ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"25" грудня 2007 р.
Справа № 13/123/07

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді  Савицького Я.Ф.,

суддів  Гладишевої Т.Я., Лавренюк О.Т.,

при секретарі судового засідання Іоффе С.Б.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 18.12.2007 р.

від позивача: Травянко О.І., довіреність б/н від 17.12.2007р.;     ;

від відповідача: Малиновський Ю.О., довіреність №6741/9-1 від 17.12.2007р.;

від третіх осіб: ТОВ „Монтажбудсервіс Миколаїв” –Травянко О.І., директор;

ТОВ „Укрінвестбудцентр” не з’явилися;

за участю представників сторін в судовому засіданні від 25.12.2007 р.

від позивача: Багатько О.О., довіреність б/н від 24.12.2007р.;     ;

від відповідача: Громко О.С., без належних повноважень;

від третіх осіб: ТОВ „Монтажбудсервіс Миколаїв” не з’явилися;

ТОВ „Укрінвестбудцентр” не з’явилися;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Первомайської міської ради

на рішення господарського суду Миколаївської області

від 26 жовтня 2007р.

по справі № 13/123/07

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю „Експогеобуд”, 04070, м. Київ, вул. П. Сагайдачного, 8 оф. 3

до Первомайської міської ради, 55213, Миколаївська область, м. Первомайськ, вул. Грушевського, 3

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю „Монтажбудсервіс Миколаїв”, м. Київ, вул. Малишка, 3 оф. 332;

Товариство з обмеженою відповідальністю „Укрінвестбудцентр”, м. Київ, вул. М. Раскової, 23-605

( в рішенні помилково вказано ТОВ „Укрінвестбудсервіс”)

про скасування частково результатів конкурсу по набуттю права на оренду земельної ділянки та про визнання переможцем конкурсу ТОВ „Експогеобуд”

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Присутнім в судовому засіданні представникам сторін та третьої особи роз’яснено їх процесуальні права та обов’язки. Усних клопотань, в тому числі відводу суддям колегії не заявлено.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні оголошено перерву до 25.12.2007р..

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 26.10.2007р. по справі №13/123/07 (суддя Коваль Ю.М.) частково задоволено позов ТОВ „Експогеобуд” до Первомайської міської ради за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача –ТОВ „Монтажбудсервіс Миколаїв” та ТОВ „Укрінвестбудцентр” про скасування частково результатів конкурсу по набуттю права на оренду земельної ділянки та про визнання переможцем конкурсу ТОВ „Експогеобуд”: скасовано результати конкурсу щодо набуття права на оренду земельної ділянки (котлован), розташованої в м. Первомайську по вул. Грушевського між житловим будинком №41 та Первомайським міським відділом УМВС, який відбувся 27.04.2007р. в м. Первомайську Миколаївської області. в частині проведення відкритих торгів у вигляді одноразової сплати за право оренди зазначеної земельної ділянки у сумі 3750000 грн., у задоволенні решти позовних вимог відмовлено, з посиланням на те, що запропонований після оголошення результатів конкурсу конкурсною комісією спосіб визначення орендаря земельної ділянки, а саме, торги по набуттю права на оренду земельної ділянки з кроком у 50000 грн., є фактично проведенням аукціону, а тому судом відхилено доводи представника відповідача про те, що конкурсна комісія діяла в межах пп. 6.6, 6.7 „Положення про порядок набуття на конкурентних засадах права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську”, затвердженого рішенням Первомайської міської ради від 29.08.2006 р. за №12, оскільки чинне законодавство не ототожнює поняття „конкурс” та „аукціон”. При проведені Первомайською міською радою конкурсу на набуття права на оренду земельної ділянки, розташованої в м. Первомайську по вул. Грушевського між житловим будинком № 41 та Первомайським міським відділом УМВС, конкурсною комісією неправомірно проведено після розкриття бізнес-пропозицій аукціон, оскільки це суперечить як рішенню Первомайської міської ради від 27.02.2007р. за № 19 „Про затвердження земельної ділянки по вул. Грушевського між житловим будинком № 41 та Первомайським міським відділом УМВС (котлован), право оренди якої передається шляхом проведення конкурсу”, так і ст. 135 Земельного кодексу України та ст. 16 Закону України „Про оренду землі”, що стосується вимог про визнання переможцем конкурсу ТОВ „Експогеобуд” за результатами письмово наданих бізнес-пропозицій щодо набуття права оренди даної земельної ділянки у вигляді сплати річної орендної плати в сумі 250000 грн. та найкращих додатково наданих товариством пропозицій щодо одноразового внеску 1800000 грн. до інвестиційного фонду м. Первомайська, то в цій частині у задоволенні позову належить відмовити, оскільки до компетенції господарських судів не віднесено вирішення таких питань.

