ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"08" травня 2007 р.
Справа № 9/161-06-4891

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лавренюк О.Т.

суддів: Савицького Я.Ф., Гладишевої Т.Я.

(згідно розпорядження  голови Одеського апеляційного господарського суду від 14.02.2007 р. за № 24 проведено заміну судді Журавльова О.О. на суддю Гладишеву Т.Я.)

при секретарі судового засідання: Іоффе С.Б.

за участю представників сторін:

від позивача: не з’явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином

від відповідача: Полякова А.О., дов. № 244 від 04.05.2007 р.

від третіх осіб: 1. ЗАТ „ФК Чорноморець”: Лінда А.В., дов. б/н від 16.03.2007р.

2. Одеське міське управління земельних ресурсів: не з’явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Одеської міської ради

на рішення господарського суду Одеської області від 14.12.2006 р.

по справі № 9/161-06-4891

за позовом Одеської міської ради

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Будівельна фірма” (далі по тексту – ТОВ „Будівельна фірма”)

треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1.Закрите акціонерне товариство футбольний клуб „Чорноморець” (далі по тексту – ЗАТ ФК „Чорноморець”)

2.Одеське міське управління земельних ресурсів

про приведення земельної ділянки в попередній стан та зобов’язання звільнити земельну ділянку

В С Т А Н О В И Л А:

Одеська міська рада звернулася до суду з позовом до ТОВ „Будівельна фірма”, в якому просить визнати самочинним використання ТОВ „Будівельна фірма” земельної ділянки площею 5067,80 кв.м., розташованої за адресою: м. Одеса, пр. Шевченко, 33, та зобов’язати відповідача повернути її власнику – територіальній громаді м. Одеси в особі Одеської міської ради.

Рішенням господарського суду Одеської області від 14.12.2006 р. у справі № 9/161-06-4891 (суддя Бакланова Н.В.) в задоволені позову відмовлено.

Рішення суду обґрунтовано тим, що відповідач не є належним відповідачем по справі.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Одеська міська рада звернулася з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду скасувати, посилаючись на те, що суд не в повній мірі дослідив матеріали справи, допустив порушення вимог матеріального та процесуального законодавства.

В судове засідання представник позивача не з’явився, про день та час слухання справи повідомлений належним чином.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, згідно з яким вважає що рішення суду обґрунтовано і просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представник ЗАТ ФК „Чорноморець” з апеляційною скаргою не згоден, просить в задоволені апеляційної скарги відмовити, рішення господарського суду першої інстанції залишити без змін.

Представник Одеського міського управління земельних ресурсів в судове засідання не з’явився, про день та час слухання справи повідомлений належним чином.

Враховуючи, що наявних матеріалів справи достатньо для розгляду скарги по суті, судова колегія вважає за можливе розглянути скарги по суті у відсутності представника позивача – Одеської міської ради та представника третьої особи –Одеського міського управління земельних ресурсів.

Колегія судів Одеського апеляційного господарського суду, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності їх юридичної оцінки місцевим господарським судом, заслухавши представників сторін, приходить до висновку про те, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає на підставі наступного.

Позивач, звертаючись з позовом ,посилався на наступне: 21.03.2006 р до Одеської міської ради надійшло звернення інспекції державного архітектурно-будівельного контролю Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради щодо будівництва житлової будівлі за адресою: м. Одеса, пр. Шевченко, 33, яке здійснюється ТОВ „Будівельна фірма”.

З цього звернення Одеська міська рада дізналась про порушення її прав, яке сталося через самовільний захват відповідачем земельної ділянки, що належить територіальній громаді в особі Одеської міської ради та здійсненні будівельних робіт без дозвільної документації.

Приписами Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради № 2/14 від 14.02.2006 р., № 1/20 від 20.02.2006 р., № 2/21 від 21.02.2006 р., № 1/27 від 27.02.2006 р., № 31/13 від 13.03.2006 р. ТОВ „Будівельна фірма” попереджалася про необхідність припинення будівельних робіт та фірмі було запропоновано надати дозвільну документацію на проведення будівельних робіт.

Будівництво житлових будинків в м. Одесі має здійснюватися відповідно до вимог чинного законодавства та приписів органів місцевого самоврядування, контроль за виконанням яких покладено на виконавчі органи Одеської міської ради.

Здійснювати використання земельної ділянки без отримання документу, який посвідчує право користування цією земельною ділянкою і державної реєстрації цього права забороняється. Відповідно до ч. 2 ст. 126 ЗК України право оренди земельної ділянки повинно оформлятися договором, який реєструється згідно з законом. Однак відповідач в порушення вимог містобудівного та земельного законодавства, зокрема вимог ст.ст. 12, 125 ЗК України, ст. 2 Закону України „Про основи містобудування” незаконно, без укладення з Одеською міською радою договору оренди, зайняв земельну ділянку по пр. Шевченко, 33, м. Одеси загальною площею 5067,80 кв.м. та використовує її під будівництво в порушення встановленого законом порядку.

Крім того, позивач вказує, що 21.10.2005 р. ЗАТ ФК „Чорноморець” був наданий дозвіл № 643/05 на виконання будівельних робіт зі знищенням підземних виробок.

Листом від 22.06.2005 р. ЗАТ ФК „Чорноморець” звернулося до заступника міського голови Кучука М.І. щодо підготовки договору на право забудови земельної ділянки по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі для будівництва багатоповерхового жилого будинку з вбудованими приміщеннями та підземною автостоянкою.

