ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

12 квітня 2007 р.

№ 2-30/05

Вищий господарський суд України у складі колегії  суддів:

Головуючого
суддів:

Кочерової Н.О. Рибака В.В.
Черкащенка М.М.

розглянув касаційні скарги

ОСОБА_1ОСОБА_2

на ухвалу

від 12.05.2005р. апеляційного
суду м. Севастополя

у справі

№ 2-30/05

за позовом

товариства з обмеженою
відповідальністю "Бунини и К"

до
про

ОСОБА_1передачу акцій в статутний
фонд

за зустрічним позовом про  третя особа

визнання недійсним ч.4 п.6
установчого договору про створення ТОВ "Бунини и К", виключення її
із складу учасників товариства та виплату їй вартості її частки майна закрите
акціонерне товариство "Південний реєстратор"

за участю
представників сторін:

від позивача
Ошкордина С.О. директор

від відповідача     не з'явилися

від третьої особи  не з'явилися

від скаржника      ОСОБА_3 дов. від 04.07.05

ВСТАНОВИВ:

В лютому 2004 року товариство з
обмеженою відповідальністю “Бунини и К” пред'явило в суді позов до ОСОБА_1про
зобов'язання відповідача передати позивачу 500 простих акцій закритого
акціонерного товариства “Авлита” номінальною вартістю 1,0 грн. на загальну суму
500,0 грн. та здійснити індосамент на ім'я товариства з обмеженою
відповідальністю “Бунини и К”.

В червні 2004 року
ОСОБА_1пред'явила в суді зустрічний позов до товариства з обмеженою
відповідальністю “Бунини и К” про визнання недійсним частини 4 пункту 6
засновницького договору про створення ТзОВ “Бунини и К”, а саме: право
власності на акції, внесені засновниками в якості вкладу до статутного фонду,
переходить до товариства з моменту його державної реєстрації.

Засновники, які внесли свої вклади  у вигляді акцій, зобов'язуються оформити
перехід права власності в десятиденний термін з моменту державної реєстрації
товариства.

Зобов'язати товариство виключити
ОСОБА_1 зі складу засновників товариства на підставі її заяви про вихід зі
складу засновників товариства “Бунини и К”, посвідченої 15.03.2004 державним
нотаріусом 5-ої Севастопольської державної нотаріальної контори.

Зобов'язати товариство сплатити
ОСОБА_1 вартість її частини майна у статутному капіталі, а також частину
прибутку.

Рішенням Балаклавського районного
суду м.Севастополя від 03.02.2005 (суддя Лиморенко І.І.) позов товариства з
обмеженою відповідальністю “Бунини и К” задоволено.

Зобов'язано ОСОБА_1 передати
товариству з обмеженою відповідальністю “Бунини и К” 500 простих іменних акцій
закритого акціонерного товариства “Авлита”
номінальною вартістю 1,0 грн. на загальну суму 500,0 грн. та здійснити
на цих акціях (сертифікаційні акції) індосамент на ім'я товариства з обмеженою
відповідальністю “Бунини и К”.

Зобов'язано закрите акціонерне
товариство “Южний реєстратор” провести запис в реєстрі акціонерів ЗАТ “Авлита”
про перехід права власності на 500 простих іменних акцій ЗАТ “Авлита”
номінальною вартістю 1,0 грн. за одну акцію від ОСОБА_1 до товариства з
обмеженою відповідальністю “Бунини и К”.

Зустрічний позов ОСОБА_1 задоволено
частково.

Визнано недійсним ч.4 п.6
засновницького договору про створення ТзОВ “Бунини и К”, посвідченого
23.01.2003 приватним нотаріусом Севастопольського міського нотаріального округа
в частині переходу права власності на акції ЗАТ “Авлита” до ТзОВ “Бунини и К” з
моменту його державної реєстрації.

Зобов'язано ТзОВ “Бунини и К”
виключити ОСОБА_1 із засновників ТОВ “Бунини и К”.

Зобов'язано ТзОВ “Бунини и К”
виплатити ОСОБА_1 вартість її частики у статутному капіталі ТзОВ “Бунини и К”,
а також частину прибутку товариства, отриманого до моменту виходу ОСОБА_1 зі
складу учасників.

Ухвалою Балаклавського районного
суду м.Севастополя від 03.02.2005 (суддя Лиморенко І.І.) провадження в частині
позовних вимог ОСОБА_1 про визнання недійсним частини 4 пункту 6 засновницького
договору про створення ТзОВ “Бунини и К”, посвідченого 23.01.2003 приватним
нотаріусом Севастопольського міського нотаріального округа в частині
зобов'язань учасників оформити перехід права власності на акції в десятиденний
термін з моменту державної реєстрації товариства у справі припинено.