Не погоджуючись з оскаржуваним рішенням місцевого господарського суду до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою №6153/20-1 від 19.11.2007р. звернулася Первомайська міська рада, в якій просить скасувати рішення господарського суду Миколаївської області від 26.10.2007р. і прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову ТОВ „Експогеобуд”, мотивуючи це тим, що відповідно до ч. 1 ст. 1151 Цивільного кодексу України конкурс проводиться на підставі умов, які затверджуються замовником, згідно з ч. 2 ст. 1154 Цивільного кодексу України переможець конкурсу визначається в порядку, встановленому засновником конкурсу, в рішенні господарський суд дійшов висновку, що внески до інвестиційного фонду міста є додатковими пропозиціями, які оголошено протягом 5-ти хвилин після оголошення бізнес-пропозицій, але такий висновок є хибним, оскільки внески до інвестиційного фонду міста не можуть бути додатковими пропозиціями, тому що такі внески є фіксованою умовою конкурсу, передбаченою рішенням міської ради від 27.02.2007р. №19 (20% від вартості об’єкта направити в інвестиційний фонд міста), ці умови (сума внеску) тільки уточнювалися перед конкурсом, додатковими пропозиціями слід вважати ті пропозиції, які подавалися з голосу після оголошення бізнес-пропозицій, що зафіксовано у протоколі і для яких встановлено крок 50000 грн., що повністю відповідає п. 6.6 Положення; оскільки на законодавчому рівні порядок проведення конкурсу та аукціону не визначено, то скаржник не погоджується з висновками суду, що оголошення додаткових пропозицій з кроком 50000 грн. є фактично проведенням аукціону, що є недоречним в даному випадку проводити порівняння з визначеннями аукціону, які даються у інших актах, і які регламентують зовсім інше коло відносин; крім того слід відмітити, що Положення про порядок набуття на конкурсних засадах права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську”, яке було затверджено Первомайською міською радою, не оскаржено та не визнано недійсним в установленому законом порядку; твердження позивача про те, що конкурсна комісія порушила його права та законні інтереси тим, що після оголошення бізнес-пропозицій оголосила додаткові умови проведення конкурсу, не відповідають дійсності, оскільки згідно з протоколом засідання конкурсної комісії по визначенню переможців комерційного конкурсу по набуттю права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську від 27.04.2007р. після оголошення всіх бізнес-пропозицій було запропоновано оголосити додаткові пропозиції, що повністю відповідає п. 6.7 Положення про порядок набуття на конкурсних засадах права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську, на підставі яких переможцем конкурсу було визнано позивача, який запропонував 3750000 грн. за право оренди земельної ділянки, позивачем було підписано вказаний протокол, ніяких письмових зауважень на протокол не заявляв та зобов’язався сплатити вищевказану суму протягом 10 днів з моменту підписання протоколу.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги Первомайської міської ради, заслухавши представників сторін та третьої особи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Одеської області слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, з огляду на таке.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що рішенням Первомайської міської ради від 27.02.2007р. за № 19 „Про затвердження земельної ділянки по вул. Грушевського між житловим будинком № 41 та Первомайським міським відділом УМВС (котлован), право оренди якої передається шляхом проведення конкурсу” та додатком до нього затверджено земельну ділянку, яка пропонується для передачі в оренду на конкурентних засадах, та умови проведення комерційного конкурсу по набуттю права її оренду: 1) розробка та погодження в установленому порядку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, проекту забудови земельної ділянки та благоустрою прилеглої території протягом визначеного терміну; 2) укладання протягом місяця з дня прийняття міською радою рішення про надання земельної ділянки в оренду договору з управлінням житлово-комунального господарства на проведення робіт із благоустрою прилеглої території; 3)завершення будівельних робіт та введення об’єкту в експлуатацію відповідно до погодженого з управлінням містобудування та архітектури календарного плану ведення робіт; 4) дотримання Правил благоустрою, забезпечення чистоти і порядку, додержання тиші в громадських місцях.

