ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2007 р.
№ 25/114-05-4142

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого, судді
суддів
Козир Т.П.
Кота О.В.
Шевчук С.Р.

розглянувши касаційні скарги
Приватного підприємства "ДАФ"
Спеціалізованої Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси

на постанову Одеського апеляційного господарського суду від  31 жовтня 2006 року
у справі                                       №25/114-05-4142

за позовом

за участю 3-ої особи без самостійних вимог на стороні позивача
Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області (далі –РВ ФДМУ)
АТ "МВО "Оріон"

до

за участю
СДПІ у Приморському районі м. Одеси
Універсальної товарної біржі "Південь"
ТОВ "Кран Пак Сервіс"
Управління державного казначейства в Одеській області
ПП "ДАФ"
ТОВ "Лікувально-оздоровчий комплекс "Оріон"
Прокурора Одеської області

Про
визнання недійсними правочину щодо проведення торгів та його результатів, договорів купівлі-продажу, зобов’язання учасників угод повернути будівлі

за участю представників:

позивача –Голєв Ю.В.;

відповідачів –1. Даниленко І.Д.

2. не з’явилися;

3. не з’явилися;

4. не з’явилися;

5. Авраменко С.В., Воробйова Н.О.,Кустовський М.В.;

третьої особи –Ветчинкін О.В.; Пономаренко Д.В.;

прокурора – Громадський С.В.; Шумко Г.В.;

встановив:

Рішенням господарського суду Одеської області від 9 серпня 2006 року (суддя Малярчук І.А.) в позові РВ ФДМУ відмовлено повністю.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 31 жовтня 2006 року (судді Воронюк О.Л., Єрмілов Г.А., Лашин В.В.) рішення місцевого господарського суду скасовано; визнано недійсним правочин щодо проведення Універсальною торговою біржою "Південь" 30 липня 2004 року цільового аукціону по продажу будівлі АТ МВО "Оріон", розташованої у м. Одесі, по вул. Літературна, 10; визнано недійсним договір купівлі-продажу від 30 липня 2004 року № 68 активів АТ МВО "Оріон" будівлі лікувально-оздоровчого комплексу "Оріон", що розташований за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10; визнано недійсним договір купівлі-продажу від              5 грудня 2004 року № 4512 про продаж нерухомого майна ЛОК "Оріон", розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10, укладеного між ТОВ "Крон Пак Сервіс" та ТОВ "ДАФ"; визнано недійсним договір купівлі-продажу від 22 лютого 2005 року № Д-815 про продаж нерухомого майна ЛОК "Оріон", розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10, укладеного між ТОВ "ДАФ" та ТОВ "ЛОК "Оріон"; повернуто учасників угод у первісне положення; зобов’язано ТОВ "КронПакСервіс", ТОВ "ДАФ" та ТОВ "ЛОК "Оріон" повернути АТ "Машинобудівне виробниче об’єднання "Оріон" будівлю ЛОК "Оріон", розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10.

ПП "ДАФ", СДПІ у Приморському районі м. Одеси звернулися до Вищого господарського суду України з касаційними скаргами, в яких просять скасувати постанову апеляційного господарського суду і залишити в силі рішення місцевого господарського суду.

Заслухавши пояснення представників сторін та прокурора, перевіривши повноту встановлення господарськими судами обставин справи та правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено господарськими судами, у зв’язку з виникненням у АТ „МВО "Оріон" станом на 2 квітня 2002 року податкового боргу по платі за землю на суму 6460,2 грн. СДПІ у Приморському районі м. Одеси на підставі п.п. 6.2.3 п. 6.2 ст. 6 Закону України “Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” від 21.12.2000 р. № 2181-ІІІ (із змінами та доповненнями) прийняла першу податкову вимогу № 1/407 від 2 квітня 2002 року

У зв’язку з наявністю у позивача податкового боргу по платі за землю на суму 6483,48 грн. станом на 13 травня 2002 року СДПІ у Приморському районі м. Одеси прийняла на підставі зазначеної норми Закону другу податкову вимогу № 2/576 від 13 травня 2002 року.

