КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

15.10.2007
№ 17/251

Київський апеляційний господарський суд у
складі колегії суддів:

головуючого:           Капацин  Н.В.

суддів:             Пашкіної С.А.

Калатай
Н.Ф.

при секретарі:

За участю представників:

Позивача - ОСОБА_1(довір. №881871 від
31.07.06);  Від відповідача  -
Лазуренко Ю.О. (довір. б/н від 10.10.07);

розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
"Виробничо-комерційна компанія "Авек"

на рішення Господарського суду м.Києва від
05.09.2007

у справі № 17/251 (Кролевець О.А.)

за позовом                         ОСОБА_2

до                                                   Товариства з обмеженою
відповідальністю "Виробничо-комерційна компанія "Авек"

про
поновлення серед засновників

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від
05.09.2007р. у справі № 17/251
позов  ОСОБА_2 задоволено
повністю. Визнано незаконним рішення загальних зборів учасників Товариства з
обмеженою відповідальністю „Виробничо-комерційна компанія „АВЕК”, що були
проведені 31.10.2006р., з приводу виключення ОСОБА_2 із складу учасників
товариства. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю
„Виробничо-комерційна компанія „АВЕК” на користь ОСОБА_2  85 грн. 00 коп. державного мита та 118 грн.
00 коп.    витрат на
інформаційно-технічне  забезпечення
судового процесу.

Рішення суду першої інстанції
ґрунтується на тому, що згідно з договором про продовження діяльності ТОВ „ВКК
„АВЕК” частка ОСОБА_2 у Статутному фонді становить 33%. Відповідачем  порушено процедуру повідомлення позивача, як
учасника товариства, про проведення загальних зборів учасників, що призвело до
позбавлення позивача можливості реалізувати та захистити права, передбачені
Законом України „Про господарські товариства” та статутом товариства з
обмеженою відповідальністю „ВКК „АВЕК”, зокрема, права ознайомитися з
документами, внесеними до порядку денного зборів за сім днів до скликання
загальних зборів.

Не погоджуючись із вказаним рішенням
суду відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний
господарський суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від
05.09.2007р., прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог позивачу
відмовити.

В апеляційній скарзі відповідач вказує
про те, що  директором ТОВ „ВКК „АВЕК”
було подано клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з його
перебуванням на лікарняному та повідомлялося про відсутність на
підприємстві  працівників, які б могли
представляти  інтереси товариства, однак
вказане клопотання залишено судом поза увагою, чим порушено принципи
змагальності та рівності всіх учасників процесу перед законом і судом. Висновок
суду про порушення процедури повідомлення позивача про проведення зборів
учасників  не відповідає обставинам
справи, оскільки положення Статуту та норма Закону „Про господарські
товариства” не регулюють порядок та строки отримання повідомлення про
проведення зборів, а визначають, що повідомлення  повинно бути зроблено не пізніше ніж за 30
днів до скликання загальних зборів, що і було зроблено.

Дослідивши доводи апеляційної скарги,
наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, колегія
суддів встановила наступне.

ОСОБА_2, відповідно до протоколу №9
загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
„Виробничо-комерційна компанія „АВЕК”, які відбулися 26 вересня 2000р., введено
до складу учасників ТОВ „Виробничо-комерційна компанія „АВЕК”. Частка ОСОБА_2 у
Статутному фонді складає 33%, згідно з договором про продовження діяльності ТОВ
„ВКК „АВЕК”, зареєстрованого в Печерській районній державній адміністрації.

31 жовтня 2006р. рішенням загальних
Зборів учасників ТОВ „ВКК „АВЕК”  ОСОБА_2
було виключено зі складу учасників товариства, за систематичне невиконання
обов'язків учасника товариства відповідно до п.5.2.5. Прийняте рішення
зафіксовано  протоколом №11 зборів
учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Виробничо-комерційна
компанія „АВЕК”.

Відповідно до п.9.1. Статуту  ТОВ „ВКК „АВЕК” вищим органом товариства є
збори учасників.

До компетенції останніх відноситься,
зокрема,  виключення учасника з
товариства (п.9.3.12 статуту).

