донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем
України

21.01.2008 р.
справа №  42/147б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого:
суддів: при секретарі:

Максіної В.В.

за участю   представників сторін:

від кредиторів:

ОСОБА_1  (представник кредиторів: ОСОБА_3 за довір.
від 10.01.08р. і ОСОБА_4 за довір. від 02.09.05р.); Тульська К.А. - по довір.
від 14.12.07р. (УПФ України в Центрально-міському районі        м. Горлівки); Луценко В.Ж. - по
довір. №3887-П-ІІ від 01.09.05р. (ЗАТ КБ "ПриватБанк" м. Горлівка);
Костомарова О.В. - по довір. №13308/10-013 від 26.12.07р. (Горлівська ОДПІ);
Колодязний А.С. - по довір. №518/10-013 від 18.01.08р. (Горлівська ОДПІ);
Степанов О.В. - по довір. №7 від 21.01.08р. (Фонд соціального страхування від
нещасних випадків на виробництві та профзахворювань у Центрально-Міському
районі м. Горлівки); Шапуваленко М.В. - по довір. №07-22 від 08.01.08р. (
Донецький обласний цент зайнятості);

від боржника:  від прокуратури:

ОСОБА_2.- постанова
господарського суду Донецької області від 06.06.07р. Лушер Н.М. - посвідчення
№2201

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційні скарги

- Представника кредиторів -
фізичних осіб Відкритого акціонерного товариства " Горловчанка" м.
Горлівка  ОСОБА_1  - Арбітражного керуючого  ОСОБА_2
м. Горлівка Донецька область

на ухвалу господарського суду

Донецької області

від

03.10.2006 року

у справі

№ 42/147б ( суддя  Чорненька І.К.)

про

банкрутство Відкритого
акціонерного товариства "Горлівчанка" м. Горлівка Донецької області

У судовому засіданні -19.11.07р.

оголошувалась
перерва до

21.11.07р.

В С Т А Н О В
И В:

Ухвалою господарського суду  Донецької області від 03.10.07р. по
справі    № 42/147б  про банкрутство Відкритого акціонерного
товариства "Горловчанка"
м. Горлівка Донецької області ( далі по тексту - ВАТ
"Горловчанка" м. Горлівка)
припинено   повноваження  ліквідатора ОСОБА_2.

Ліквідатором  про справі № 42/147б про банкрутство   ВАТ "Горловчанка"    м. Горлівка призначено  арбітражного керуючого ОСОБА_5 ( ліцензія АБ
НОМЕР_1 від 21.11.05р.)

Зобов'язано арбітражного  керуючого
ОСОБА_2  протягом 10 днів
здійснити   передачу печаті, штампів, бухгалтерської  та іншої документації  банкрута
ліквідатору ОСОБА_5.

Приймаючи оскаржувану ухвалу суд першої
інстанції виходив з наступного.
14.02.07р. господарському суду арбітражним керуючим - розпорядником
майна боржника наданий протокол засідання комітету кредиторів №2 від
12.02.07р., на якому прийнято рішення клопотати перед господарським судом про
визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури строком на 12
місяців та про призначення ліквідатором - арбітражного керуючого         ОСОБА_2. Розгляд справи з цих питань
неодноразово відкладався.

29.05.07р. на засіданні комітету
кредиторів Горлівська об'єднана державна податкова інспекція м. Горлівка
Донецької області, як член комітету кредиторів, виступила з пропозицією
відмінити рішення комітету кредиторів від 12.02.07р. в частині призначення
кандидатури ліквідатора.

За пропозицією члена комітету
кредиторів - представника Горлівської філії
ЗАТ КБ "Приватбанк" м. Горлівка Донецької області у
засіданні комітету кредиторів 29.05.07р. була оголошена перерва до 11.06.07р.

06.06.07р. господарським судом
прийнята постанова про введення ліквідаційної процедури строком до  06.12.07р.. Ліквідатором призначений
арбітражний керуючий ОСОБА_2.

19.06.07р. до господарського суду
надане клопотання про припинення повноважень ліквідатора - арбітражного
керуючого ОСОБА_2. і призначення ліквідатором ВАТ  "Горловчанка" м. Горлівка
арбітражного керуючого ОСОБА_5, та наданий протокол засідання комітету
кредиторів від 11.06.07р., на якому більшістю голосів прийнято рішення про
призначення ліквідатором ВАТ
"Горловчанка" м. Горлівка - арбітражного керуючого ОСОБА_5

Згідно протоколу засідання комітету
кредиторів від 11.06.07р. прийнято рішення про заміну ліквідатора ОСОБА_2.
більшістю голосів - 267, з яких 166 голосів Горлівської ОДПІ м. Горлівка і 101
голос Управління пенсійного фонду України в Центрально-Міському районі м.
Горлівки.