29 червня 2004 року СДПІ у Приморському районі м. Одеси прийнято рішення № 9397/10/240029/70 про продаж активів, які віднесені до додаткових джерел погашення податкового боргу платника податків АТ МВО “Оріон”.

Так, Закон України "Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" від 21.12.2000 р. за № 2181 є спеціальним законом з питань оподаткування, який встановлює порядок погашення зобов’язань юридичних або фізичних осіб перед бюджетами та державними цільовими фондами з податків і зборів (обов’язкових платежів).

Відповідно до п.п. 1.7 ст. 1 цього Закону активи платника податків - кошти, матеріальні та нематеріальні цінності, що належать юридичній або фізичній особі за правом власності або повного господарського відання.

Враховуючи вказану норму, господарськими судами встановлено, що під активами платника податків Акціонерного товариства "Машинобудівне об’єднання "Оріон" у розумінні Закону 2181 слід вважати також і будівлю лікувально-оздоровчого комплексу "Оріон", яка розташована за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10.

На підставі рішення № 9397/10/240029/70 від 29 червня 2004 року СДПІ у Приморському районі м. Одеси, 1 липня 2004 року УТБ "Південь" складено акт № 8/24-0008 огляду та попередньої оцінки будівлі ЛОК "Оріон". Зазначені активи були оцінені у розмірі 2 100 000 грн.

9 липня 2004 року вищезазначене майно, а саме: ЛОК "Оріон", за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10, було описане та передано для подальшої реалізації УТБ "Південь".

Законом України № 2181 встановлено, що у разі, коли інші, передбачені заходи з погашення податкового боргу не дали позитивного результату (податкова вимога, податковий компроміс, застосування розстрочки та відстрочки податкового боргу, стягнення грошових коштів з банківських рахунків), податковий орган здійснює за платника податків та на користь держави заходи щодо залучення додаткових джерел погашення узгодженої суми податкового боргу шляхом стягнення коштів, які перебувають у його власності, а за їх недостатності - шляхом продажу інших активів такого платника податків.

Особливості погашення податкового боргу державних або комунальних підприємств передбачено ст. 11 цього Закону.

Згідно п. 11.1 ст. 11 Закону № 2181 у разі коли платник податків, який перебуває у державній або комунальній власності, не погашає суму податкового боргу у строки, встановлені цим Законом, податковий орган здійснює заходи щодо продажу активів такого платника податків, які не входять до складу цілісного майнового комплексу, що забезпечує здійснення основної діяльності платника податків.

Порядок продажу активів платника податків, що перебувають у податковій заставі встановлено ст. 10 Закону України від 21.12.2000 р. № 2181-III "Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими  фондами".

Відповідно до п.п. 10.1.3. п. 10.1 ст. 10 Закону України "Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" платник податків (для державних і комунальних підприємств - за узгодженням з органом, уповноваженим управляти його майном) самостійно визначає склад і черговість продажу своїх активів виходячи з принципів збереження цілісності майнового комплексу, що забезпечує ведення його основної виробничої діяльності, та повного погашення суми податкового боргу.

Якщо податковий керуючий вирішує, що платник податків визначає для продажу активи, чия звичайна ціна є завідомо нижчою, ніж сума податкового боргу, такий податковий керуючий зобов’язаний самостійно визначити склад активів, що підлягають продажу, виходячи із принципів збереження цілісності майнового комплексу та з урахуванням того, що звичайна (оціночна) вартість таких активів не перевищує двократного розміру податкового боргу.

Апеляційний господарський суд підставно зазначив, що Законом України "Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" встановлені обмеження з приводу порядку продажу активів платника податків, що перебувають у податковій заставі.

