ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" квітня 2007 р.  09:50              Справа № АС-42/108-07

вх. № 3245/1-42

Суддя господарського суду Харківської області Яризько В.О.

за участю секретаря судового засідання Булавінова Ю.В.

представників сторін :

позивача - Хроленок Л.Я. (дов.), Чижова Л.П. (дов.)

відповідача -Сліденко А.В. (дов.), Кулеш Л.В. (дов.)

по справі за позовом  ТОВ "Плесан", м. Харків

до  ДПІ у Комінтернівському районі м. Харків

про скасування податкового повідомлення-рішення

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ТОВ "Плесан", просить суд скасувати податкове повідомлення-рішення ДПІ у Комінтернівському  районі м. Харкова від 26.12.2006 № /0 про визначення податкових зобов'язань ТОВ "Плесан" з податку на прибуток у сумі 6581662,50 грн. в т.ч. 3290831,25 грн. основного платежу та 3290831,25 грн. штрафних санкцій, та рішення ДПІ у Комінтернівському районі  від 21.02.2007 № 1912/10/25-014, яке прийняте за результатами розгляду скарги, як такі що суперечать чинному законодавству та дійсним обставинам справи.

Відповідач проти позову заперечує повністю, свої заперечення виклав у відзиві на позов.

Як вбачається з матеріалів справи, за результатами виїзної планової перевірки ТОВ "Плесан" відповідачем було складено акт від 19.12.2006 № 983/23-204/31150619. На підставі висновків акту винесене спірне податкове повідомлення-рішення  від 26.12.2006 № /0 про визначення податкових зобов'язань ТОВ "Плесан" з податку на прибуток у сумі 6 581 662,50 грн., у тому числі сума податку - 3 290 831,25 грн., фінансові санкції - 3 290 831,25 грн.

Позивач оскаржив вказане рішення в адміністративному порядку, але рішенням відповідача за результатами розгляду скарги №1912/10/25-014 від 21.02.07р. в задоволенні скарги було відмовлено. Нове податкове повідомлення-рішення за результатами розгляду скарги не приймалось.

Підставою для такого нарахування податкових зобов*язань став факт продажу позивачем акцій на суму 13163325,00 грн. на користь ТОВ "Блік і К", раніше отриманих в якості внеску в статутний фонд в обмін на корпоративні права від учасника товариства  нерезидента "Кристалмакс ЛТД". На думку відповідача, при отриманні позивачем таких акцій, позивачем не було понесено ніяких витрат, а тому при їх подальшому продажу необхідно було нарахувати та сплатити податок на прибуток в розмірі 25% від суми продажу, вважаючи, що валовий дохід від такого продажу є чистим прибутком позивача відповідно до вимог п.п.7.6.1 п.7.6. ст.7 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств".

Позивач в обгрунтування своїх позовних вимог вказує на те, що на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Плесан" від 28.10.2004р. № 32 проведено емісію (випуск) корпоративних прав ТОВ "Плесан" на користь "Кристалмакс ЛТД" у розмірі 13 163 299,20 грн. Внесок до статутного фонду (капіталу) ТОВ "Плесан" здійснений "Кристалмакс ЛТД" відповідно до акту прийому-передачі від 26.11.2004р. у вигляді акцій ВАТ "Нафтохімобладнання", вартість яких на момент внеску склала 13 163 299,20 грн.

У відповідності з договором купівлі-продажу цінних паперів від 29.10.2004р. № ДО-1054  ТОВ  "Плесан"  зобов'язалося  передати  право власності на зазначені акції на користь ТОВ "Блік і К" за загальною вартістю 13 163 325,00 грн. Грошова компенсація вартості акцій отримана у розмірі 13 163 325,00 грн., що підтверджується випискою банку від 29.10.2004р., акції передані покупцю відповідно до акту виконання зобов*язань від 30.11.04р. та виписки про оборот на рахунках у цінних паперах від 30.11.04р. №048005.

Згідно з даними податкового обліку за 4 квартал 2004 року ТОВ "Плесан" включено до складу витрат по операціях з цінними паперами (корпоративними правами) вартість придбаних у "Кристалмакс ЛТД" корпоративних прав (акцій) у розмірі 13 163 299,20 грн. Одночасно до складу доходів цього ж періоду від операцій з  цінними   паперами (корпоративними   правами) ТОВ "Плесан" включено вартість акцій (корпоративних прав), переданих за договором від 29.10.2004 № ДО-1054, у розмірі 13 163 325,00 грн. В податковому обліку прибуток від операцій з цінними паперами (корпоративними правами) ТОВ "Плесан" визначено у розмірі 25,80 грн., тобто як різниця між доходами і витратами по операціях з цінними паперами (корпоративними правами), проведених у 4 кварталі 2004 року (13 163 325,00 - 13 163 299,20 = 25,80 грн.). Дана сума не вказувалася в податковій декларації з податку на прибуток за 4 квартал і 2004 рік у цілому, оскільки діючий на той момент порядок складання декларації, встановлений ДПА України, передбачав вимір показників у тис. грн. з одним десятковим знаком.