Судом прийнято до уваги, що питання
щодо відміни рішення комітету кредиторів від 12.02.07р. комітетом кредиторів
розглядалося на засіданні 29.05.07р. - до прийняття судом постанови про
визнання боржника  ВАТ  "Горловчанка" м. Горлівка
банкрутом, та у засіданні комітету кредиторів 29.05.07р. оголошена перерва на
11.06.07р. Тобто волевиявлення комітету кредиторів щодо зміни свого рішення
прийнятого 12.02.07р. відносно призначення кандидатури арбітражного керуючого
ліквідатором банкрута містяться у протоколі від 29.05.07р., а 11.06.07р. після
перерви комітетом кредиторів прийнято остаточне рішення щодо кандидатури
арбітражного керуючого для призначення ліквідатором, що є виключно компетенцією
комітету кредиторів.

До Донецького апеляційного
господарського суду надійшли апеляційні скарги
представника кредиторів - фізичних осіб ВАТ "Горловчанка" м.
Горлівка ОСОБА_1 та  арбітражного
керуючого ВАТ "Горловчанка" м. Горлівка ОСОБА_2. на ухвалу
господарського суду Донецької області від 03.10.07р. по справі № 42/147б.

Скаржники просять скасувати ухвалу
господарського суду від 03.10.07р. по справі №42/147б про банкрутство ВАТ
"Горловчанка" м. Горлівка та передати справу на розгляд  до суду першої інстанції.

Заявники апеляційних скарг
посилаються на те, що при винесенні оскаржуваної ухвали судом першої інстанції
неправильно застосовані норми п.8 ст. 16 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і вважають, що при
винесенні оскаржуваної ухвали суд повинен був керуватися п.13 ст. 30 Закону
України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його
банкрутом".

Також скаржники посилаються на те,
що на час розгляду клопотання комітету кредиторів і винесення оскаржуваної
ухвали, в матеріалах справи була відсутня заява арбітражного керуючого ОСОБА_5

Колегія суддів Донецького апеляційного
господарського суду  у відповідності до
ст. 101 Господарського процесуального кодексу України,  на підставі встановлених фактичних обставин,
переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо
застосування судом при розгляді норм матеріального та процесуального права, що
мають значення для справи. Апеляційний
господарський суд  не зв'язаний
доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість  ухвали місцевого  господарського суду у повному обсязі.

Відповідно  до ст. 106  Господарського процесуального  кодексу України  апеляційні скарги  на ухвали
місцевого господарського суду розглядаються  в порядку, передбаченому  для
розгляду  апеляційних скарг  на рішення
місцевого  господарського суду.

Відповідно до ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу
України  здійснено запис судового
засідання за допомогою засобів технічної фіксації та складено протокол.

Заслухавши представників учасників
провадження по справі про банкрутство, обговоривши доводи апеляційних скарг і
дослідивши матеріали справи, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що
апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

24.07.06р. господарським судом
Донецької області за заявою 37 фізичних осіб
та  ЗАО КБ "Приватбанк"
в особі Горлівської філії ЗАТ КБ „ПриватБанк”      м. Горлівка порушена справа про
банкрутство ВАТ "Горловчанка" м. Горлівка.

Ухвалою від 11.01.07р. затверджено
реєстр вимог кредиторів.

14.02.07р. господарському суду  наданий протокол засідання комітету
кредиторів №2 від 12.02.07р., на якому прийнято рішення клопотати перед судом
про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та
призначення ліквідатором - арбітражного керуючого ОСОБА_2.  Розгляд клопотання неодноразово відкладався.

29.05.07р.  на засіданні комітету кредиторів розглядалося
питання щодо запропонування господарському суду іншої кандидатури ліквідатора,
ніж зазначалося у протоколі засідання комітету кредиторів від 12.02.07р.

29.05.07р. у засіданні комітету
кредиторів оголошена перерва до 11.06.07р.

Ухвалою від 22.05.07р. розгляд справи
по розгляду протоколу засідання комітету кредиторів від 12.02.07р. призначено
на  06.06.07р.

06.06.07р. два члена комітету
кредиторів Горлівська ОДПІ м. Горлівка і УПФ України в Центрально-Міському
районі м. Горлівки, які сукупно мають більшість голосів - 267 із  395 голосів членів комітету кредиторів,
звернулися до господарського суду з клопотанням не призначати ліквідатора по
справі до остаточного вирішення питання кандидатури ліквідатора на засіданні
комітету кредиторів, яке відкладене на 11.06.07р. (т.7 арк. справи 30-32). До
клопотання доданий протокол засідання комітету кредиторів від 29.05.07р.

