ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

20 листопада 2007 р.

№ 16/98

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого судді                                   Удовиченко
О.С.

суддів:
Мамонтової О.М.

Хандуріна М.І.

За
участю представників :

від
позивача ОСОБА_3 (дов. від 03.08.06р.)

від
відповідача Хоріна І.М. (дов. від 12.11.97р.)

від третьої особи 1 ОСОБА_7 (дов
від 20.03.07р.)

від третьої особи 2 ОСОБА_8 (дов.
від 06.10.06р.)

від третьої особи 3 ОСОБА_9 (дов.
від. 26.06.06р.)

від третьої особи 4 ОСОБА_9 (дов.
від. 02.04.06р.)

розглянувши касаційну
скаргу ОСОБА_1на рішення господарського суду Чернігівської області від
27.04.07р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від
02.08.07р.

у справі
№ 16/98

за позовом   ОСОБА_2, м. Чернігів

до
Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАСКО", м. Чернігів

треті особи:

-1- ОСОБА_1, м. Чернігів

-2- ОСОБА_4, м. Чернігів

-3- ОСОБА_5, м. Чернігів

-4- ОСОБА_6, м. Чернігів

про
визнання протоколу та рішень загальних зборів учасників недійсними

В С Т А
Н О В И В  :

Рішенням господарського суду
Чернігівської області від 27.04.07р. у справі №16/98 (суддя Фесюра М.В.)
частково задоволено позов ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю
"ТАСКО", третіх осіб: ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6про визнання
протоколу та рішень загальних зборів учасників недійсними, а саме: визнано
повністю недійсним рішення загальних зборів ТОВ “ТАСКО” від 31.01.07р., в решті
позову - провадження у справі припинено.

Постановою Київського апеляційного
господарського суду від 02.08.07р. (головуючий Андрієнко В.В., судді Малетич
Л.Л., Студенець В.І.) вказане рішення залишено без змін.

Не погоджуючись з прийнятими рішенням
та постановою, ОСОБА_1 звернувся з касаційною скаргою, в якій просить рішення
від 27.04.07р. та постанову від 02.08.07р. скасувати, а справу направити на
новий розгляд до суду першої інстанції або відмовити в задоволенні позовних
вимог. В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушенням
судом норм матеріального і процесуального права, зокрема, ст.ст. 13, 98
Цивільного кодексу України, ст.ст. 60, 61 Закону України "Про господарські
товариства".

Колегія суддів Вищого
господарського суду України, на підставі встановлених фактичних обставин
справи, перевіривши застосування судами норм матеріального та процесуального
права, дійшла висновку що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на
наступне.

З матеріалів справи вбачається, що
06.03.07р. ОСОБА_2 звернувся до місцевого господарського суду з позовом до
Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАСКО", третіх осіб:
ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6про визнання протоколу б/н від 31.01.07р. та
рішення загальних зборів учасників ТОВ “ТАСКО” недійсними.

Згідно частини першої статті 12
Господарського процесуального кодексу України господарським судам підвідомчі:
1)  справи  у
спорах,  що  виникають
при  укладанні, зміні, розірванні  і виконанні господарських договорів, у тому
числі щодо приватизації майна, та з інших підстав, крім: спорів про
приватизацію державного житлового фонду; спорів, що виникають при погодженні
стандартів  та  технічних умов; спорів про  встановлення цін на продукцію (товари),  а також тарифів на послуги  (виконання
робіт),  якщо  ці
ціни  і  тарифи відповідно  до
законодавства не можуть бути встановлені за угодою сторін; спорів,
що  виникають  із
публічно-правових   відносин   та віднесені   до   компетенції   Конституційного   Суду
України  та адміністративних
судів; інших спорів, вирішення яких відповідно до законів України та
міжнародних договорів України віднесено до відання інших органів; 2) справи про
банкрутство; 3)   справи  за
заявами  органів  Антимонопольного  комітету України,  Рахункової
палати  з  питань,
віднесених законодавчими актами до їх компетенції; 4)  справи,
що  виникають  з корпоративних відносин у спорах між
господарським  товариством  та
його  учасником  (засновником, акціонером),  у
тому  числі  учасником,
який вибув,  а також між
учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що
пов'язані  із створенням,  діяльністю,
управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових
спорів.

