіт (послуг). Отже, на дату виставлення позивачем рахунків, направлених відповідачу  06.10.2006р. та 17.10.2006р. ТОВ „МарКоНі” вже було сплачено ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт", що підтверджується платіжними дорученнями в іноземній валюті за  №№ 789, 2064, 115, 4541 від 14.09.2006р., № 700 від 13.09.2006р., №№ 138, 163, 173 від 18.09.2006р., №№ 64, 146, 197, 4562 від 19.09.2006р., № 183 від 26.09.2006р. Діючим законодавством не передбачено подвійної оплати послуг канального збору.

Питання щодо визначення отримувача коштів за цей збір вирішується КМУ, який постановою № 953 від 10.07.2006р. поклав ці функції на державні підприємства, які належать до сфери управління Міністерства транспорту та зв'язку України.

Таким чином, дії, як ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт", так і ТОВ „МарКоНі" повністю узгоджувались з положеннями діючого законодавства, та відповідали прийнятим Міністерством транспорту та зв'язку України рішень.

Законність дій порту також підтверджується подальшими діями Міністерства транспорту та зв'язку України, а саме: наказом №183 від 06.11.2006р. про створення комісії для врегулювання ситуації, що склалась зі сплатою канального збору за проходження суден по Бузько-Дніпровсько-Лиманському і Херсонському морському каналах, висновками цієї комісії, що викладені в акті від 15.11.2006р., в яких не встановлено фактів неправомірного отримання та використання коштів від канального збору з боку ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт".

18 вересня 2006 року Міністерство транспорту та зв'язку України видало наказ №945 „Щодо удосконалення функціонування державної системи забезпечення безпеки судноплавства" яким було скасовано дію наказів № 336 від 12.04.2006р. „Про реорганізацію державного підприємства „Дельта - Лоцман" та від 03.05.2006р. № 442 „Про передачу гідротехнічних споруд ДП „ Дельта - Лоцман".

20 вересня 2006 року директор ДП „Дельта - Лоцман" направив на адресу в.о. начальника порту ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" листа за №1590, в якому просив останнього проінформувати субагентів, що утримувачем канального збору з судноплавних шляхів на Бузько-Дніпровсько-Лиманському і Херсонському морському каналах є ДП „Дельта - Лоцман".

25 вересня 2006 року Державний департамент морського і річкового транспорту видав наказ №157 „Про створення комісії щодо передачі гідротехнічних споруд ДП „Дельта - Лоцман".

2 жовтня 2006 року було складено акт приймання - передачі гідротехнічних споруд від ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" до ДП „Дельта - Лоцман".

Спільним  листом  ДП „Дельта - Лоцман"  та ДП „Дніпро-Бузький  морський торговельний порт" від 08.11.2006р. повідомили керівників підприємств, які є платниками канального збору, про те, що агентські компанії (судновласники тощо), які станом на 07.11.2006р. не сплатили канальний збір за проходження суден Бузько-Дніпровсько-лиманським і Херсонським морським каналами, повинні сплатити його ДП „Дельта - Лоцман".

Дослідженні  матеріали  справи  свідчать,  що ДП „Дніпро-Бузький морський торговельний порт" виконував відповідні роботи на підтримання експлуатаційно-безпечного стану внутрішніх водних шляхів. Фінансування робіт здійснювалося за рахунок канального збору, що підтверджується актом комісії, утвореної Державним департаментом морського і річкового транспорту від 06.11.2006р. №183.

Згідно статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших нормативних актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України, з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно ст.526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 599 Цивільного кодексу України визначено, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

З огляду на зазначене, господарським судом прийнято рішення від 22.03. 2007р. по справі № 11/762/07  з урахуванням всіх обставин і матеріалів справи, та чинного законодавства, у зв’язку з чим апеляційна скарга  ДП "Дельта-лоцман" задоволенню не підлягає.

Наведені в апеляційній скарзі доводи не доведені скаржником і спростовуються матеріалами справи.

Факт реорганізації підтверджується наказом Мінтрансу України з визначенням порта правонаступником прав і обов’язків ДП „Дельта-лоцман”, що зобов’язувало порт здійснювати послуги щодо забезпечення безпеки мореплавства та організовувати отримання зборів і платежів за прохід суден через відповідні гідроспоруди.

Керуючись ст.ст. 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П о с т а н о в и в:

Рішення  господарського суду Миколаївської   області від 22.03. 2007 р. по справі № 11/762/07  залишити без змін, а апеляційну скаргу  Державного підприємства „Дельта-лоцман”.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у  касаційному порядку.

Головуючий                                                                      П.Ф.Мацюра

Судді:                                                                                Е.І. Андрєєва

Н.В.Ліпчанська