ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"10" травня 2007 р.
Справа № 9/101/07

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Н.Б.Таценко

суддів М.В.Сидоренко, М.А. Мишкіної

при секретарі судового засідання  Скуділо О.В.

за участю представників

від позивача: Котова Ю.Ю. –довіреність б/н від 23.02.2007р.

від відповідача: Литвинович В.С. –довіреність б/н від 26.09.2005р.

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства „Український інноваційний банк” в особі Миколаївської філії

на рішення  господарського суду Миколаївської області

від 12.03.2007р.

по справі № 9/101/07

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю „Бишай Групп”

до відповідача: Акціонерне товариство „Український інноваційний банк” в особі Миколаївської філії;

про виключення з Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна записів.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 12.03.2007р. по справі  № 9/101/07 (суддя Філінюк І.Г.) позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю „Бишай Групп” (далі –ТОВ „Бишай Групп”) до Акціонерного товариства „Український інноваційний банк” в особі Миколаївської філії АТ „Укрінбанк” (далі –АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії) про виключення з Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна записів № 1 та № 3 з такими реквізитами:

Запис 1, тип обтяження: заборона на нерухоме майно; зареєстровано: 11.03.2005р. 13:29 за № 1754621 реєстратором: Перша Миколаївська державна нотаріальна контора; підстава: іпотечний договір, 517, 10.03.2005р., Машкова С.М., приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу, АТ „Укрінбанк”, заборона № 22, об’єкт обтяження: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер за РПВН: 8815559, власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27;

Запис 3, тип обтяження: заборона на нерухоме майно; зареєстровано: 28.12.2005р. 12:27 за № 2752057 реєстратором: Приватний нотаріус Нікітін Р.В., Миколаївський міський; підстава: договір іпотеки, 8002, 28.12.2005р., Нікітін Р.В. Приватний нотаріус; об’єкт обтяження: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер за РПВН: 8815559, власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27; додаткові дані: Іпотекодержатель АТ „Укрінбанк” Заборона № 341;

про виключення з Державного реєстру іпотек запису № 1758096, внесеного приватним нотаріусом Машковою С.М. 14.03.2005р. стосовно іпотечного договору 517 від 10.03.2007р., та запису № 2781694, внесеного приватним нотаріусом Нікітіним Р.В. 12.01.2006р. стосовно іпотечного договору 8002 від 28.12.2005р. відносно об’єкту іпотеки: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27 задоволені у повному обсязі з врахуванням ухвали господарського суду від 20.03.2007р. по даній справі в порядку ст. 89 ГПК України по п. 25 Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 31.03.2004р. № 410, ст. ст. 3, 17 Закону України „Про іпотеку” з посиланням на підтвердження платіжними дорученнями виконання ТОВ „Бишай Групп” кредитних зобов’язань за позичальника ПП „Терра і Ко” за кредитним договором № 12-051212 від 27.12.2005р., за позичальника ПП „Тіглат” за кредитним договором № 12-040708 від 07.07.2004р. та квитанціями № 001 і № 002 від 07.02.2007р. компенсування витрат кредитора при зверненні стягнення на предмет застави.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням господарського суду АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою № 12/696 від 22.03.2007р. та з додатками до неї №  12/696/2 від 02.04.2007р., в яких просить рішення господарського суду Миколаївської області від 12.03.2007р. по справі № 9/101/07 скасувати в повному обсязі і направити її на новий розгляд в іншому складі суду по п. 2 ч. 3 ст. 104 ГПК України, дане рішення є необґрунтованим, винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права без всебічного вивчення судом обставини справи, т. я. ТОВ „Бишай Групп” виступає позичальником або майновим поручителем по іншим кредитним договорам, зокрема по кредитному договору № 12-040818 від 19.08.2004р., що укладені з АТ „Укрінбанк”, загальна сума заборгованості та поруки по яким становить більш ніж 1 200 000 грн. прямого кредиту та несплачених відсотків, невиконання боржником ПП „Терра і Ко” в повному обсязі зобов’язання за кредитним договором № 12-051212 від 27.12.2005р.