Відповідно до ч.1 п.п.7.6.1 п.7.6 ст.7 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств" платник податку веде окремий облік операцій з цінними паперами в розрізі окремих видів цінних паперів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з відмінними від цінних паперів корпоративними правами. Згідно з ч.3 п.п.7.6.1 п.7.6 ст.7 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств" до складу валових доходів звітного періоду від операцій із цінними паперами й корпоративними правами включається фінансовий результат від цих операцій. Такий фінансовий результат визначається в  податковому обліку як позитивна різниця  між доходами  від продажу  кожного з окремих видів цінних паперів (корпоративних прав), отриманими (нарахованими) платником податку, і витратами, понесеними (нарахованими) внаслідок придбання цінних паперів (корпоративних прав) такого виду протягом звітного періоду. При цьому відповідно до п.п.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств" під  терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна,  сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

Операція ТОВ "Плесан" з емісії (випуску) корпоративних прав на користь "Кристалмакс ЛТД" у податковому обліку операцій із цінними паперами й корпоративними правами не відображалася на підставі ч.5 п.п.7.6.1 п.7.6 ст.7 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств", відповідно до якої норми п.7.6 (зокрема, щодо визначення доходів) не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів.

Операція "Кристалмакс ЛТД" з інвестуванню майна в статутний фонд ТОВ "Плесан" у складі валових доходів не відображалася на підставах, встановлених п.п.4.2.5 п.4.2 ст.4 Закону, відповідно до якого до складу валового доходу не включаються суми коштів або вартість майна, що надходять платнику податку у вигляді прямих інвестицій у корпоративні права, емітовані таким платником податку.

У  відповідності  до  приписів  п.п.1.28.2 п.1.28 ст.1 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств"  пряма інвестиція - господарська операція,  яка  передбачає внесення  коштів або майна до статутного фонду юридичної особи в обмін на корпоративні  права, емітовані такою юридичною особою. За обставинами даної справи суб'єктом,  що     здійснив    таку    операцію     (пряму    інвестицію), є "Кристалмакс ЛТД", а юридичною особою в контексті п.п.1.28.2 п.1.28 ст.1, тобто об'єктом прямої інвестиції, виступає ТОВ "Плесан".

П.1.6 ст.1 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств" визначає товари як матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення. В той же час згідно з п.1.31 ст.1 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств" продаж товарів - будь-які операції, що зійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за плату або компенсацію, незалежно від строків її надання.

Ст.115 ЦК України передбачено, що господарське товариство є власником майна, переданого йому учасниками товариства у власність у якості внеску до статутного капіталу. Тобто при переданні акцій у якості внеску до статутного фонду відбувається перехід права власності на такі акції (корпоративні права) від "Кристалмакс ЛТД" до ТОВ "Плесан".

Таким чином, на думку позивача, операція з внесення акцій до статутного фонду є одночасно прямою інвестицією у вигляді акцій (корпоративних прав на управління ВАТ "Нафтохімобладнання" для "Кристалмакс ЛТД" - та придбанням таких акцій (корпоративних прав) - для ТОВ "Плесан", оскільки пов'язана з переходом права власності від інвестора до набувача.

Відповідно до п.2 ст.З Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні" податкова звітність та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку. Одним з основних принципів бухгалтерського обліку (ст.4 Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні") є нарахування й відповідність доходів і витрат, тобто для визначення фінансового результату від операцій з корпоративними правами необхідно зрівняти доходи звітного періоду з витратами, які були здійснені для одержання цих доходів. Зокрема, оскільки форми податкового обліку доходів та витрат від операцій з цінними паперами (корпоративними правами) Законом не встановлені, показники податкової звітності формуються на підставі даних бухгалтерського обліку таких операцій з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Крім того, відповідачем донараховано штраф у розмірі 100% від суми донарахованого податкового зобов*язання, що суперечить пп.17.1.3 п. 17.1 ст.17 Закону України   "Про  порядок  погашення  зобов'язань   платників податків   перед бюджетами  та   державними   цільовими   фондами".

Відповідач в обгрунтування своїх заперечень по суті позову вказує на те, що відповідно до п. п. 1.28.2. п. 1.28. ст.1 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств" під фінансовою інвестицією слід розуміти господарську операцію, яка передбачає придбання корпоративних прав, цінних паперів, деривативів та інших фінансових інструментів. Фінансові інвестиції поділяються на прямі та портфельні. Пряма інвестиція - господарська операція, яка передбачає внесення коштів або майна до статутного фонду юридичної особи в обмін на його корпоративні права, емітовані такою юридичною особою. Операції з продажу корпоративних прав за своєю суттю є операціями з передачі прав по інвестиції.

