ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА

27.11.07                                                                                           Справа№ 12/285А

Суддя господарського суду Львівської області Запотічняк О. Д. за участю секретаря Джус Р. В. розглянула у відкритому судовому засіданні справу  за позовом: Відкритого акціонерного товариства “Іскра” до відповідача   Державної податкової інспекції у Галицькому районі м. Львова про визнання нечинними та скасування податкового повідомлення –рішення  № /0/2765 від 10.02.2007 р.

за участю представників:

від позивача: Сидор В.Д., Гуць Г.М.    (довіреність у справі)

від відповідача: Хома Т.І., Кучманич В.П.  (довіреність у справі)

Сторонам, які беруть участь у справі, роз’яснено зміст ст.ст.27, 29, 49, 51 Кодексу адміністративного судочинства України, а саме їх процесуальні права та обов’язки, зокрема право заявляти відводи.   Сторони відмовились від здійснення технічної фіксації судового процесу.

Суть спору:   Позовні вимоги заявлено Відкритим акціонерним товариством “Іскра” до відповідача  Державної податкової інспекції у Галицькому районі м. Львова про визнання нечинними та скасування податкового повідомлення –рішення  № /0/2765 від 10.02.2007 р.

Обставини справи: Ухвалою від 14.09.2007 р. Господарський суд Львівської області прийняв позовну заяву до розгляду та порушив провадження у справі, призначивши попереднє судове засідання на 04.10.2007 р.

Ухвалою від 04.10.2007 р. суд закінчив попередній розгляд справи  та призначив судове засідання на 23.10.2007 р.

В судовому засіданні  23.10.2007 р. розгляд справи відкладався до 31.10.2007 р.  у зв’язку з неявкою представників позивача.

В судовому засіданні 31.10.2007 р. оголошувалась перерва до 20.11.2007 р.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги, вважає податкове повідомлення –рішення  № /0/2765 від 10.02.2007 р. таким, що винесене на підставі невірного та безпідставного висновку зробленого в акті перевірки.

Зокрема представник позивача в своїх поясненнях посилається на Угоду укладену між Україною та  Федеративною Республікою Німеччиною про уникнення подвійного оподаткування стосовно податків на доход і майно. Представник стверджує, що оскільки  керівний орган нерезидента з яким було укладено договір  про надання  середньострокової поновлювальної кредитної лінії від 19.07.2002 р. знаходиться в Німеччині, то нерезидент  підлягає оподаткуванню за місцем знаходження свого керівного органу, тобто в Німеччині а не у Великобританії, як це стверджує відповідач. Позивач стверджує, що дані обставини є підставою для звільнення ВАТ “Іскра” від оподаткування процентів за кредит, які підприємство сплачує  на користь Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch.

Представники відповідача позовні вимоги заперечили, просили суд залишити в силі оспорюване податкове повідомлення –рішення , мотивуючи, це тим, що відповідно до укладених угод між позивачем та нерезидентом Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch нерезидент являється резидентом країни Великобританія,  а дія угоди між  Україною та  Федеративною Республікою Німеччиною про уникнення подвійного оподаткування стосовно податків на доход і майно не поширюється на територію Великобританії.

В судовому засіданні 20.11.207 р. оголошувалась перерва до 27.11.2007 р. для представлення сторонами додаткових доказів по справі.

Повний текст постанови виготовлено, підписано та оголошено 27.11.2007р.

Розглянувши та оцінивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази, які мають значення для справи, суд встановив наступне:

Державна   податкова  інспекція    у Галицькому   районі  м. Львова   з 11.12.2006 р.  по 26.01.2007  року  проводила   виїздну  планову  документальну  перевірку  правильності обчислення і своєчасної сплати податків та  обов’язкових платежів до бюджету Відкритим акціонерним товариством “Іскра” за період з 01.07.2005 р. по 30.09.2006 р.