В відзиві б/н від 26.04.2007р. на апеляційну скаргу позивач просить рішення господарського суду Миколаївської області від 12.03.2007р. по справі № 9/101/07 залишити без змін, а апеляційну скаргу АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії без задоволення по ст. 94, ч. 2 ст. 104 ГПК України, ст. ст. 3, 17 Закону України „Про іпотеку” № 898-ІV від 05.06.2003р., наявність або відсутність зобов’язань ТОВ „Бишай Групп” за іншими кредитними договорами або договорами поруки не відносяться до предмету спору.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та заслухавши представників сторін, колегія суддів,  –

В с т а н о в и л а:

07.07.2004р. АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії (Банк) та ПП „Тіглат” (Позичальник) уклали кредитний договір № 12-040708, предметом якого по п. 1.1 являється передача в користування короткострокового кредиту у вигляді мультивалютної кредитної лінії, за якою платежі можуть здійснюватися одночасно у гривні і у доларах США, з метою поповнення обігових коштів, необхідних для закупки зернових для подальшого продажу та здійснення іншої господарської діяльності на строк з 07.07.2004р. по 06.07.2005р. –остаточний термін погашення кредиту. Згідно п. 1.3 названого договору Позичальник здійснює плату за користування кредитом в гривні за ставкою 22 (двадцять два) відсотка річних, у доларах США за ставкою 15 (п’ятнадцять) відсотків річних, сплата відсотків, нарахованих за користування кредитними коштами, здійснюється щомісячно з 01 по 10 число включно місяця наступного за звітним та в кінці строку дії цього договору (п. 2.4). В подальшому 10.03.2005р. між АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії (Іпотекодержатель) та ТОВ „Бишай Групп” (Іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем за ПП „Тіглат”, укладено іпотечний договір № 517, посвідчений приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Машковою С.М., для забезпечення виконання Позичальником в повному обсязі основного зобов’язання по кредитному договору № 12-040708 від 07.07.2004р. з додатковими угодами, згідно якому Іпотекодавець передає Іпотекодержателю у іпотеку належне йому на праві власності нерухоме майно, а саме: комплекс, цілісний майновий, що знаходиться в м. Миколаєві, вул. Айвазовського, 13/3 до погашення зобов’язань. Опис об’єкта складається з: котельня, загальною площею 858,80 м2 –У; компресорна, загальною площею 353,80 м2 –Ж; механічний цех, загальною площею 1113,00 м2 –Р; депо, загальною площею 264,80 м2 –К; побутовий корпус, загальною площею 377,10 м2 –Л; майстерня –Ф; прохідна, загальною площею 33,10 м2 –Н; газорозподільча станція –Х; огорожа № 2; залізнича вагова № 10; залізнича колія № 13; огорожі № 7, 8.(п. 2.1)

27.12.2005р. між АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії (Банк) та ПП „Терра і Ко” (Позичальник) укладений кредитний договір № 12-051212 про відкриття відновлювальної кредитної лінії на термін з 28.12.2005р. по 26.12.2006р. з лімітом кредитної лінії 600 000 (шістсот тисяч) грн. для поповнення обігових коштів та здійснення іншої господарської діяльності (п. 3.2), а 28.12.2005р. АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії (Іпотекодержатель) та ТОВ „Бишай Групп” (Іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем за ПП „Терра і Ко”, в забезпечення вимог Іпотекодержателя, що випливають з кредитного договору  № 12-051212 від 27.12.2005р. та додатковиг угод до нього, уклали іпотечний договір № 8002, посвідчений приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Нікітіним Р.В., предметом якого по п. 2.1 являється комплекс, цілісний майновий, що знаходиться за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 13/3, загальною площею 3 000,6 м2, складається з наступних будівель та споруд: котельня, загальною площею 858,80 м2 –У; компресорна, загальною площею 353,80 м2 –Ж; механічний цех, загальною площею 1113,00 м2 –Р; депо, загальною площею 264,80 м2 –К; побутовий корпус, загальною площею 377,10 м2 –Л; майстерня –Ф; прохідна, загальною площею 33,10 м2 –Н; газорозподільча станція –Х; огорожа № 2; залізнича вагова № 10; залізнича колія № 13; огорожі № 7, 8 (п. 2.1). Вартість предмета становить 1 200 000 (один мільйон двісті тисяч) грн. (п. 2.3).

На підставі вказаних іпотечних договорів № 517 від 10.03.2005р. і № 8002 від 28.12.2005р. в Єдиному реєстрі заборон відчуження об’єктів нерухомого майна зареєстровані обтяження (далі –Реєстр заборон) заборона на нерухоме майно, що підтверджується витягами № 11156950 від 07.02.2007р. (записи 1, 3) і № 11311606 від 20.02.2007р. (записи 1, 2).

