ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
Кіровоградської області
УХВАЛА

"17" квітня 2007 р.                                                            Справа № 17/70

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Н.В. Болгар розглянув матеріали справи № 17/70

за позовом: Овчеренка Анатолія Петровича;

до відповідачів: Дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд",

Товариства з обмеженою відповідальністю "Титан";

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Гніденко Надії Василівни;

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Дочірнього підприємства "Домобудівельний комбінат" товариства з обмеженою відповідальністю "Титан";

про визнання частково недійсним рішення.

Представники:

позивача - Романяк М.Я., довіреність № 749 від 19.03.07;

відповідача - ДП "Кіровоградбуд-Універсал" - адвокат Семенов Є.О., довіреність № 5 від 01.11.06;

відповідача - ТОВ "Титан" - участі не брав;

третіх осіб - участі не брали.

Позивач просить визнати недійсним рішення зборів засновників (учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Титан", оформлене протоколом б/н від 14.11.06, в частині  прийняття рішення про припинення діяльності такого господарського товариства шляхом його реорганізації (приєднання) до дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд", про припинення діяльності ДП "Домобудівельний комбінат" ТОВ "Титан" шляхом його реорганізації (приєднання) до дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд", про передачу усіх майнових прав та обов'язків суб'єктів господарювання - товариства з обмеженою відповідальністю "Титан", ДП "Домобудівельний комбінат" дочірньому підприємству "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд".

Ухвалою від 28.02.07 господарський суд  задовольнив клопотання Овчаренка А.П. і вжив заходів до забезпечення позову.

Така ухвала в апеляційному чи касаційному порядку сторонами та третіми особами не оскаржувала ся.

03.03.07 дочірнє підприємство "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" звернулося до господарського суду з клопотанням, у якому просить винести ухвалу, якою частково скасувати забезпечення позову, що стосується заборони ОКП "Кіровоградське ООБТІ" вчиняти дії, направлені на оформлення/переоформлення права власності на об'єкти нерухомості, що належать на праві власності ДП "Домобудівельний комбінат" ТОВ "Титан" і розташовані за адресою: м. Кіровоград, вул. Мурманська, 29, "Ж", "Г", "Д", "Е", "В". У клопотанні міститься посилання на те, що на день подання позову ДП "Домобудівельний комбінат" ТОВ "Титан" і ТОВ "Титан" відповідно виключені із Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців, у зв'язку з їх приєднанням до дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд", яке є їх правонаступником, що підтверджується ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 27.02.07 по справі № 3/402; таким чином на сьогоднішній час ухвала про вжиття заходів до забезпечення позову позбавляє дочірнє підприємство "Кіровоградбуд-Універсал" можливості реєстрації права власності на об'єкти нерухомості.

14.03.07 від Овчеренка Анатолія Петровича надійшла заява про відмову від позову, у якій він, посилаючись на ст. 22, п. 4 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, просить припинити провадження у справі, та повідомив про відкликання довіреностей, виданих Тюртюбеку Рустаму Михайловичу і Романяку Миколі Ярославовичу. До заяви додані докази скасування нотаріально посвідчених довіреностей представників Овчеренка А.П., внесених до реєстру за № 3769 від 10.11.06, №  1072 від 01.03.07.

19.03.07 Овчеренко А.П. оформив нотаріально посвідчену довіреність на представництво його у судах Романяком М.Я., яка  зареєстрована у реєстрі за № 749.

Заявою від 28.03.07 представник Овчеренка А.П. - Романяк М.Я. відкликав заяву про відмову від позову, про яку зазначено вище.

17.04.07 представник Овчаренка А.П. подав заперечення на клопотання про скасування вжитих до забезпечення позову заходів, вважаючи це передчасним, оскільки господарський суд вже прийшов до висновку про необхідність вжиття таких заходів до вирішення спору по суті, ухвала про вжиття заходів до забезпечення позову не оспорена.

У відзиві на позов, уточненні до такого відзиву, наданих 28.03.07, 22.03.07, дочірнє підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" вимоги заявника не визнало, вважаючи, що господарський суд мав припинити провадження у справі при наявності відмови від позову та даних про ліквідацію товариства з обмеженою відповідальністю "Титан"; відсутність у Закону України "Про господарські товариства" норм, які передбачають необхідність присутності всіх учасників на загальних зборах товариства при вирішенні питання про реорганізацію дочірніх підприємств; статутом товариства з обмеженою відповідальністю "Титан" встановлена лише одностайність при прийнятті такого рішення, що передбачає одностайність при голосуванні присутніх на зборах учасників, тобто у статуті не зазначена необхідність присутності всіх учасників товариства; у ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" речення "а з питань, які потребують одностайності, - всі учасники", виключене Законом України від 07.03.02 № 3095-ІІІ; збори учасників при їх проведенні 14.11.06 були повноважними, а одностайність може означати лише одне - одноголосність при прийнятті рішення за наявності на зборах учасників, які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.; на підставі одностайного голосування учасників, які володіють у сукупності 97 процентами голосів у статному фонді (статутному капіталі) ТОВ "Титан", прийнято рішення про його реорганізацію та його ДП "Домобудівельний комбінат" шляхом приєднання.