Отже, господарський суд м. Києва
вірно, на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу
України, припинив провадження у справі  в
частині позовних вимог про визнання недійсним протоколу загальних зборів,
оскільки спір за такими вимогами не підлягає розгляду в господарських судах
України.

Судами попередніх інстанцій
встановлено, що ТОВ “ТАСКО” є юридичною особою та включене до Єдиного
державного реєстру підприємств та організацій України 24.09.1992р. за № 266.

Статутний фонд товариства, відповідно
до п. 6 його Статуту, створений в розмірі 100 грн. з вкладів учасників, розмір
часток кожного з яких становить: ОСОБА_1 -26 грн. (26% фонду), ОСОБА_6 -8 грн.
(8% фонду), ОСОБА_2 -20 грн. (20% фонду), ОСОБА_5 -20 грн. (20% фонду) і
ОСОБА_4 -26 грн. (26% фонду).

31.01.2007р. на загальних зборах
учасників товариства (надалі - збори) було прийнято рішення, яким ОСОБА_6 було
звільнено з посади директора ТОВ “ТАСКО” та призначено новим директором
ОСОБА_8, а також вирішено тимчасово не запроваджувати контрактну форму
трудового договору з директором товариства, про що було складено відповідний
протокол. Протокол підписаний головою зборів ОСОБА_1 та секретарем ОСОБА_8

Статею 58 Закону України “Про
господарські товариства” передбачено, що вищим органом товариства з
обмеженою  відповідальністю  є загальні збори учасників. Вони складаються
з учасників товариства або призначених ними представників. Представники  учасників
можуть    бути    постійними    або призначеними на певний  строк.
Учасник  вправі  в  будь-який  час замінити
свого   представника   у загальних
зборах  учасників, сповістивши про
це інших учасників. Учасник
товариства  з  обмеженою
відповідальністю    вправі
передати  свої  повноваження
на  зборах  іншому
учаснику    або представникові
іншого учасника товариства. Учасники мають
кількість  голосів,  пропорційну
розміру  їх часток у статутному
(складеному) капіталі.

Відповідно до ст. 61 Закону України
"Про господарські товариства" загальні    збори учасників товариства  з обмеженою відповідальністю скликаються не
рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.
Позачергові  загальні  збори
учасників  скликаються  головою товариства   при
наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності  товариства,
а  також у будь-якому   іншому
випадку,   якщо  цього
потребують  інтереси
товариства  в  цілому,
зокрема,  якщо  виникає
загроза  значного скорочення
статутного (складеного) капіталу. Загальні
збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу
виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності  більш як 20 відсотками голосів, мають
право  вимагати  скликання
позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого
приводу, що  стосується діяльності
товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної
вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення
загальних зборів    товариства учасники
повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення  повинно бути
зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто  з учасників товариства вправі вимагати
розгляду  питання на загальних  зборах
учасників  за  умови,
що  воно  було
ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як
за  7
днів  до  скликання
загальних  зборів учасникам
товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з  документами, внесеними  до
порядку  денного  зборів. З питань, не включених до порядку  денного,
рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на
зборах.

Порядок скликання загальних зборів
визначається в установчих документах товариства (ч. 4 ст. 98 Цивільного кодексу
України).