Згідно ч.5 ст.61 Закону „Про
господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники
повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не
менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників
товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за
умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.
Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства
повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку
денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть
прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Пунктом 9.2.1 Статуту відповідача,
затвердженого Печерською районною державною адміністрацією м. Києва 25.05.2001,
учасники товариства повідомляються про проведення Зборів учасників персонально
із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення
повинно бути відправлено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників.

Господарським судом міста Києва
встановлено, що повідомлення   №20-01 від
27.09.2006р. про проведення 31.10.2006р. зборів учасників з порядком денним про
виключення ОСОБА_2 із числа учасників, було надіслано позивачу
28.09.2006р.,  отримано позивачем
27.10.2006р., що свідчить про порушення процедури повідомлення позивача, як
учасника товариства, про проведення загальних зборів.

Вказані порушення призвели до
позбавлення позивача можливості реалізувати та захистити свої права, передбачені
Законом України „Про господарські товариства” та статутом   ТОВ „ВКК „АВЕК”, зокрема, права ознайомитись
з документами, внесеними до порядку денного зборів за сім днів до скликання
загальних зборів.

Доводи відповідача викладені в
апеляційній скарзі про те, що висновок суду про порушення процедури
повідомлення позивача про проведення зборів учасників  не відповідає обставинам справи, оскільки
положення Статуту та норма Закону „Про господарські товариства” не регулюють
порядок та строки отримання повідомлення про проведення зборів, а визначають,
що повідомлення  повинно бути зроблено не
пізніше ніж за 30 днів до скликання загальних зборів, що і було зроблено не
заслуговують на увагу, оскільки повідомлення учасників товариства про загальні
збори є обов'язком товариства. Дана процедура передбачена ч.5 ст.61 Закону
України „Про господарські товариства” а також п.9.2.1 статуту, відповідно до
якого, учасники повідомляються про проведення зборів учасників персонально.

До того ж позивачем на адресу
відповідача було направлено заяву за  вх.
№ 23-01 від 30.10.2006р. де позивач зазначав про те, що  повідомлення про проведення загальних зборів
ним отримано 27.10.2006р. та  просив
надати можливість для ознайомлення з інформацію про діяльність    товариства: річні баланси, звіти про
діяльність товариства та протоколи загальних зборів після чого призначити місце
дату та час проведення загальних зборів.

В
зв'язку з викладеним колегія суддів Київського апеляційного господарського суду
погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що, рішення загальних
зборів учасників ТОВ „Виробничо-комерційна компанія „АВЕК”, що були проведені
31.10.2006р., з приводу виключення ОСОБА_2 із складу учасників товариства є
незаконним та враховує при цьому, що прийнявши рішення про виключення позивача
зі складу учасників товариства за невнесення своєї частки до статутного фонду
товариства, відповідач суду не надав жодних доказів, які б підтверджували
вказаний факт.

Щодо порушення судом першої інстанції
норм процесуального права, а саме розгляду справи без участі представника
відповідача,  то колегія суддів вважає за
необхідне зазначити про те, що
відповідно до ст.28  ГПК  України представниками юридичних осіб в
господарському суді крім представників їх органів, що діють у межах
повноважень, наданих їм законодавством
та установчими документами , можуть бути
також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від
імені підприємства, організації. Відповідач наданим йому процесуальним правом
не скористався.

За
таких обставин, колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду міста
Києва від 05.09.2007р. по даній справі відповідає вимогам чинного
законодавства, фактичним обставинам і матеріалам справи, підстав для його
скасування не вбачається.

Керуючись
ст.ст. 101-105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1.Рішення Господарського суду міста Києва від
05.09.2007р. у справі      № 17/251
залишити без змін, а апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю „Виробничо - комерційна компанія
„АВЕК” - без задоволення.

2.Матеріали
справи № 17/251 повернути до Господарського суду         м. Києва.

Головуючий суддя
Капацин  Н.В.

Судді
Пашкіна С.А.

Калатай  Н.Ф.

16.10.07 (відправлено)