Згідно протоколу цільового аукціону від 30.07.2004 р. початкова вартість будівлі ЛОК "Оріон", розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10, яка перебувала у податковій заставі, складала 2 230 000 грн.

Судова колегія другої інстанції обґрунтовано встановила, що оціночна вартість активів АТ МВО „Оріон” перевищує двократний розмір податкового боргу.

Згідно п.п. 10.2.2. п. 10.2 ст. 10 Закону № 2181 у разі коли продажу підлягає цілісний майновий комплекс підприємства, активи якого перебувають у державній або комунальній власності, чи коли згідно із законодавством з питань приватизації для відчуження активів підприємства потрібна попередня         згода органу приватизації або іншого державного органу, уповноваженого здійснювати управління корпоративними правами, продаж активів такого підприємства організовується за поданням відповідного податкового органу регіональним органом приватизації із дотриманням норм законодавства з питань приватизації. При цьому інші способи приватизації, крім грошової, не дозволяються.

Відповідно до ст. 22 Господарського кодексу України до державного сектору економіки відносяться підприємства (господарські товариства), державна частка у статутному фонді яких перевищує 50 %.

Апеляційним господарським судом встановлено, що на момент продажу будівлі лікувально-оздоровчого комплексу "Оріон" АТ "МВО "Оріон" державна частка у його статутному фонді складає 59,035 % (витяг з реєстру ОРК "Одеська реєстраційна компанія"), а відтак для реалізації будівлі ЛОК "Оріон" необхідна була попередня згода фонду державного майна України, як органу, який здійснює управління державним пакетом акцій АТ "МВО "Оріон", та за поданням відповідного органу податкової інспекції регіональним органом приватизації –РВ ФДМУ по Одеській області повинна здійснюватись реалізація майна. Проте, вказаного зроблено не було.

Крім того, при проведенні аукціону не дотримано п. 3 Порядку проведення цільових аукціонів з продажу активів платника податків, які перебувають у податковій заставі, затвердженого наказом ДПА України від 26 червня 2002 року № 294, а саме УТБ "Південь" порушено правила оголошення про майбутній аукціон при здійсненні підготовчих дій до аукціону.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3, 5, 6 ст. 203 цього Кодексу.

Виходячи з викладеного, апеляційний господарський суд цілком обґрунтовано прийшов до висновку про визнання недійсним результатів проведення торгів 30 липня 2004 року, зокрема правочину купівлі-продажу нерухомого майна –будівлі лікувально-оздоровчого комплексу "Оріон"  за адресою: м. Одеса, вул. Літературна, 10, яке перебуває у податковій заставі, укладеного між ТОВ "Крон Пак Сервіс", затверджений УТБ "Південь", погоджений СДПІ у Приморському районі з підстав невідповідності його вимогам чинного законодавства.

Оскільки договір купівлі-продажу будівлі ЛОК "Оріон" від 30липня 2004 року між УТБ "Південь" та ТОВ "Крон Пак Сервіс" є недійсним, як наслідок договір купівлі-продажу від 5 грудня 2004 року за № 4512 між ТОВ "Крон Пак Сервіс" та ТОВ "ДАФ" та договір від 22 лютого 2005 року за       № Д-815 між ТОВ "ДАФ" та ТОВ "ЛОК "Оріон" підставно визнано недійсними та проведено реституцію.

Матеріали справи свідчать про те, що апеляційним господарським судом в порядку ст. 43 Господарського процесуального кодексу України всебічно, повно і об’єктивно досліджено матеріали справи в їх сукупності і підставно застосовано норми процесуального та матеріального права.

Виходячи з наведеного, судова колегія не вбачає підстав для скасування чи зміни оскаржуваного судового акту.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119-11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 31 жовтня 2006 року у справі № 25/114-05-4142 залишити без змін, а касаційні скарги приватного підприємства "ДАФ" та Спеціалізованої Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси –без задоволення.

Головуючий суддя:                                                  Т.Козир

судді:                                                  О. Кот

С. Шевчук