Відповідно до Статуту ТОВ “ТАСКО”:
збори скликаються по мірі необхідності, але не рідше двох разів на рік.
Позачергові збори скликаються у разі, зокрема, на вимогу учасників, сукупна
частка яких в статутному фонді складає не менш, ніж 10% (п. 8.2 Статуту); збори
скликаються директором та головою товариства. Голова товариства обирається
зборами учасників (п. 8.8 Статуту); в роботі зборів мають право брати участь
всі учасники незалежно від розміру їх часток в статутному фонді (п. 8.9
Статуту); про проведення зборів учасники повідомляються персонально із
зазначенням у повідомленні порядку денного, часу й місця їх проведення.
Повідомлення учаснику про проведення зборів здійснюється в письмовій формі
(листом чи телеграмою) або усній формі (при особистій зустрічі чи по телефону).
Повідомлення повинно бути зроблено не менш, ніж за 30 днів до скликання зборів
(п. 8.11 Статуту); директор та голова товариства зобов'язані скликати збори
протягом 25 днів, якщо цього вимагають учасники, частки яких у сукупності складають
не менш, ніж 10% статутного фонду, або ревізійна комісія. У випадку не
скликання директором та головою товариства зборів у  цей термін
учасники  або  ревізійна
комісія  можуть самостійно
скликати збори учасників з дотриманням передбаченого статутом порядку їх
скликання (п. 8.12 Статуту).

Згідно ст. 60 Закону України “Про
господарські товариства” та п. 8.5 Статуту ТОВ “ТАСКО”, збори учасників
вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники
учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів. Учасники зборів,
які беруть участь у зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку
має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

З відомості реєстрації учасників
зборів (а. с. 144, т. 1) вбачається, що для участі у зборах зареєструвались
засновники ОСОБА_1 та ОСОБА_4, які в сукупності володіють 52 % голосів, а
учасники ОСОБА_5 та ОСОБА_6 не приймали участі, що підтверджується їх
поясненнями та відсутністю підпису у відомості.

Відповідно до ч. 2 ст. 34
Господарського процесуального кодексу України
обставини справи, які
відповідно  до  законодавства
повинні бути  підтверджені певними
засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

У зв'язку з цим, колегія суддів
погоджується з тим, що надані листи-повідомлення за вих. №№ 28, 26 і 29 від
28.12.06р. із зазначенням часу й місця
проведення зборів, адресовані учасникам ОСОБА_2, ОСОБА_5 і ОСОБА_6,
направлені за юридичною адресою відповідача -ТОВ "ТАСКО", що
підтверджується описом вкладення ф. 107 та поштовою квитанцією від 29.12.06р.,
не є належними доказами персонального повідомлення їх про скликання зборів,
оскільки вказані особи проживають за іншими адресами.

Місцевим господарським судом та судом апеляційної інстанції, на думку
колегії, вірно не взято до уваги в якості доказів участі у зборах ОСОБА_5 і
ОСОБА_6 акти від 31.01.07р. (а. с. 145-148, т. 1), складені про те, що
зазначені особи, були присутні в приміщенні, де проводились збори учасників, але
відмовились поставити підписи в реєстраційній відомості.

Отже господарський суд першої інстанції дійшов правильного висновку про
відсутність кворуму на зборах 31.01.07р.

За таких обставин, господарськими судами попередніх інстанцій вірно
встановлено, що при прийнятті рішення загальними зборами учасників ТОВ “ТАСКО”
від 31.01.07р. був порушений порядок
скликання та проведення загальних зборів, передбачений законом та
установчими документами товариства, а тому вказане рішення обґрунтовано визнано
недійсним.

Враховуючи вищевикладене, судова
колегія Вищого господарського суду України вважає, що оскаржені рішення та
постанова прийняті з дотриманням норм матеріального і процесуального права,
підстави для їх скасування відсутні.

Керуючись ст. ст. 1117, 1119 -11111  Господарського процесуального кодексу
України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н
О В И В:

Касаційну скаргу ОСОБА_1залишити без
задоволення.

Рішення господарського суду
Чернігівської області від 27.04.07р. та постанову Київського апеляційного
господарського суду від 02.08.07р. у справі № 16/98 залишити без змін.

Справу № 16/98 повернути до
господарського суду Чернігівської області.

Головуючий суддя
О.С. Удовиченко

Судді:
О.М. Мамонтова

М.І.
Хандурін