28.02.2007р. ТОВ „Бишай Групп” звернулось до господарського суду Миколаївської області з вищенаведеними позовними вимогами, котрі обґрунтовувались повним виконанням позивачем зобов’язань позичальників по згаданим кредитним договорам і порушенням банком п. 25 Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 31.03.2004р. № 410. Рішенням господарського суду Миколаївської області від 12.03.2007р. і ухвалою від 20.03.2007р. в порядку ст. 89 ГПК України заявлені позовні вимоги по даній справі задоволені з мотивів, викладених в описовій частині постанови. При цьому посилання банківської установи в апеляційній скарзі на наявність більше 1, 2 млн. грн. заборгованості у позичальників по іншим кредитним договорам, в котрих ТОВ „Бишай Групп” виступає поручителем, правовій оцінці по ст. 43 ГПК України в межах даної справи не підлягає виходячи з наведеного законодавцем в ст. 3 Закону України „Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень” № 1255-ІV від 18.11.2003р. (далі –Закон України № 1255-ІV) поняття обтяження і предмету доказування по спору, котрий визначається кредитними договорами № 12-040708 від 07.07.2004р. і  № 12-051212 від 27.12.2005р. і укладеними на виконання останніх відповідно іпотечними договорами № 517 від 10.03.2005р. і № 8002 від 28.12.2005р.

Наразі висновки господарського суду щодо виключення зареєстрованих в Єдиному реєстрі заборон відчуження об’єктів нерухомого майна записів відповідають чинному законодавству, матеріалам справи, а доводи апеляційної скарги в цій частині не заслуговують на увагу виходячи з наступного. Так, згідно ст. 2 Закону України „Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень” № 1255-ІV від 18.11.2003р. уповноважений орган –орган державної влади або його посадова особа, який відповідно до закону наділений повноваженнями обтяжувати рухоме майно, що належить юридичній чи фізичній особі. Відповідно до п. 2.1 Положення про Єдиний реєстр заборон відчуження об’єктів нерухомого майна (далі –Положення), затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 09.06.1999р. № 31/5, підставами для внесення до Реєстру заборон відомостей про накладення (зняття) заборони та арештів на об’єкти нерухомого майна є: накладення (зняття) державною нотаріальною конторою або приватним нотаріусом –Реєстратором заборони відчуження на об’єкти нерухомого майна, заява про реєстрацію (вилучення) обтяження об’єкта нерухомого майна, а при наявності певних обставин Реєстратор відмовляє у внесенні відомостей до Реєстру (п. 2.3 Положення). По п. 1.5 Положення Реєстраторами Реєстру заборон є: державні нотаріальні контори, державні нотаріальні архіви, приватні нотаріуси, які уклали відповідні договори з Адміністратором і мають повний доступ до Реєстру заборон через комп’ютерну мережу, державне підприємство „Інформаційний центр” Міністерства юстиції України та його регіональні філії, реєстратори приймають заяви про реєстрацію обтяження об’єкта нерухомого майна від державних нотаріальних контор та приватних нотаріусів, які не є Реєстраторами, посадових осіб виконавчих комітетів сільських, селищних, міських рад, судів та слідчих органів та постанови про арешт майна боржника органів державної виконавчої служби та інших осіб, визначених цим Положенням; уносять та вилучають записи до (з) Реєстру заборон про заборони, арешти щодо нерухомого майна; отримують (видають) витяги з Реєстру заборон. Згідно ст. 43 Закону України № 1255-ІV від 18.11.2003р. єдиною підставою реєстрації обтяжень, змін відомостей про обтяження є заява обтяжувача і тільки відомості про припинення обтяження реєструються у разі відсутності такої заяви обтяжувача за рішенням суду.

Таким чином, при вирішенні спору в судовому порядку про виключення певного запису з Реєстру обтяжувач на виконання вимог ст. 33 ГПК України повинен належними і допустимими доказами по ст. 34 ГПК України довести наявність підстав, зокрема існування заборгованості внаслідок невиконання зобов’язань по конкретним договорам, для продовження реєстрації заборони. Однак в даному випадку вказаний припис законодавця банком не виконано, посилання в додатку до апеляційної скарги на невиконання боржником  ПП „Терра і Ко” в повному обсязі зобов’язань по кредитному договору № 12-051212 від 27.12.2005р. не підтверджено документально всупереч Закону України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” № 996-ХІV від 16.07.1999р., т. я. розрахунок заборгованості документом первинного обліку не являється. Отже, висновок суду першої інстанції щодо повного виконання позивачем зобов’язань позичальників по кредитним договорам № 12-040708 від 07.07.2004р. і  № 12-051212 від 27.12.2005р. банком не спростовано, підґрунтя для скасування рішення господарського суду щодо виключення наведених записів, зареєстрованих в Реєстрі заборон, відсутнє.