Перевіркою встановлено, що  ВАТ "Іскра" за період   з 01.07.05р. по 30.09.06р. здійснило виплату доходу з джерелом його походження з України нерезиденту " Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch Великобританія, а саме - проценти за користування кредитними коштами на підставі Договору позики від 19.07.02р.   ВАТ "Іскра" здійснило перерахування  валютних коштів  з валютного  рахунку АКБ "ХФБ Україна" м. Київ на підставі платіжних доручень:

п/д №222 від 09.09.2005р.в сумі 29570,61 дол .США

п/д №305 від 09.12.2005р.в сумі 32127,26 дол.США

п/д №61   від 14.03.2006р.в сумі 36143,17 дол.США

п/д №136 від 20.06.2006р.в сумі 39052,67 дол.США

п/д №206 від 14.09.2005р.в сумі 26394,47 дол.США

Загальна   сума   виплаченого   доходу   за   зазначений   період   склала 163288,18 дол.США.

До перевірки підприємством була пред'явлена Довідка /Residense Certificate, видана нерезиденту  Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch  за адресою Am Tucherpark 14. 80538 Muenchen /41 Moorgete. London ЕС2R6РР/ країною Germany /United Kingdom/, дата і місце заповнення Munchen 19 січня 05 р. Цим підтверджується , що пред'явник цієї довідки дійсно є резидентом у розумінні договору про уникнення подвійного оподаткування між Україною /урядом України/ та Німеччиною.

Довідка /Residense Certificate, видана нерезиденту  Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch  за адресою Am Tucherpark 14. 80538 Muenchen /41 Moorgete. London ЕС2R6РР/ країною Germany /United Kingdom/, дата і місце заповнення  Munchen  12 червня 06 р. Цим підтверджується , що пред'явник цієї довідки дійсно є резидентом у розумінні договору про уникнення подвійного оподаткування між Україною /урядом України/ та Німеччиною.  Дані довідки були надані позивачем для перевірки, як підстава для звільнення /зменшення/ від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, що виплачувались нерезиденту Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch

Податковим органом зроблено висновок, що пред'явлені Сертифікати, не можуть бути підставою для звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України-процентів за користування кредитними коштами, виплачених нерезиденту " Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch  , так як Угодою про внесення Змін та Доповнень до Договору про надання Середньострокової поновлювальної Кредитної лінії від 19.07.2002 року /Доповнення №8/ підписаної 09.12.2003р. Кредитор: Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch  -Адреса: 41 Moorgete. London ЕС2R6РР SWIFT HYVEGB 24 рахунок АСС .JP Morgan Chasa Bank New York USA -згідно вище вказаних даних нерезидент являється резидентом країни Великобританія. Також Додатком від 21.04.2004р. №6 до Реєстраційного Свідоцтва від 19.08.2002р. №2145 Головне управління Національного банку по м.Києву і Київській області внесено зміни до рядків реєстраційного свідоцтва, які викладені в такій редакції : Нерезидент Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch Великобританія.

Податковим органом зроблено висновок, що  ВАТ "Іскра"   не утримано податок при виплаті   процентів, що сплачувались на користь нерезидента Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch Великобританія. на загальну суму 163288,18дол.США. 163288,18 дол. США * 15% = 24493 23дол.США *5,05 = 123690,80грн.

На підставі  вище згаданого акту перевірки ДПІ у Галицькому районі м. Львова було прийнято податкове повідомлення –рішення № /0/2765 від 10.02.2007 р. яким позивачу  визначено суму податкового зобовязання по сплаті податку на доходи нерезидентів в сумі 123690,80 грн та штрафних санкцій в розмірі 247381,60 грн.

При  прийнятті   постанови  суд    виходив    із наступного  :

Як вбачається з матеріалів справи  між  позивачем та Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch був укладений договір  про надання  середньострокової поновлювальної кредитної лінії від 19.07.2002 р.  згідно якого позивач виплачував  згаданому кредитору проценти  за користування кредитом.

Місцезнаходженням Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch є країна Великобританія, однак його керівний орган зареєстрований і знаходиться в Німеччині.

