ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"22" листопада 2007 р.
Справа № 33-8/110-07-3265

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Н.Б.Таценко

суддів Л.В.Поліщук, М.А. Мишкіної

секретар судового засідання Скуділо О.В.

Склад судової колегії змінений розпорядженнями голови суду № 123  від 02.10.2007р., № 139 від 16.10.2007р. і розпорядженням заступника голови суду № 161 від 19.11.2007р.

за участю представників сторін:

від ДП „Київський шляховик” –Липач Ю.В. –довіреність б/н від 11.04.2007р.;

від КП „Міські дороги” –Косарева А.В. –довіреність № 623 від 15.07.2007р.

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги

Дочірнього підприємства „Київський шляховик” та Комунального підприємства „Міські дороги”

на рішення  господарського суду Одеської області

від 13.08.2007р.

по справі № 33-8/110-07-3265

за позовом: Дочірнього підприємства „Київський шляховик”

до відповідача: Комунального підприємства „Міські дороги”

про стягнення 493875,26 грн.

За зустрічним позовом: Комунального підприємства „Міські дороги”

до відповідача: Дочірнього підприємства „Київський шляховик”

про зарахування зустрічних вимог у сумі 240996,13 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.08.2007р. по справі № 33-8/110-07-3265 (суддя Мазур Д.Т.) уточнені позовні вимоги Дочірнього підприємства „Київський шляховик” (далі ДП „Київський шляховик”) задоволено частково по ст. 193 ГК України, ст. 13 ЦК України, стягнено з Комунального підприємства „Міські дороги” (далі КП „Міські дороги”) на користь ДП „Київський шляховик” 432379,29 грн., в т. ч. 371 166,68 грн. основного боргу, 61379,29 грн., зменшених по ст. 233 ГК України на 50% із 122758,58 грн., донарахованих згідно ст. 625 ЦК України, оскільки стягнення з КП „Міські дороги” донарахувань на основний борг в повному обсязі з урахуванням встановленого індексу інфляції і 3% річних від простроченої суми призведе до спричинення надмірних збитків комунальному підприємству, уточнені зустрічні позовні вимоги КП „Міські дороги” про стягнення з ДП „Київський шляховик” 220593,26 грн. та проведення часткового заліку зустрічних вимог залишено без розгляду, т. я. витребувані господарським судом матеріали і документи, необхідні для розгляду спору, не надані без поважних причин.

Не погоджуючись з названим рішенням господарського суду ДП „Київський шляховик” звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою б/н від 21.08.2007р., в якій просить апеляційну скаргу задовольнити у повному обсязі, рішення скасувати в частині стягнення з КП „Міські дороги” на користь ДП „Київський шляховик” суми у розмірі 432 495,55 грн., прийняти нове рішення, задовольнити уточнені вимоги по ст. 229 ГК України, т. я. ст. 233 ГК України надає право суду зменшити розмір штрафних санкцій, якщо належні до сплати санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, згідно ст. 230 ГК України до штрафних санкцій законодавець відносить неустойку, штраф, пеню, відповідно до ст. ст. 549, 625 ЦК України індекс інфляції та 3% річних не являються штрафними санкціями, в мотивувальній і резолютивній частині рішення суду вбачаються розбіжності в зазначенні суми розміру позовних вимог (432 495,55 грн. і 432 379,29 грн.), згідно уточненого позову від 13.08.2007р. ДП „Київський шляховик” нараховані відповідно до ст. 625 ЦК України збитки по договорам № 43 від 12.05.2004р., № 2/23 від 08.06.2005р. склали 122 708,58 грн.