Тобто з цього вбачається, що на дату розгляду
справи 06.06.07р. комітетом кредиторів не було остаточно вирішено питання щодо
призначення кандидатури ліквідатора у справі про банкрутство.

06.06.07р. господарським судом
прийнята постанова про визнання боржника ВАТ "Горловчанка" м.
Горлівка банкрутом, ліквідатором призначений арбітражний керуючий ОСОБА_2.

Згідно з ч.8 ст. 16 Закону
України  "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції
комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського
суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом
і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного
керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про
призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого
санацією, ліквідатора).

Відповідно до абз.1 ч.1 ст. 24 Закону
України  "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у постанові про
визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру,
призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого
санацією, тобто відповідно до ч.2 ст. 17 зазначеного Закону комітет кредиторів
приймає рішення про погодження кандидатури ліквідатора.

11.06.07р. комітетом кредиторів
прийнято рішення про призначення ліквідатором ВАТ "Горловчанка" м.
Горлівка арбітражного керуючого
ОСОБА_5 (т.7 арк. справи 61-68).

На засіданні комітету кредиторів
11.06.07р. Горлівська ОДПІ м. Горлівка  -
166 голосів, УПФ України в Центрально-Міському районі      м. Горлівки - 101 голос, представник
фізичних осіб - 52 голоси, більшістю голосів (за вказане рішення проголосувало
267 голосів, крім представника фізичних осіб - 52 голоси) прийнято рішення про
заміну ліквідатора банкрута ОСОБА_2. та призначення ліквідатором ОСОБА_5

Також апеляційна інстанція звертає
увагу на те, що до матеріалів справи представником фізичних осіб ОСОБА_1 надані
тільки дві довіреності: від ОСОБА_3 від 10.01.08р. і  ОСОБА_4 від 02.09.05р.

Статтею 28 Господарського
процесуального кодексу України передбачено, що громадяни можуть вести свої
справи в господарському суді особисто або через представників, повноваження
яких підтверджуються нотаріально посвідченою довіреністю.

В жодному засіданні господарського
суду по справі №42/147б про банкрутство ВАТ "Горловчанка" м. Горлівка
суду не надавалося нотаріально посвідчених довіреностей від фізичних осіб (за
заявою про порушення справи про банкрутство ініціюючими кредиторами є 37
фізичних осіб) представнику, якого б вони уповноважували вести свої справи у
господарському суді.

Безпосередньо громадяни, які
звернулись з заявою про порушення справи про банкрутство ВАТ
"Горловчанка" м. Горлівка, жодного разу у судові засідання не
з'являлися.

ОСОБА_1, який представляв їх
інтереси, нотаріально посвідчених довіреностей від: ОСОБА_6, ОСОБА_7,
ОСОБА_8,      ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_3,
ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16,     ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20,
ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_4, ОСОБА_23, ОСОБА_24,        ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27,
ОСОБА_28,            ОСОБА_29, ОСОБА_30,
ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38,
ОСОБА_39, ОСОБА_40, на ведення справи у господарському суді до матеріалів
справи не надавав.

21.01.08р. ОСОБА_1 надав усні
пояснення (що підтверджується звукозаписом судового засідання), що від імені
громадян, зазначених у заяві про порушення справи про банкрутство ВАТ
"Горловчанка" м. Горлівка він брав участь у провадженні справи про
банкрутство боржника на підставі укладених з ними договорів на надання
адвокатських послуг (т.1 арк. справи 138-174). Але з вказаних договорів
вбачається, що підписи громадян
нотаріально  не посвідчені.

З наданих апеляційній інстанції
нотаріально посвідчених довіреностей вбачається, що ОСОБА_1 відповідно до ст.
28 Господарського процесуального кодексу України має право вести справи у
господарському суді тільки від кредитора ОСОБА_4 (довіреність від 02.09.05р.)
та при цьому від кредитора ОСОБА_3 тільки з 10.01.08р., тому комітету
кредиторів необхідно звернути увагу на правильність встановлення кількості голосів
члена комітету кредиторів - представника фізичних осіб.