Таким чином, якщо акції вносяться до статутного фонду підприємства в обмін на його корпоративні права, таке внесення є прямою інвестицією, сума якої не включається до складу валового доходу цього платника податку відповідно до п. п. 4.2.5. п.4.2 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Відповідно до п.п.7.6.3. п.7.6. ст.7 Закону України  "Про оподаткування прибутку підприємств"  під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. Операція з внесення акцій до статутного фонду платника податку є прямою інвестицією, а не придбанням таких акцій, тобто платник податку, який отримав акції як внесок до статутного фонду, не враховує вартість отриманих акцій у витратах на придбання акцій при визначенні фінансового результату від операцій з цінними паперами.

Таким чином, на думку відповідача, в порушення п. п. 7.6.1. п.7.6. ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств"  ТОВ "Плесан" в 4 кварталі 2004 року не врахувало до складу валових доходів доход від продажу акцій у сумі 13163325,0 грн., тому виникла необхідність донарахувати податок на прибуток у сумі 3 290 831,25 грн.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши представників сторін, суд вважає позовні вимоги обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, виходячи з наступного:

Як встановлено в судовому засіданні, на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Плесан" від 28.10.2004р. №32 проведено емісію (випуск) корпоративних прав ТОВ "Плесан" на користь "Кристалмакс ЛТД" у розмірі 13163299,20 грн. Внесок до статутного фонду (капіталу) ТОВ "Плесан" здійснений "Кристалмакс ЛТД" відповідно до акту прийому-передачі від 26.11.2004р. у вигляді акцій ВАТ "Нафтохімобладнання", вартість яких на момент внеску склала 13163299,20 грн.

У відповідності з договором купівлі-продажу  цінних  паперів   від 29.10.2004р. №  ДО-1054  ТОВ  "Плесан"  зобов'язалося  передати  право власності на зазначені акції на  користь ТОВ  "Блік і К" за загальною вартістю 13 163 325,00 грн. Грошова компенсація вартості акцій отримана у розмірі 13 163 325,00 грн., що підтверджується випискою банку від 29.10.2004р., акції передані покупцю відповідно до акту виконання зобов*язань від 30.11.04р. та виписки про оборот на рахунках у цінних паперах від 30.11.04р. №048005.

Згідно з даними податкового обліку за 4 квартал 2004 року ТОВ "Плесан" включено до складу витрат по операціях з цінними паперами (корпоративними правами) вартість придбаних у "Кристалмакс ЛТД" корпоративних прав (акцій) у розмірі 13 163 299,20 грн. Одночасно до складу доходів цього ж періоду від операцій з цінними паперами (корпоративними   правами) ТОВ "Плесан" включено вартість акцій (корпоративних прав), переданих за договором від 29.10.2004 № ДО-1054, у розмірі 13 163 325,00 грн. В податковому обліку прибуток від операцій з цінними паперами (корпоративними правами) ТОВ "Плесан" визначено у розмірі 25,80 грн., тобто як різниця між доходами і витратами по операціях з цінними паперами (корпоративними правами), проведених у 4 кварталі 2004 року (13163325,00 - 13163299,20 = 25,80 грн.). Дана сума не вказувалася в податковій декларації з податку на прибуток за 4 квартал і 2004 рік у цілому, оскільки діючий на той момент порядок складання декларації, встановлений ДПА України, передбачав вимір показників у тис. грн. з одним десятковим знаком.

Відповідно до п.1.8 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", корпоративні  права - право власності на статутний фонд (капітал) юридичної особи або його частку (пай), включаючи права на управління, отримання відповідної частки прибутку такої юридичної особи, а також активів у разі її ліквідації відповідно до чинного законодавства, незалежно від того, чи створена така юридична особа у формі  господарського  товариства,  підприємства, заснованого на власності однієї юридичної або фізичної особи,  або в  інших  організаційно-правових  формах.

Порядок оподаткування операцій з цінними паперами визначено п.7.6 ст. 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств". Зокрема, п.п.7.6.1 зазначеної статті визначено, що платник податку веде окремий податковий облік фінрезультатів операцій з цінними паперами і деривативами у розрізі окремих видів цінними паперами, а також фондових та товарних деривативів.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінними, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінрезультат переноситься на зменшення фінрезультатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному ст. 6 Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінрезультату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку.

Склад витрат наведено у п.п.7.6.3 ст.7 Закону, відповідно до якого під витратами розуміється сума коштів або вартість майна, сплачена (нарахована) платником податку продавцю цінних паперів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, що виникає у зв'язку з таким придбанням.

Статтею 139 Господарського кодексу України визначено, що майном у цьому Кодексі визнається сукупність речей та інших цінностей (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна цих суб*єктів.