КП „Міські дороги” звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою б/н та б/д, в якій просить скасувати рішення господарського суду, винести постанову про зарахування зустрічних вимог КП „Міські дороги” до ДП „Київський шляховик” в розмірі 250 702,23 грн. по ст. 601 ЦК України, т. я. акт звірки взаєморозрахунків від 01.01.2006р. підтверджує заборгованість по оплаті орендованих механізмів і автотранспорту в сумі 143 447,43 грн. (після часткової сплати 132 744 грн.), існує заборгованість по оплаті за користування нежитловими приміщеннями в сумі 75 653,52 грн. станом на 01.01.2006р., котра з урахуванням індексу інфляції і 3% річних складає 91 011,20 грн., суд помилково визнав, що визначена в акті звірки від 01.01.2006р. заборгованість позивача на користь відповідача за оренду автотранспорту та механізмів включала в себе заборгованість за оренду нежитлових приміщень –території бази, розташованої по вул. 25-ї Чапаєвської дивізії, 7-А, котра знаходилась у користуванні позивача з 02.01.2004р. по 31.12.2005р. В уточненнях до апеляційної скарги б/н та б/д КП „Міські дороги” не ставить під сумнів стягнену судом суму і просить відповідно до ст. 601 ЦК України, шляхом зарахування зустрічних вимог, зменшити суму стягнення вимог ДП „Київський шляховик” у розмірі 432 495,55 грн. до КП „Міські дороги” на суму 250 702,23 грн., стягнути з КП „Міські дороги” 181 793,32 грн. керуючись ч. 2 ст. 616 ЦК України.

В відзиві на апеляційну скаргу від 15.10.2007р. ДП „Київський шляховик”  просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги  КП „Міські дороги”, рішення господарського суду в частині залишення без розгляду зустрічних вимог КП „Міські дороги” залишити без змін, посилаючись на ненадання всупереч ст. 32 ГПК України доказів в підтвердження зустрічного позову, укладення договору оренди нежитлового приміщення від 02.01.2004р. з порушенням ст. 5 Закону України „Про оренду державного та комунального майна”.

В наступних уточненнях до апеляційної скарги б/н та б/д КП „Міські дороги” (вх. № 2663 від 21.11.2007р.) просить винести постанову, частково скасувати рішення господарського суду Одеської області від 13.08.2007р. по справі № 33-8/110-07-3265 про залишення без розгляду зустрічних позовних вимог КП „Міські дороги” до ДП „Київський шляховик”, зменшити суму стягнення вимог ДП „Київський шляховик” у розмірі 432 495,55 грн. до КП „Міські дороги” на суму 250 702,23 грн. шляхом зарахування зустрічних вимог відповідно до ст. 601 ЦК України та стягнути з КП „Міські дороги” 181 793,32 грн.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг та заслухавши представників сторін, колегія суддів,  –

В с т а н о в и л а:

12.05.2004р. КП „Міські дороги” (підрядник) та ДП „Київський шляховик”(субпідрядник) уклали договір № 43 по виконанню робіт по поточному ремонту доріг м. Одеси, предметом якого по п. 1.1 являється виконання субпідрядником робіт по поточному ремонту доріг м. Одеси відповідно до умов діючого договору в об’ємах і в строки, вказаних в Додатку № 1, а підрядник приймає роботи і направляє грошові кошти субпідряднику за виконані роботи відповідно до актів приймання виконаних робіт (форма КБ-2в і форма КБ-3). По п. 3.4 даного договору оплата виконаних робіт здійснюється підрядником на підставі актів приймання виконаних робіт не пізніше 10 днів з дня їх підписання.

Протягом 2004 року ДП „Київський шляховик” згідно актів приймання виконаних робіт (форма КБ-2) та довідок про вартість виконаних робіт (форма КБ-3), підписаних та завірених печатками сторін, виконало роботи по поточному ремонту доріг у м. Одесі на суму 520894,80 грн. З вказаної суми за період з 4 червня по 16 листопада 2004 року КП „Міські дороги” перерахувало за виконані роботи на поточний рахунок  ДП „Київський шляховик” 211121,92 грн., тобто борг комунального підприємства складає 309772,88 грн.

08.06.2005р. між КП „Міські дороги” (замовник) і ДП „Київський шляховик” (підрядник) укладено договір № 2/23 на виконання робіт, яким замовник доручає підряднику прийняти на себе виконання робіт на суму 600 000 грн. по поточному ремонту проїзної частини доріг в м. Одесі площею 12 тис. м2 (п. п. 1.1, 2.1). Згідно п. 4.1 останнього розрахунки за виконані роботи здійснюються після підписання акту виконаних робіт (Ф-2). На виконання зобов’язань по даному договору станом на січень 2006р. підрядником виконані роботи на суму 491 032,80 грн., які замовником оплачені в розмірі 429 639 грн., тобто основний борг дорівнює 61 393,80 грн.