Виходячи з наведеного і враховуючи
те, що тільки комітет кредиторів приймає рішення щодо погодження кандидатури
ліквідатора і таке рішення остаточно прийняте тільки на засіданні комітету
кредиторів 11.06.07р., а саме після призначення господарським судом 06.06.07р.
ліквідатором ВАТ "Горловчанка"
м. Горлівка ОСОБА_2., судова колегія апеляційної інстанції дійшла
висновку, що ухвала від 03.10.07р., якою припинені повноваження ліквідатора
ОСОБА_2. і призначений по справі №42/147б ліквідатором ОСОБА_5, прийнята  у відповідності до норм   Закону України  "Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Апеляційна інстанція звертає увагу
суду першої інстанції на те, що у мотивувальній частині ухвали господарського
суду Донецької області від 03.10.07р. (т.8 арк. справи 95)  у абзаці 7 допущена описка, замість
арбітражного керуючого ОСОБА_5 зазначений арбітражний керуючий ОСОБА_41.

Відповідно до ст. 89 Господарського
процесуального кодексу України суддя  за
заявою сторони або за своєю ініціативою виправляє допущені в рішенні описки, не
зачіпаючи суті рішення.

Доводи заявників апеляційних скарг
спростовуються доказами матеріалів справи, а саме: щодо відсутності заяви
арбітражного керуючого ОСОБА_5 у судовому засіданні 03.10.07р. - заява є
додатком до пояснень Горлівської ОДПІ
м. Горлівка, які надійшли до господарського суду за вхід. канцелярії
№02-41/7039 від 03.10.07р. (т.8 арк. справи 79-81, 88).

Посилання заявників апеляційних скарг
представника кредиторів-фізичних осіб ОСОБА_1 та арбітражного керуючого
ОСОБА_2. на те, що при розгляді клопотання комітету кредиторів від 11.06.07р.
про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_2. та призначення ліквідатором
банкрута ОСОБА_5, суд повинен був керуватися ст. 30 Закону України "Про
відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а не
п.8 ст. 16 вказаного Закону спростовується доказами матеріалів справи, на
підставі яких судом і розглянуте зазначене клопотання відповідно до п.8 ст. 16,
ч.2 ст. 17, ст. 24, а саме:

- судом прийнято до уваги, що
питання щодо відміни рішення комітету кредиторів у частині питання погодження
кандидатури арбітражного керуючого ліквідатора ВАТ "Горловчанка" м.
Горлівка від 12.02.07р. комітетом кредиторів розглядалось на засіданні
29.05.07р., тобто до прийняття  судом
06.06.07р. постанови про визнання боржника банкрутом. 29.05.07р. у засіданні комітету
кредиторів оголошено перерву до 11.06.07р.

06.06.07р. Горлівська ОДПІ м.
Горлівки і УПФ України в Центрально-Міському районі м. Горлівки (які мають
більшість голосів у комітеті кредиторів) повідомило суд клопотанням і подало
протокол засідання комітету кредиторів від 29.05.07р. в якому визначено,  що вони не погоджують раніш погоджену на
засіданні комітету кредиторів  12.02.07р.
кандидатуру ліквідатора боржника ОСОБА_2.

Таким чином, волевиявлення комітету
кредиторів щодо свого рішення прийнятого 12.02.07р. відносно погодження кандидатури  ліквідатора містяться в протоколі від
29.05.07р., а 11.06.07р. після перерви прийнято остаточне рішення комітету
кредиторів з питання погодження кандидатури ліквідатора, що є виключно
компетенцією комітету кредиторів.

Виходячи з наведеного апеляційні
скарги представника кредиторів-фізичних осіб ОСОБА_1 та арбітражного керуючого
ОСОБА_2. не підлягають задоволенню, ухвала від 03.10.07р. по справі №42/147б
про банкрутство ВАТ "Горловчанка" м. Горлівка підлягає залишенню без
змін.                                    Керуючись ст. 99,
101, 102, 103, 105, 106   Господарського
процесуального кодексу України,
Донецький  апеляційний  господарський суд, -

П О
С Т А Н О В И В:

Апеляційні
скарги   представника кредиторів-фізичних
осіб  Відкритого акціонерного товариства
" Горловчанка " м. Горлівка Донецької області  ОСОБА_1 та арбітражного керуючого ОСОБА_2 м.
Горлівка Донецької області  залишити без задоволення,  ухвалу господарського суду Донецької області
від 03.10.2007 р. по справі № 42/147б залишити без змін.

Головуючий:

Судді:

Надруковано:
16  прим.

1. ОСОБА_1

1.
боржнику
1. у  справу

1.
апеляційному  суду

1. Прокуратурі м. Горлівка

1.
Прокуратурі Дон.обл.

1. арб. кер. ОСОБА_5

7.
кредиторам

1. ліквідатору  ОСОБА_2

1.
господарському  суду