22.11.2005 р. для ЗАТ ФК „Чорноморець” було встановлено розмір оплати на право забудови

Таким чином позивач вважає, що діями відповідача спричиняється шкода інтересам територіальної громади, оскільки відповідач безпідставно використовує під будівельний майданчик земельну ділянку, на якій має бути збудований багатоповерховий будинок.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Позивач, як юридична особа, повинен довести як наявність спірних матеріальних правовідносин так і ту обставину, що саме на даного відповідача має бути покладено відповідальність за порушення матеріального права.

Як вбачається з матеріалів справи листом заступника Одеського міського голови № 03-10/2515 від 22.01.2004 р. ЗАТ ФК „Чорноморець” дозволено замовлення та виготовлення ескізного проекту на будівництво багатоповерхового житлового будинку за адресою м. Одеса, пр. Шевченко, 33 (а.с. 20).

22.07.2004 р. надано експертний висновок по ескізному проекту на будівництво багатоповерхового будинку по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі, згідно замовлення ЗАТ ФК „Чорноморець” (а.с. 69-70).

02.08.2004 р. Управлінням архітектури та містобудування надано висновок № 764/04 на будівництво третьої секції багатоповерхового будинку по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі.

07.09.2004 р. затверджено акт вибору земельної дільниці по пр. Шевченко, 33, м. Одеси для будівництва багатоповерхового будинку (а.с. 75).

Листом від 22.06.2005 р. ЗАТ ФК „Чорноморець” звернулося до заступника міського голови Кучука М.І. щодо підготовки договору на право забудови земельної ділянки по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі для будівництва багатоповерхового жилого будинку з вбудованими приміщеннями та підземною автостоянкою.

20.09.2005 р. між ЗАТ ФК „Чорноморець” (замовник) та ТОВ „Будівельна фірма” (підрядник) укладено договір підряду, згідно з умовами якого Підрядник зобов’язується збудувати багатоповерховий будинок по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі (а.с. 63-67).

21.10.2005 р. ЗАТ ФК „Чорноморець” надано дозвіл № 643/05 на виконання будівельних робіт зі знищенням підземних виробок по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі (а.с. 74).

22.11.2005 р. для ЗАТ ФК „Чорноморець” було встановлено розмір оплати на право забудови.

Рішенням виконкому Одеської міської ради № 679 від 15.11.2006 р., на підставі вказаних документів, вирішено надати ЗАТ ФК „Чорноморець” дозвіл на завершення будівництва багатоповерхового будинку по пр. Шевченко, 33, в м. Одесі ( а.с. 76).

За таких обставин твердження позивача про те, що відповідач безпідставно використовує під будівельний майданчик спірну земельну ділянку спростовується матеріалами справи і господарський суд першої інстанції дійшов до правильного висновку, що факту самовільного зайняття земельної ділянки та самовільного будівництва об’єкту не встановлено, оскільки всі необхідні для будівництва документи отримані замовником (відповідачем) по договору підряду.

За таких обставин посилання позивача на приписи та постанови про накладення штрафу, на порушення інтересів ЗАТ ФК „Чорноморець” безпідставні.

Крім того, відповідно до ст. 24 Закону України „Про планування та забудову території”, фізичні та юридичні особи, які мають намір провести будівництво об’єктів містобудування на земельних ділянках, що належать їм на праві власності або користування, зобов’язані отримати від виконавчих органів відповідних рад дозвіл на будівництво об’єкта містобудування.

Статтею 29 Закону України „Про планування та забудову” встановлено, що дозвіл на проведення будівельних робіт – це документ, що посвідчує право забудовника та підрядника на виконання будівельних робіт, підключення об’єкту будівництва до інженерних мереж та споруд, видачу ордерів на проведення земельних робіт.

Дозвіл на проведення будівельних робіт надається інспекціями державного будівельно-архітектурного контролю, які ведуть реєстр наданих дозволів.

Згідно умов договору підряду, укладеному між ЗАТ ФК „Чорноморець” та ТОВ „Будівельна фірма”, саме на ЗАТ ФК „Чорноморець” покладено обов’язок щодо отримання дозвільної документації та оформлення земельної ділянки, що підтверджено і рішенням виконкому Одеської міськради від 15.11.2005 р. за № 679. Тобто, використання земельної ділянки фактично здійснюється не ТОВ „Будівельна фірма”, а ЗАТ ФК „Чорноморець”, а ТОВ „Будівельна фірма” є лише виконавцем будівельних робіт згідно договору підряду.

Позивач обґрунтування наявності підстав для покладення відповідальності за цим позовом саме на ТОВ „Будівельна фірма” не навів та належних доказів, що саме воно є належним відповідачем не надав.

Крім того, після вирішення спору в господарському суді першої інстанції ЗАТ ФК Чорноморець” були отримані додаткові документи – рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради № 291 від 20.03.2007 р. та рішення Одеської міської ради № 1130-V від 05.04.2007 р. –якими надано згоду ЗАТ ФК „Чорноморець” на відведення спірної земельної ділянки в оренду для завершення будівництва 16-ти поверхового жилого будинку, що свідчить про те, що права позивача фактично не порушені.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що господарський суд першої інстанції, приймаючи оскаржуване рішення, надав вірну юридичну оцінку обставинам справи та правильно застосував норми матеріального права, в зв’язку з чим апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись cm.cm. 49, 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Одеської міської ради залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 14.12.2006 р. по справі № 9/161-06-4891 залишити без змін.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку.

Головуючий суддя                                                                      О.Т. Лавренюк

Суддя                                                                                             Я.Ф Савицький

Суддя                                                                                              Т.Я Гладишева