КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.12.2007                                                                                           № 30/304

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Зеленіна  В.О.

суддів:            Синиці  О.Ф.

при секретарі:

За участю представників:

Від позивача – Шерстюк Д.В. – по довіреності

Від відповідача – Бичков А.С. – по довіреності

Від третьої особи – Охрімчук Т.В. – по довіреності

від відповідача -

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фонд державного майна України

на рішення Господарського суду м.Києва від 15.10.2007

у справі № 30/304

за позовом                               Акціонерний комерційний банк "ТК Кредит"

до                                                   Фонд державного майна України

третя особа відповідача           Відкрите акціонерне товариство "Авіакомпанія "Національні авіалінії України"

третя особа позивача

про                                                  зобов"язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва від 15.10.2007 р. усправі  №30/304 позов Акціонерного комерційного банку „ТК Кредит” до Фонду державного майна України за участю третьої особи Відкритого акціонерного товариства „Авіакомпанія „Національні авіалінії України” про зобов’язання вчинити дії задоволений повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, просить його скасувати, оскільки вважає, що воно було прийнято по неповно з’ясованим обставинам з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу, відзив на неї та заслухавши пояснення представників сторін, Київським апеляційним господарським судом встановлено наступне.

На протязі 1999- 2002 років між позивачем та третьою особою - ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” було укладено три кредитні договори: № 183/1 від 01.11.99., № 183/2 від 03.02.2000. та № 183/4 від 29.12.02. Крім того, ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” виступило майновим поручителем за кредитним договором № 257/1 від 26.03.01., укладеним між позивачем та Приватним підприємством „Аскольд – Фієста”.

Як свідчать матеріали справи, кредитним договором № 183/1 від 01.11.99. позичальнику (ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України”) було відкрито кредитну лінію з лімітом кредитування в сумі один мільйон п'ятсот тисяч гривень. Кредит надавався на виробничі цілі. За користування ним позичальник повинен був сплатити до дати повернення кредиту 55 % річних. Відповідно до п. 4 даного договору в забезпечення кредиту надавався договір застави повітряних суден АН-24. В період з 1999 р. - 2004 р. до вказаного договору було прийнято сімнадцять додаткових угод якими відстрочувались платежі, збільшувалась кредитна лінія, відмінялись відсотки за користування позикою. При цьому, Додатковою угодою № 17 визначено, що починаючи з 10.08.04. відсотки за користування кредитними коштами не нараховуються. В забезпечення зазначеного кредиту було укладено договір застави повітряних суден АН-24 від 02.12.99., за яким в заставу надавалось два літака АН-24 загальною вартістю 3 015 000 грн.

Кредитним договором № 183/2 від 02.02.2000. позичальнику було відкрито кредитну лінію з лімітом кредитування в сумі один мільйон п'ятсот тисяч гривень. За користування кредитом до дати повернення позичальник мав сплачувати 60 % річних. В забезпечення зазначеного кредиту було укладено договір про заставу майна від 21.02.2000., відповідно до якого в заставу передавались одне повітряне судно АН-24Б загальною вартістю 1 243 674,00 гривень.

Кредитним договором № 183/4 позичальнику було відкрито не поновлювану відкличну кредитну лінію в сумі шести мільйонів п'ятсот тисяч гривень. За користування кредитом до дати його повернення позичальник сплачує банку відсотки у розмірі 14 % річних. Додаткових угод до цього договору було прийнято чотири. Додатковою угодою № 1 від 22.12.02. було змінено графік погашення заборгованості і відстрочено сплату кредиту. Додатковою угодою №2 від 31.03.04. банк відкрив авіакомпанії чергову кредитну лінію з лімітом кредитування в сумі трьох мільйонів трьохста однієї тисячі гривень.