Залежно від економічної форми, якої набуває майно у процесі здійснення господарської діяльності, майнові цінності належать до основних фондів, оборотних засобів, коштів, товарів.

Особливим видом майна суб'єктів господарювання є цінні папери.

Відповідно до ст.190 ЦК України майном як особливим об*єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов*язки.

Таким чином, корпоративні права відповідають поняттю майнових прав та визначення майна, наведеному в ст.139 ГК України та ст.190 ЦК України.

Виходячи з наведеного, під витратами позивача на придбання акцій слід розуміти вартість емітованих корпоративних прав, у обмін за які було отримано акції ВАТ "Нафтохімобладнання".

Така ж думка викладена і в листі ДПА України від 13.04.05р. за №7109/7/15-1117.

Відповідач в підтвердження своєї правової позиції також посилається на лист ДПА України від 19.12.06р. за №23881/7/15-0317, який прийнятий пізніше, і в якому зазначено, що акції та ТМЦ що вносяться до статутного фонду підприємства-емітента в обмін на його корпоративні права, то таке внесення є прямою інвестицією, сума якої не включається до складу валового доходу цього емітента відповідно до п.п.4.2.5 п.4.2 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", а тому не враховує вартість отриманих акцій і в складі витрат на придбання таких акцій при визначенні фінансового результату від операцій з цінними паперами.

Суд зазначає, що відповідно до п."д" п.п.4.4.2 ст.4 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" не  може  бути  притягнутим  до  відповідальності платник податків,  який  діяв  відповідно  до  наданого  йому  податкового роз'яснення (за відсутності податкових роз'яснень з цього питання, що мають пріоритет) або узагальнюючого податкового роз'яснення, тільки на підставі того, що у подальшому таке  податкове роз'яснення чи узагальнююче податкове роз'яснення було змінено або скасовано,  чи  надано  нове податкове роз'яснення такому платнику податків  або  узагальнююче  податкове  роз'яснення, що су перечить попередньому,  яке  не  було скасовано (відкликано). При цьому при оцінці доказів судом,  наданих  органом  стягнення,  податкові роз'яснення  не  мають  пріоритету  над іншими доказами або іншими експертними  оцінками.

Суд не приймає посилання відповідача на те, що податкове роз*яснення, що викладене в листі ДПА України від 13.04.05р. за №7109/7/15-1117 було прийнято вже після здійснення позивачем спірної операції, оскільки позиція сторін зі спірного питання до надання такого роз*яснення і в перевіряємий період законодавчо  не була чітко врегульована, про що свідчить і різна думка посадових осіб ДПА України, що викладена в наданих сторонами листах.

Відповідно до п.п.4.4.1 ст.4 цього ж Закону, у разі коли норма закону чи іншого нормативно-правового акта,виданого на підставі закону, або коли норми різних законів чи різних нормативно-правових актів припускають неоднозначне (множинне) трактування прав та обов'язків платників податків або контролюючих органів, внаслідок чого є можливість прийняти рішення на користь як  платника  податків,  так і  контролюючого  органу, рішення приймається на користь платника податків.

Суд також не враховує наданої відповідачем постанови прокурора про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи стосовно посадових осіб позивача від 07.02.07р., оскільки викладені в них відомості не впливають на прийняття даного рішення, та  до цього часу кримінальна справа не порушена, а зі слів предстаника відповідача, матеріали знаходяться в стадії перевірки.

Таким чином, cуд вважає, що позивач правомірно відніс до складу валових витрат вартість акцій внесених до статутного фонду.

Враховуючи, що  податкове повідомлення-рішення за результатами розгляду скарги не приймалось, суд задовольняє позовні вимоги і в частині скасування рішення за результатами розгляду скарги №1912/10/25-014 від 21.02.07р.

Керуючись статтями 4, 7, 8, 17, 86, 94, 160 - 163  Кодексу адміністративного судочинства України , суд

ПОСТАНОВИВ:

Позовні вимоги задовольнити.

Скасувати податкове повідомлення-рішення ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова № /0 від 26.12.2006р.

Скасувати рішення, прийняте ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова за результатами розгляду первинної скарги ТОВ "Плесан", № 1912/10/25-014 від 21.02.2007р.

Стягнути з державного бюджету на користь ТОВ "Плесан", код 31150619, м.Харків, пров.Зерновий, 5-а, кв.43, державне мито в сумі 3,40 грн.

На постанову через суд першої інстанції можебути подана заява про апеляційне оскарження протягом десяти днів з дня складання постанови у повному обсязі.

Апеляційна скарга може бути  подана через суд першої інстанції протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. Копія апеляційної скарги одночасно направляється до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Постанова набирає законної сили після закінчення строків для подачі заяви про апеляційне оскарження.

Постанова в повному обсязі виготовлена 23.04.2007р.

Суддя                                                                                            Яризько В.О.