Як вбачається з довідок  від 19.01.2005 р. та 12.06.2006 р. виданих кредитори позивача Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/ компетентним органом Німеччини Finanzamt Muenchen Fuer Koerperschaften, зазначається повна інформація , як про нерезидента Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG London Branch так і про його  керівний орган Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG , який зареєстрований за адресою Am Tucherpark 14. 80538 Muenchen

Відповідно до ст. 9 Конституції України  чинні міжнародні договори, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Відповідно до п. 1ст. 4 угоди між Україною і Федеративною Республікою Німеччина про уникнення подвійного оподаткування стосовно податків на доход і майно ратифікованою  згідно закону України від 22.11.1995 р. № 449/95-ВР, при застосуванні цієї Угоди термін "резидент однієї Договірної Держави" означає будь-яку особу, яка за законодавством цієї Держави підлягає оподаткуванню в ній на підставі місця проживання, постійного місця перебування, місцезнаходження керівного органу або іншого аналогічного критерію.

Відповідно до порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування” затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України  від 06.05.2001 р. № 470 підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 5 і 6 цього Порядку, особі, яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором.

Довідка видається компетентним органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором, за формою згідно з додатком 1 або згідно із законодавством такої країни. Довідка, яка надається за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України та обов'язково містити таку інформацію:

повну назву або прізвище нерезидента;

підтвердження, що нерезидент є особою, на яку поширюється дія положення міжнародного договору, тобто відповідно до законодавства відповідної країни підлягає оподаткуванню в цій країні на підставі постійного місцеперебування (місця проживання) або на іншій підставі;

назву компетентного органу, прізвище та підпис уповноваженої особи компетентного органу, яка засвідчує підтвердження;

дату видачі.

Довідка дійсна в межах календарного року, в якому вона видана.

З наведеного виплаває, що довідка , яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни може видаватись йому тільки  компетентним органом відповідної країни.

Вищезгадані довідки видані нерезиденту Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/ компетентним органом Німеччини Finanzamt Muenchen Fuer Koerperschaften і долучені позивачем до матеріалів справи  підтверджують, що  нерезидент Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/ підлягає оподаткуванню в країні Німеччині, на підставі місцезнаходження свого керівного органу, і відповідають вимогам порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування” затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України  від 06.05.2001 р. № 470

Даний факт підтверджується також і листом який підписаний керівниками податкових відділів Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/ та Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG , в якому зазначено, що Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/  є постійним представництвом(філією) і немає власного податкового статусу, тобто статусу податкового резидента Великобританії.

Враховуючи наведені обставини, суд прийшов до висновку, що  довідки від 19.01.2005 р. та 12.06.2006 р. надані ВАТ “Іскрі” Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/ видані компетентним органом  Німеччини є підставою для звільнення від оподаткування процентів за кредит, які Ват “Іскра”  сплачує на користь Bayerische Hypo –Und Vereinsbank AG /London Branch/.

З огляду на викладене суд вважає, що позовні вимоги слід задоволити та  скасувати податкове  повідомлення –рішення  № /0/2765 від 10.02.2007 р.

Судові витрати за згодою сторін суд покладає на позивача.

Керуючись  ст. 9 Конституції України  ст. 4 Угоди між Україною і Федеративною Республікою Німеччина “Про уникнення подвійного оподаткування стосовно податків на доход і майно” Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування” затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України  від 06.05.2001 р. № 470,  ст.ст. 17, 48,69,71,122-124,138-140,151-154,162,163, п.6 розділу VІІ Прикінцевих та перехідних положень  Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Позовні  вимоги  задоволити  повністю .

2. Скасувати  податкове повідомлення –рішення № /0/2765 від 10.02.2007 р. яким позивачу  визначено суму податкового зобовязання по сплаті податку на доходи нерезидентів в сумі 123690,80 грн та штрафних санкцій в розмірі 247381,60 грн.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого Главою I “Апеляційне провадження” Розділу IV Кодексу адміністративного судочинства України. Заява про апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 цього Кодексу - з дня складення в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Суддя