ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 січня 2007 р.
№ 8/576-31/184

Вищий господарський суд України у складі колегії  суддів :

головуючого
Кочерової Н.О.

суддів
Рибака В.В.
Черкащенка М.М.

розглянув
касаційну скаргу
відкритого акціонерного товариства “Акціонерна компанія “Київрекострукція”

на постанову
від 17.10.2006
Київського апеляційного господарського суду

у справі
№ 8/576-31/184

господарського  суду   м. Києва

за позовом
приватного підприємства “Будівельно-монтажне підприємство зв’язку”

до
відкритого акціонерного товариства “Акціонерна компанія “Київрекострукція”
дочірнього підприємства по реконструкції та будівництву № 11 ВАТ “Акціонерна компанія “Київреконструкція”
товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Будторг"
дочірнього підприємства № 4 товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Будторг"

про
стягнення 39 673,61 грн.

за участю представників сторін:

від позивача       Осипенко Д.І. дов. від 13.12.2005

від відповідачів Кисляк К.С. дов. від 28.11.2006

ВСТАНОВИВ:

В серпні 2004 року приватне підприємство “Будівельно-монтажне підприємство зв’язку” пред’явило в суді позов до відкритого акціонерного товариства “Акціонерна компанія “Київреконструкція”, дочірнього підприємства по реконструкції та будівництву № 11 відкритого акціонерного товариства “Акціонерна компанія “Київреконструкція” про стягнення 39673,61 грн.

В обґрунтування позовних вимог зазначало, що між дочірнім підприємством по реконструкції та будівництву № 11, ВАТ “АК “Київреконструкція” та ним було укладено договір підряду на виконання комплексу будівельно-монтажних робіт.

Роботи було виконано на загальну суму 169164,28 грн., проте замовник розрахувався частково, заборгованість склала 36667,61 грн.

Рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ “АК “Київреконструкція” від 18.06.2004 було ухвалено продати корпоративні права дочірнього підприємства. ВАТ “АК “Київреконструкція” являється одноосібним засновником, який володіє 100%  внеском у Статутному фонді дочірнього підприємства.

Корпоративні права було продано товариству з обмеженою відповідальністю “Будівельна компанія “Будторг”.

На час пред’явлення позову дочірнє підприємство по реконструкції та будівництву № 11  ВАТ “АК “Київреконструкція” є непрацюючим підприємством, коштів на поточному рахунку немає, майно відсутнє.

Вважає, що ВАТ “АК “Київреконструкція” повинен нести субсидіарну відповідальність, бо його рішенням про відчуження майна дочірнього підприємства, останнє стало неплатоспроможним виконати свої грошові зобов’язання.

Справа судами розглядалась неодноразово.

Рішенням господарського суду м. Києва від 14.06.06 (суддя Качан Н.І.) позов задоволено.

Стягнуто на користь приватного підприємства "Будівельно-монтажне підприємство зв’язку" заборгованість в сумі 36 667,61 грн., пені 3006 грн., витрат по сплаті державного мита у розмірі 396,74 грн., 118 грн. витрат на оплату інформаційно-технічне забезпечення судового процесу субсидіарної відповідальності ВАТ "Акціонерна компанія "Київрекострукція" та його дочірніх підприємств "ДП №4 ТОВ "Будівельна компанія "Будторг" та ДП по реконструкції та будівництву № 11 ВАТ "Акціонерна компанія "Київреконструкція" з будь-якого рахунку виявленого державним виконавцем під час здійснення виконавчого провадження за наказом по даній справі.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.10.06 (судді: Алданова С.О. –головуючий, Зубець Л.П., Шипко В.В.) рішення залишено без змін.

Задовольняючи позов та залишаючи рішення без змін, господарські суди виходили з обґрунтованості позовних вимог.

В касаційній скарзі приватне підприємство “Будівельно-монтажне підприємство зв’язку” просить скасувати постанову апеляційного господарського суду та рішення господарського суду і прийняти нове рішення, яким в задоволені позову відмовити повністю, посилаючись на порушення норм матеріального і процесуального права.

Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну оцінку, Вищий господарський суд України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню виходячи з наступного.

Згідно ч.7 ст.126 Господарського кодексу України якщо дочірнє підприємство з вини контролюючого підприємства опиниться у стані неплатоспроможності і буде визнано банкрутом то субсидіарну відповідальність перед кредиторами дочірнього підприємства  нестиме контролююче підприємство.

Судами попередніх інстанцій встановлено та з матеріалів справи вбачається, що ВАТ "АК "Київреконструкція" являється одноосібним засновником і володіє 100 % часткою у Статутному фонді Дочірнього підприємства по реконструкції та будівництву № 11 ВАТ АК "Київреконструкція".

18.06.2004 у м. Харкові відбулися виїзні позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "АК "Київреконструкція", рішенням яких було ухвалено продати корпоративні права дочірніх підприємств, в тому числі Дочірнього підприємства по реконструкції та будівництву № 11  відкритого акціонерного товариства "Акціонерна компанія "Київреконструкція".

18.06.2004 ВАТ "АК "Київреконструкція" уклало договір купівлі-продажу з ТОВ "Будівельна компанія "Будторг" відповідно до якого продало корпоративні права на Дочірнє підприємство по реконструкції та будівництву № 11.

Укладенню цього договору передувало рішення загальних зборів від 01.04.2004 ВАТ "АК "Київреконструкція" яким було ухвалено ліквідувати або реорганізувати дочірні підприємства контролюючого підприємства.

На виконання рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "АК "Київреконструкція" було видано наказ № 12 від 05.04.2004 щодо повернення основних засобів 1 групи, що знаходились у повному господарському віданні дочірнього підприємства  контролюючому підприємству.

Враховуючи обставини справи, судові інстанції прийшли до правильного висновку, що з вини ВАТ "АК "Київреконструкція" засновника і власника контрольного пакета акцій ( 100% в статутному фонді ДП № 11 ВАТ "АК "Київреконструкція") останнє опинилося у стані стійкої фінансової неплатоспроможності, що унеможливило виконання ним договору, укладеного 22.11.2002 з приватним підприємством "Будівельно-монтажне підприємство зв’язку", а саме оплати за виконані будівельно-монтажні роботи у сумі 39 673,61 грн.

З урахуванням обставин справи і вимог закону господарський суд правильно застосував субсидіарну відповідальність щодо ВАТ "АК "Київреконструкція" та ДП по реконструкції там будівництву № 11 ВАТ "АК "Київреконструкція".

Що стосується покладення такої відповідальності на ДП № 4 товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Будторг", то вона не ґрунтується на діючому законодавстві та матеріалах справи, а тому ДП № 4 ТОВ "Будівельна компанія "Будторг" підлягає виключенню з числа відповідачів.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 –11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу відкритого акціонерного товариства “Акціонерна компанія “Київрекострукція” задовольнити частково.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.10.06  та рішення господарського суду м. Києва від 14.06.06 у справі  № 8/576-31/184 змінити.

Виключити з числа відповідачів дочірнє підприємство № 4 товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Будторг".

В решті рішення та постанову залишити без змін.

Головуючий                                                                      Н.Кочерова

Судді:                                                                                  В.Рибак

М.Черкащенко