Натомість резолютивна частина господарського суду з врахуванням ухвали останнього від 20.03.2007р. про виключення з Державного реєстру іпотек запису № 1758096, внесеного приватним нотаріусом Машковою С.М. 14.03.2005р. стосовно іпотечного договору № 517 від 10.03.2007р. та запису № 2781694, внесеного приватним нотаріусом Нікітіним Р.В. 12.01.2006р. стосовно іпотечного договору 8002 від 28.12.2005р. стосовно вищевказаного майна, підлягає скасуванню з одночасною відмовою в задоволенні позову в цій частині, т. я. в матеріалах справи відсутні належні і допустимі по ст. 34 ГПК України докази –відповідні витяги внесення вказаних записів № 1758096 і № 2781694 до Державного реєстру іпотек, тоді як згідно п. 2 Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 31.03.2004р. № 410, тільки витяг являється документом, котрий свідчить про внесення запису до цього Реєстру, а по ст. 4 Закону України „Про іпотеку” № 898-ІV від 05.06.2003р. з змінами саме обтяження нерухомого майна підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому законом.

З врахуванням викладеного апеляційну скаргу слід задовольнити частково, рішення господарського суду скасувати з викладенням резолютивної частини в наступній редакції:

1. Позов задовольнити частково, виключити з Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна записів № 1 та № 3 з такими реквізитами:

Запис 1, тип обтяження: заборона на нерухоме майно; зареєстровано: 11.03.2005р. 13:29 за № 1754621 реєстратором: Перша Миколаївська державна нотаріальна контора; підстава: іпотечний договір, 517, 10.03.2005р., Машкова С.М., приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу, АТ „Укрінбанк”, заборона № 22, об’єкт обтяження: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер за РПВН: 8815559, власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27;

Запис 3, тип обтяження: заборона на нерухоме майно; зареєстровано: 28.12.2005р. 12:27 за № 2752057 реєстратором: Приватний нотаріус Нікітін Р.В., Миколаївський міський; підстава: договір іпотеки, 8002, 28.12.2005р., Нікітін Р.В. Приватний нотаріус; об’єкт обтяження: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер за РПВН: 8815559, власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27; додаткові дані: Іпотекодержатель АТ „Укрінбанк” Заборона № 341

2. В решті позову відмовити.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101-105 ГПК України, судова колегія, -

ПОСТАНОВИЛА:

І. Апеляційну скаргу задовольнити частково.

ІІ. Рішення господарського суду Миколаївської області від 12.03.2007р. по справі № 9/101/07 скасувати з викладенням резолютивної частини в наступній редакції:

1. Позов задовольнити частково, виключити з Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна записів № 1 та № 3 з такими реквізитами:

Запис 1, тип обтяження: заборона на нерухоме майно; зареєстровано: 11.03.2005р. 13:29 за № 1754621 реєстратором: Перша Миколаївська державна нотаріальна контора; підстава: іпотечний договір, 517, 10.03.2005р., Машкова С.М., приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу, АТ „Укрінбанк”, заборона № 22, об’єкт обтяження: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер за РПВН: 8815559, власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27;

Запис 3, тип обтяження: заборона на нерухоме майно; зареєстровано: 28.12.2005р. 12:27 за № 2752057 реєстратором: Приватний нотаріус Нікітін Р.В., Миколаївський міський; підстава: договір іпотеки, 8002, 28.12.2005р., Нікітін Р.В. Приватний нотаріус; об’єкт обтяження: комплекс, цілісний майновий, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Айвазовського, будинок 13/3, номер за РПВН: 8815559, власник: „Бишай Групп” товариство з обмеженою відповідальністю, 32613006, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Шевченка, 27; додаткові дані: Іпотекодержатель АТ „Укрінбанк” Заборона № 341

2. В решті позову відмовити.

3. Стягнути з п/р АТ „Укрінбанк” в особі Миколаївської філії на користь ТОВ „Бишай Групп” 42 (сорок дві) грн. 50коп. державного мита і 59 (п’ятдесят дев'ять) грн. витрат ІТЗ.

4. Зобов’язати господарський суд Миколаївської області видати відповідний наказ з зазначенням певних реквізитів.

Постанова апеляційної інстанції в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Головуючий суддя                                                                                Н.Б. Таценко

Суддя                                                                                                  М.В.Сидоренко

Суддя                                                                                                  М.А. Мишкіна