Листом № 5 від 03.04.2007р. ДП „Київський шляховик” звернулося до КП „Міські дороги” з проханням провести звірку розрахунків за виконані роботи згідно Ф-2 по поточному ремонту доріг. Внаслідок відсутності реакції контрагента на вказаний лист  ДП „Київський шляховик” подало до господарського суду первісну позовну заяву від 18.04.2007р. про стягнення з КП „Міські дороги” по ст. ст. 625, 526, ч. 1 ст. 530, ч. 1 ст. 854, ч. 4 ст. 538, ст. 610 ЦК України, ст. 193 ГК України заборгованості на суму 523 027,56 грн., в т. ч. 371 166,68 грн. основного боргу по договорам № 43 від 12.05.2004р., № 2/23 від 08.06.2005р., 129 730,35 грн. індексу інфляції  та 22 130,53 грн. 3% річних. В уточненнях до первісних позовних вимог від 13.08.2007р. ДП „Київський шляховик” просить стягнути з КП „Міські дороги” 493 875,26 грн. заборгованості, з яких 309 772,88 грн. основного боргу, 85 187,54 грн. індексу інфляції, 24 781,83 грн. 3% річних по договору № 43 від 12.05.2004р. та 61 393,80 грн. основного боргу, 9 823,01 грн. індексу інфляції, 2 916,20 грн. 3% річних по договору № 2/23 від 08.06.2005р.

В подальшому КП „Міські дороги” звернулося з зустрічним позовом б/н та б/д про стягнення з ДП „Київський шляховик” 240 996,13 грн., по ст. 601 ЦК України шляхом зарахування зустрічних вимог зменшити суму вимог, заявлених ДП „Київський шляховик” у розмірі 471 295,49 грн. до КП „Міські дороги”, на суму 230 299,36 грн. В уточненнях зустрічних вимог КП „Міські дороги” просить відповідно до ст. 601 ЦК України шляхом зарахування зустрічних вимог зменшити суму вимог, заявлених ДП „Київський шляховик” у розмірі 471 295,49 грн. на суму 250 702,23 грн. та стягнути з відповідача 220 593,26 грн. Рішенням господарського суду від 13.08.2007р. позовні вимоги ДП „Київський шляховик” задоволено частково у вигляді стягнення з КП „Міські дороги” 432379,29 грн., а зустрічний позов залишено без розгляду з мотивів, наведених в описовій частині постанови.

Згідно складеного та підписаного головними бухгалтерами ДП „Київський шляховик” і КП „Міські дороги” акту звірки взаємних розрахунків від 01.06.2007р. про проведення перевірки взаємних розрахунків за виконані роботи по поточному ремонту станом на 01.06.2007р. виконано роботи на суму 491 032,80 грн., оплачено в 2005р. –423 639 грн., в 2006р. –6000 грн., існує сальдо на користь ДП „Київський шляховик” в розмірі 371 166,68 грн., однак по бухгалтерським даним  КП „Міські дороги” вказане сальдо складає 189 104,64 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 31.07.2007р. КП „Міські дороги” зобов’язано надати до суду дозвіл (рішення) Одеської міської ради на укладення договорів оренди; договори оренди з ДП „Київський шляховик”, акти приймання-передачі орендованого майна, розрахунок орендної плати, розрахунок заборгованості по орендній платі по об’єктах  оренди, докази витребування орендної плати та розрахунків за отримані  товарно-матеріальні цінності, скласти акт взаємозвірки з поясненнями щодо стану розрахунків по орендній платі. Вказані вимоги місцевого суду КП „Міські дороги” виконані частково. Рішенням господарського суду первісний позов задоволено частково, а зустрічний позов залишено без розгляду з мотивів, викладених в описовій частині постанови. При цьому висновки господарського суду відповідають чинному законодавству, т. я. в ст. 233 ГК України законодавець передбачає право господарського суду у певних випадках на зменшення належних до сплати штрафних санкцій, до складу яких по п. 4 ст. 232 ГК України, котра встановлює порядок застосування штрафних санкцій, віднесені відсотки за неправомірне користування чужими коштами.