Ухвалою судової колегії цивільних
справ апеляційного суду м.Севастополя від 12.05.2005 (судді: Водяхіна Л.М,.
Володіна Л.В., Ефімова В.А.) рішення і ухвала місцевого суду Балаклавського
району м.Севастополя від 03.02.2005 залишені без змін.

В касаційній скарзі ОСОБА_1 просить
ухвалу апеляційного суду від 12.05.2005 скасувати, рішення місцевого суду
Балаклавського району м.Севастополя скасувати в частині задоволення позову
ТзОВ  “Бунини и К” про спонукання
передати акції у статутний фонд товариства та зобов'язанні ЗАТ “Южний
реєстратор” провести перереєстрацію акцій;

ухвалу місцевого суду
Балаклавського району м.Севастополя про припинення провадження у справі щодо
визнання недійсним частини 4 пункту в засновницького договору про створення ТОВ
“Бунини и К” в частині зобов'язання учасників товариства передати до статутного
фонду акції ЗАТ “Авлита” скасувати;

справу направити на новий розгляд в
іншому складі суду.

Свої вимоги обгрунтовує порушенням
норм матеріального та процесуального права.

В касаційній скарзі ОСОБА_2 -особа,
яка вважає, що суд прийняв рішення, що стосується її прав та обов'язків,
просить також скасувати ухвалу апеляційного суду та рішення місцевого суду в
тій же частині, що і касатор ОСОБА_1,. посилаючись на порушення норм
матеріального та процесуального права.

Заслухавши пояснення представників
сторін, перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну
оцінку, Вищий господарський суд України вважає, що касаційні скарги підлягають
частковому задоволенню виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи
та встановлено судом позивачкою ОСОБА_1пред'явлено позов до товариства з
обмеженою відповідальністю “Бунини и К” про визнання частково недійсним
установчого договору. Проте в якості відповідачів до участі у справі не були
залучені засновники, що є порушенням процесуального законодавства, оскільки
засновники товариства є тими особами, які мають відповідати за позовом у
частині вимог про визнання частково недійсним установчого договору товариства.

Враховуючи викладене, постановлена
ухвала місцевого суду про припинення провадження у справі та рішення в частині
визнання недійсним ч.4 п.6 засновницького договору про створення товариства з обмеженою
відповідальністю “Бунини и К” в частині переходу права власності на акції ЗАТ
“Авлита” до ТзОВ “Бунини и К” підлягає скасуванню, як такі, що прийняті з
порушенням норм процесуального матеріального права.

Відповідно до п.2 ч.3 ст.144
Цивільного кодексу України якщо учасники товариства протягом першого року
діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство
повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати
відповідні зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про
ліквідацію товариства.

Як встановлено судом позивачка
ОСОБА_1 вклад у вигляді 500 акцій ЗАТ “Авлита” в статутний капітал не внесла.

Враховуючи вимоги закону,
погодитись з висновком суду щодо зобов'язання ОСОБА_1 внести акції до ТзОВ
“Бунини и К”, а ЗАТ “Южний реєстратор” провести відповідні записи в реєстрі
акціонерів ЗАТ “Авлита” не можна.

Згідно ст.54 Закону України “Про
господарські товариства” при виході учасника товариства з обмеженою
відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства,
пропорційна його частці у статутному фонді.

Учаснику, який вибув, вплачується
належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту
його виходу.

Задовольняючи позов щодо виплати
позивачці ОСОБА_1 її долі у майні ТзОВ “Бунини и К”, а також прибутку, суд не
вказав про розмір (вартість) як майна так і прибутку, що позбавляє можливості
виконати таке судове рішення.

Враховуючи наведене, постановлене в
цій частині рішення підлягає скасуванню.

При повному розгляді справи суду
необхідно більш ретельніше з'ясувати вимоги позивачки, заперечення відповідача,
обговорити питання до залучення до участі у справі засновників товариства, всім
доказам у справі дати оцінку і в залежності від встановленого у відповідності з
законом вирішити спір.

Керуючись ст. ст. 1115,
1117, 1119 -11111 Господарського
процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні скарги ОСОБА_1та
ОСОБА_2задовольнити частково.

Рішення від 03.02.2005
Балаклавського районного суду м.Севастополя в частині виключення ОСОБА_1 зі
складу учасників ТзОВ “Бунини и К” у зв'язку з виходом та ухвалу від 12.05.2005
судової колегії з цивільних справ апеляційного суду м.Севастополя в цій частині
залишити без змін.

В решті рішення від 03.02.2005 та
ухвалу від 03.02.2005 Балаклавського районного суду м.Севастополя та ухвалу від
12.05.2005 судової колегії з цивільних справ апеляційного суду м.Севастополя
скасувати і справу № 2-30/05 у скасованій частині направити до господарського
суду м.Севастополя на новий розгляд.

Головуючий, суддя
Н.Кочерова

Судді:
В.Рибак

М.Черкащенко