Додатковою угодою № 3 було замінено графік погашення по кредитному договору, а додатковою угодою №4 передбачено, що починаючи з 10.08.04. відсотки за користування кредитними коштами не нараховуються. В забезпечення виконання зобов'язань за цим договором був укладений договір застави літаків: АН-30 бортовий номер UR — 30026, АН-30 бортовий номер -30025, АН-30 бортовий номер 30022, загальною вартістю 3 301 799 гривень.

Кредитним договором № 257/1 АКБ „ТК Кредит” надав кредит Приватному підприємству „Аскольд-Фієста” для придбання повітряного судна. Майновим поручителем за даним договором є ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України”.

Між АКБ „ТК Кредит” та ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” було укладено договір про заставу майна від 28.03.01., який частково забезпечував вимоги АКБ „ТК Кредит” за кредитним договором № 257/1.

Загальна вартість майна, що передано в заставу АКБ «ТК Кредит» в забезпечення виконання зобов'язань за вищезазначеними кредитними угодами складала 12 352 760,00 грн.

Аналіз змісту вказаних договорів в контексті укладених до них додаткових угод свідчить про лояльну кредитну політику банку до позичальника - ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України”, яка полягала у відстрочці строку оплати кредиту та скасування відсотків за користування кредитними коштами.

Незважаючи на це, на протязі дії вищезазначених кредитних договорів розмір кредиторської заборгованості ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” постійно зростала, в той час як вартість майна, яке було передано в заставу, значно зменшувалась.

Зокрема, кредиторська заборгованість ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” перед АКБ „ТК Кредит” станом на 01.07.05. складала 18 629 034,17, а станом на 01.07.07. становила вже 20 141 445, 40 грн. В той же час, як свідчать результати оцінки,   проведеної суб'єктом оціночної діяльності „Українське бюро оцінки”, який має сертифікат Фонду державного майна України за № 39/02 від 15.04.02. вартість майна, яке перебуває в заставі АКБ „ТК Кредит” станом на 28.02.05. складала 3 244 614,00 грн.

Відповідно до ст. 49 Закону України „Про банки і банківську діяльність” банк зобов'язаний при наданні кредитів додержуватись основних принципів кредитування, у тому числі перевіряти кредитоспроможність позичальників та наявність забезпечення кредитів, додержуватись встановлених Національним банком України вимог щодо концентрації ризиків.

Відповідно до п. п. 7.2. Глави 7 Положення про порядок формування та використання резерву для відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 06.07.2000. № 279 (далі - Постанова) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.08.2000. за № 474/4695 загальною вимогою до розміру забезпечення за кредитною операцією є перевищення його ринкової вартості порівняно із сумою основного боргу та відсотків за ним з урахуванням обсягу можливих витрат на реалізацію застави в разі невиконання позичальником своїх зобов'язань.

При цьому, вказаною постановою встановлений обов'язок банків формувати резерви на відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків та резерву під прострочені та сумнівні щодо отримання нараховані доходи за активними операціями банків.

Відповідно до п.5.1. постанови банком визначено стан обслуговування боргу позичальників за вищезазначеними кредитними договорами, як „незадовільний”. Відповідно до п. 6.1. постанови категорія кредитних операцій за кредитними договорами визначена як „безнадійна”. Згідно з п. 8.1. постанови валовий кредитний ризик за кредитними операціями становить 100%.

За таких обставин, суд першої інстанції правомірно прийшов до висновку , що на момент розгляду справи в суді першої інстанції стан забезпечення ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України”, отриманих від АКБ «ТК Кредит» кредитів не відповідає вимогам законодавства щодо надання забезпечення у розмірі встановленому Національним банком України. Ринкова вартість забезпечення в розмірі 3 092 000 грн. (на момент оцінки) не перевищує суму основного боргу та відсотків за вищезазначеними кредитними договорами.

Право вимагати надання додаткових засобів забезпечення виконання зобов'язань по кредитним договорам у випадку висновку банку про зростання ризику невиконання зобов'язань, при погіршенні фінансового стану позичальника, порушенні ним зобов'язань по кредитним договорам передбачене пунктом 3.2.6. Кредитних договорів, укладених між АКБ „ТК Кредит” та ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України”.