Апеляційна скарга КП „Міські дороги” щодо скасування рішення суду першої інстанції і винесення постанови про зарахування зустрічних вимог КП „Міські дороги” до ДП „Київський шляховик” в розмірі 250 702,23 грн. по ст. 601 ЦК України задоволенню не підлягає з наступних підстав. Так, відповідно до ст. 106 ГПК України у випадку скасування апеляційною інстанцією ухвали про залишення позову без розгляду, яка розглядається в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення господарського суду, справа передається на розгляд місцевого господарського суду, тобто повноваження апеляційної інстанції щодо розгляду спору по суті в даному випадку відсутні. При цьому представником КП „Міські дороги” в апеляційному засіданні не наведено норми процесуального законодавства, котра передбачає право апеляційної інстанції на розгляд по суті позову, залишеного без розгляду місцевим господарським судом. Посилання КП „Міські дороги” про виконання ним ухвали господарського суду від 31.07.2007р. щодо надання документів в повному обсязі не заслуговує на увагу, т. я. дозвіл (рішення) Одеської міської ради на укладення договорів оренди не надано, а представлений комунальним підприємством на вимогу місцевого суду договір оренди № 52/1 від 14.03.2003р. в розділі І предмет договору не містить переліку автотранспорту і механізмів, що унеможливлює його оцінку в якості підтвердження виконання вимог господарського суду. Одночасно положення апеляційної скарги Комунального підприємства „Міські дороги” стосовно виконання ухвали суду першої інстанції в повному обсязі та наявності доказів для розгляду зустрічного позову по суті з підтвердженням розміру заборгованості актами взаємозвірок контрагентів спростовується наступним. За загальними правилами акт звіряння –це документ, що підтверджує наявність або відсутність у суб’єкта господарювання будь-якої заборгованості. Залежно від сальдо розрахунків з контрагентом відображена в акті заборгованість може бути як дебіторською, так і кредиторською. Згідно ст. 1 Закону України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” до первинних документів належать документи, які містять відомості про господарські операції та підтверджують їх здійснення, наприклад, видаткові накладні, прибуткові і видаткові касові ордери; акти приймання-передачі тощо. Отже, саме підтвердження факту здійснення операції є головним критерієм належності якогось документа до первинного, власне акт звіряння не є первинним документом і на його підставі записи в бухгалтерському або податковому обліку підприємства не здійснюються, акти звіряння складаються контрагентами, зокрема для підтвердження суми заборгованості (або її відсутності) і правильності відображення розрахунків. При цьому в разі виявлення в процесі звіряння розбіжностей в обліку сторін, тобто невідповідності кінцевого сальдо розрахунків, сторонам необхідно спростувати розбіжності шляхом перевірки наявних у обох контрагентів первинних документів і правильності їх відображення в обліку. Між тим, в акті звіряння від 01.06.2007р. містяться суттєві розбіжності, котрі сторонами не усунені. Вищевикладене свідчить про ненадання позивачем по зустрічному позову всупереч вимогам ухвали господарського суду від 31.07.2007р. належних і допустимих доказів в підтвердження позовних вимог і непредставлення документів, необхідних для розгляду спору по суті.

З врахуванням викладеного, рішення господарського суду Одеської області від 13.08.2007р. відповідає чинному законодавству, матеріалам та обставинам даної справи, правових підстав для скасування останнього і задоволення апеляційних скарг не вбачається.

Керуючись ст. ст.  99, 101 –103, 105  ГПК  України, колегія суддів, -

П о с т а н о в и л а:

Рішення господарського суду Одеської області від 13.08.2007р. по справі № 33-8/110-07-3265 залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Головуючий суддя                                                                           Таценко Н.Б.

Суддя                                                                                                Поліщук Л.В.

Суддя                                                                                                Мишкіна М.А.

Постанова підписана 22.11.2007р.