В "уточненнях" до відзиву на позов, поданих 17.04.07, дочірнє підприємство "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" вважає, що господарський суд має залишити позов Овчаренка  Анатолія Петровича без розгляду згідно п. 1 ч. 1 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України, так як позовну заяву підписано особою, яка не має права її підписувати; документ, на підставі який від імені Овчаренка А.П. діяв представник - Тюртюбек Р.М відсутній; довіреності Тюртюбека Р.М. та Романяка М.Я. видавалися не Овчаренком Анатолієм Петровичем, а Овчеренком Анатолієм Петровичем; Овчаренко Анатолій Петрович виключений із складу учасників (засновників, власників) товариства з обмеженою відповідальністю "Титан" на підставі рішення загальних зборів, оформленого протоколом від 18.05.04, тобто у будь-якому випадку ця особа не має права на звернення до суду як учасник  господарського товариства, оскільки рішенням від 14.11.06 його права та інтереси не порушені.

Господарський суд, враховуючи те, що за ч. ч. 1. 2 ст. 28 Цивільного кодексу України фізична особа набуває прав та обов'язків і здійснює їх під своїм ім'ям; ім'я фізичної особи, яка є громадянином України складається із прізвища, власного імені та по батькові, якщо інше не випливає із закону або звичаю національної меншини, до якої вона належить, з метою встановлення ім'я особи (або осіб), яка (або які) в установчих документах товариства з обмеженою відповідальністю Тітан" зазначена як учасник - Овчеренко Анатолій Петрович, як позивач у позовній заяві, а у названих вище нотаріально посвідчених  довіреностях, виданих представникам Тюртюбеку Р.М. та Романяку М.Я. як Овчеренко Анатолій Петрович, ухвалою від  28.03.07 витребувала від позивача (а не від його представника) підтвердження або спростування заяви про відмову від позовних вимог, ксерокопію паспорту. Однак така вимога не виконана, що позбавляє господарський суд можливості встановити особу, яка вважає, що її права та інтереси порушені прийняттям рішенням, що оспорюється, повноваження представника позивача, фактичної наявності чи відсутності відмови від позову. Господарський суд повторно витребовує названі докази від позивача.

Заява про скасування заходів до забезпечення позову та заперечення на таку заяву буде розглянута судом у засіданні з урахуванням документів, які витребовуються у позивача та повноважень особи, яка підписала позовну заяву.

Господарський суд також вважає необхідним одержати від позивача обґрунтування позову в частині порушення його прав та інтересів рішенням, яке оспорюється, при наявності поданих  дочірнім підприємством "Кіровоградбуд-Універсал"  доказів про виключення Овчаренка А.П. з учасників товариства з обмеженою відповідальністю  "Титан".

Ухвали господарського суду, надіслані Гніденко  надії Василівні, повернуті органом поштового зв'язку за закінченням терміну зберігання кореспонденції. Третя  особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача письмових пояснень по суті спору не надавала.

Ухвалою від  28.03.07 була визнана обов'язковою явка у засідання 17.04.07  Овчеренка Анатолія Петровича. Така особа без поважних причин не виконала вимог господарського суду.

Господарський суд відкладає розгляд справи на підставі п. п. 1, 2, 3 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись п. п. 1, 2. 3 ст. 77, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Відкласти розгляд справи.

2. Розгляд справи у засіданні призначити на 22.05.07 о 14:00 в приміщенні господарського суду за адресою: м. Кіровоград, вул. Луначарського, 29, 3-й поверх, кімн. № 315.

3. Призначити розгляд клопотання дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" про часткове скасування заходів, вжитих до забезпечення позову у засіданні.

4. Зобов'язати у строк до 17.05.07 подати

позивача: копії частин паспорту, у яких зазначено ім'я фізичної особи та прописка; письмове обґрунтування  позову про порушення прав та інтересів заявника рішенням, яке оспорюється, при наявності поданих  дочірнім підприємством "Кіровоградбуд-Універсал"  доказів про виключення Овчаренка А.П. з учасників товариства з обмеженою відповідальністю  "Титан".

5. Зобов'язати Овчеренко Анатолія Петровича з'явитися у засідання.

6. Засвідчені належним чином примірники ухвали направити позивачу (за адресою: 25006, м. Кіровоград, вул. Гагаріна, 9, кв. 165),  ДП "Кіровоградбуд-Універсал" (за адресою: 25006, м. Кіровоград, вул. Кірова, 73, к. 10), Гніденко Н.В.

Суддя