В зв'язку з цим 08.07.05. між АКБ „ТК Кредит” та ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” було підписано договори іпотеки, відповідно до яких з метою забезпечення виконання в повному обсязі своїх зобов'язань перед АКБ „ТК Кредит” за кредитними договорами №183/1 від 01.11.99., № 183/2 від 03.02.2000., № 183/4 від 29.12.02. та за договором застави від 28.03.01. передбачалось додаткове внесення майна ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” у заставу, а саме:

1. Об'єктів нерухомості вартістю 5 158 489,00 грн., зокрема:

•   Адмінкорпус (2 235 071,00 грн.)

•   Будівля холодильної камери (31 888,00 грн.)

•   Адміністративна будівля АФЗВ (655 480,00 грн.)

•   Будівля клубу АФЗВ (643 157,00 грн.)

•   Корпус 2 АФЗВ (206 836,00 грн.)

•   Будівля складу АФЗВ-1 (39 250,00 грн.)

•    Док для АН-24 (510 915,00 грн.)

•   Будівля побутового цеху ІАЦ (110 559,00 грн.)

•   Будівля стац. Установки для запуску ПС МК-261 (8 918,00 грн.)

•   Будівля служби РАПІ (677 497,00 грн.)

•   Будівля техскладу на МС-77 (33 406,00 грн.)

•   Будинок техбригад перону (5 512,00 грн.)

2. Повітряних суден вартістю 6 868 420, 00 грн., зокрема:

•   АН-24Б UR-47278 (788 956,00 грн.)

•   АН-24-46312 (141 281,00 грн.)

•    АН-24 - 46330 (168 208,00 грн.)

•   АН -24 - 46469 (438 868,00 грн.)

•    АН -24 - 46527 (320 541,00 грн.)

•   АН -24 - 47257 (330 646,00 грн.)

•   АН-24РВ UR-47824 (593 710,00 грн.)

•   АН-24РВ UR-47311 (752 128,00 грн.)

•    АН-24 47287 (424 655,00 грн.)

•    АН-24Б UR-47836 (135 308,00 грн.)

•    АН-24Б UR-47837 (147 229,00 грн.)

•    АН-24-47308 (563 538,00 грн.)

•   АН-24 -47801 (311 228,00 грн.)

•   АН - 30 UR-30005 (709 895,00 грн.)

•   АН - 30 UR-46633 (71 925,00 грн.)

•   АН-ЗО-30022 (418 611,00 грн.)

•   АН - 30 - 30025 (257 767,00 грн.)

•   АН - 30 - 30026 (293 926,00 грн.)

З матеріалів справи вбачається, що ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України”, є господарським товариством 100% акцій якого належить державі, в особі Фонду державного майна України.

Відповідно до абз. 5 ст. 11 Закону України „Про заставу” з моменту прийняття рішення про приватизацію майна державного підприємства або відкритого акціонерного товариства, створеного в процесі корпоратизації, застава їх майна здійснюється з дозволу відповідного органу приватизації.

Пунктом 1.2. Порядку погодження органами приватизації умов договорів застави та іпотеки, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 06.02.01. № 163 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.02.01. за № 171/5362 встановлено, що вказаний порядок розповсюджується на господарські товариства, засновником (учасником) яких є держава.

Процедура подання до органу приватизації документів, необхідних для погодження договору застави регламентована п.2 вказаного Порядку.

На виконання вказаної процедури 08.07.05. Відкрите акціонерне товариство „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” звернулась до Фонду державного майна України з листом за № З 4-А. 8, в якому виклало проханням про надання дозволу на додаткове внесення майна ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” у заставу та іпотеку.

Як свідчить копія наданого листа, що знаходиться в матеріалах справи до заяви були додані всі документи, передбачені п.2.2 Порядку. Вказана обставина не заперечується і апелянтом.

Незважаючи на це жодної відповіді на вказану заяву Відповідачем надано не було, так само, як і не було погоджено наданих договорів іпотеки, в порядку, передбаченому п.3.1. Порядку.

В зв'язку з цим, листом від 10.05.06. № 01/855 АКБ „ТК Кредит” звернувся до Фонду державного майна України з проханням прискорити розгляд питання щодо передачі майна ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” у заставу АКБ „ТК Кредит”.

З матеріалів справи вбачається, що 14.09.06 р. повноважний представник АКБ „ТК Кредит” приймав участь у нараді під головуванням Першого заступника Голови Фонду Петрова В.М. щодо вирішення проблемних питань навколо авіакомпанії, у тому числі і щодо надання додаткового забезпечення за раніше укладеними кредитними договорами.

Листом від 30.10.06. № 01/2400 АКБ „ТК Кредит” звернувся до першого заступника Голови Фонду Петрова В.М. з проханням прискорити розгляд питання щодо передачі майна ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” у заставу АКБ „ТК Кредит” та надати остаточну відповідь АКБ „ТК Кредит” з цього приводу.

30.10.06. АКБ „ТК Кредит” в черговий раз звернувся до Фонду державного майна України з проханням розглянути документи, які були надані у   2005   році   та   надати   згоду на додаткову передачу майна ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” у заставу (іпотеку).

Жодних відповідей на вказані листи відповідачем надано не було.

Твердження Фонду державного майна України, викладені у апеляційній скарзі відносно того, що відповідно до п.140 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, до розміщення акцій у кількості, що становить 75 відсотків загальної кількості акцій ВАТ, цьому товариству та державним органам приватизації забороняється передавати майно в іпотеку, не приймається колегією до уваги, оскільки абз.7 п.140 передбачено, що зазначені обмеження не поширюються на ВАТ, які перебувають у процесі реорганізації або реструктуризації.

Як свідчать матеріали справи, зокрема, наданий Відповідачем протокол № 1 засідання комісії з реструктуризації ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” від 14.07.06. ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” з 28.10.99. знаходиться в процесі реструктуризації.

Також не можуть прийматись колегією суддів до уваги твердження Фонду державного майна України відносно того, що підставою для непогодження договорів іпотеки є незадовільний фінансовий стан товариства, а також та обставина, що укладення таких договорів призведе до першочергового права Позивача на стягнення майна ВАТ „Авіакомпанія „Національні Авіалінії України” в разі порушення справи про банкрутство або ліквідації товариства.

При цьому колегія суддів апеляційної інстанції виходить з того, що в даному випадку врегулюванню підлягають правовідносини, які виникли по вже існуючих кредитних зобов'язаннях і полягають в необхідності приведення розміру забезпечення за існуючими кредитними операціями у відповідність до вимог діючого законодавства.

В зв'язку з цим посилання Фонду державного майна України на незадовільний фінансовий стан підприємства не може бути належною підставою для відмови у приведенні розміру забезпечення зобов'язань у відповідність до вимог діючого законодавства, оскільки погіршення фінансового стану позичальника призводить до ризиків невиконання кредитних зобов'язань і є підставою вимагати додаткових засобів забезпечення виконання зобов'язань.

Враховуючи зазначене вище, судова колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду м. Києва від 15.10.2007 р. у справі №30/304 відповідає матеріалам справи та чинному законодавству, а тому підстави для його зміни чи скасування відсутні.

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Фонду державного майна України на рішення Господарського суду м. Києва від 15.10.2007 р. у справі №30/304 – залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду м. Києва від 15.10.2007 р. у справі №30/304 – залишити без змін.

3. Матеріали справи №30/304 повернути Господарському суду м. Києва.

Головуючий суддя

Судді                                                                                          Синиця  О.Ф.

10.12.07 (відправлено)