Додаткові умови конкурсу викладені у Додатку до рішення Первомайської міської ради №19 від 27.02.2007р., а саме: 1) термін оренди 3 роки; 2) укладення договору з УЖКГ на благоустрій та утримання прилеглої території; 3) сплата за виконання технічного висновку та підготовку матеріалів для проведення конкурсу; 4) розірвання договору оренди земельної ділянки площею 0,0498 га, переданої Костенко А. А. вирішувати окремо; 5) початковий розмір вартості права оренди земельної ділянки 175397,60 грн.; 5) до 20 % від вартості об’єкта направити в інвестиційний фонд міста.

24.03.2007р. в газеті „Вісник Первомайська” за № 24 опубліковано оголошення про проведення вказаного конкурсу, в якому зазначені його умови, наведені у рішенні Первомайської міської ради та додатку до рішення.

Засідання конкурсної комісії по проведенню комерційного конкурсу по набуттю права на оренду земельної ділянки оформлено протоколом від 27.04.2007р., і його результати затверджено міським головою 05.05.2007р..

З протоколу проведення комерційного конкурсу вбачається, що за результатам розкриття конвертів конкурсантів та оголошення бізнес-пропозицій конкурсною комісією зафіксовано наступні пропозиції учасників конкурсу за право оренди земельної ділянки: 1)TOB „Експогеобуд” запропоновано 250000 грн.; 2)TOB „Монтажбудсервіс Миколаїв” - 235000 грн.; 4)TOB „Укрінвестбудцентр” - 180000 грн..

За результатами оголошення пропозицій встановлено, що TOB „Експогеобуд” подано найкращі соціально-економічні пропозиції.

За результатами додаткових пропозицій, поданих протягом 5-ти хвилин, учасниками конкурсу запропоновано як одноразовий внесок до інвестиційного фонду міста: 1) TOB „Експогеобуд” запропоновано внесок у розмірі 1800000 грн., 2) TOB „Укрінвестбудцентр” - 1500000 грн., 3) TOB „Монтажбудсервіс Миколаїв” - 1260000 грн..

У подальшому, після оголошення всіх бізнес-пропозицій (включаючи додаткові) конкурсною комісією проведено торги по набуттю права на оренду земельної ділянки з кроком у 50000 грн..

Відповідно до ст. 6 Закону України „Про оренду землі” орендарі набувають права оренди земельної ділянки на підставах і в порядку, передбачених Земельним кодексом України, Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, цим та іншими законами України і договором оренди землі. У разі набуття права оренди земельної ділянки на конкурентних засадах підставою для укладення договору оренди є результати аукціону чи конкурсу.

Дослідивши обставини справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку про те, що запропонований після оголошення результатів конкурсу конкурсною комісією спосіб визначення орендаря земельної ділянки, а саме, торги по набуттю права на оренду земельної ділянки з кроком у 50000 грн., є фактично проведенням аукціону, в тому господарським судом першої інстанції правомірно відхилено твердження, що конкурсна комісія діяла в межах пп. 6.6, 6.7 „Положення про порядок набуття на конкурентних засадах права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську”, затвердженого рішенням Первомайської міської ради від 29.08.2006р. за №12, оскільки чинне законодавство не ототожнює поняття „конкурс” та „аукціон”.

Відповідно до листа Державного комітету України по земельних ресурсах від 22.09.2006p. № 14-17-2-П930/6940 до прийняття Закону „Про ринок земель” та затвердження загальнообов’язкового порядку проведення земельних торгів органи виконавчої влади чи органи місцевого самоврядування, які здійснюють розпорядження землями державної та комунальної власності, самостійно визначають умови та порядок проведення земельних торгів (з урахуванням відповідних положень Земельного кодексу України).

Рішенням Первомайської міської ради від 29.08.2006 р. за № 12 затверджено “Положення про порядок набуття на конкурентних засадах права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську”.

Згідно з п.1.6 вказаного Положення про порядок набуття на конкурентних засадах права на оренду земельних ділянок у м. Первомайську комерційним конкурсом вважається конкретний спосіб набуття права на оренду земельної ділянки при умові надходження не менше двох заяв, за яким переможцем визначається учасник конкурсу, що запропонував найвищу плату за право оренди земельної ділянки за письмовим поданням (або з голосу під час проведення конкурсу) і взяв зобов’язання виконати всі умови конкурсу.

Пунктами 6.6, 6.7 Положення передбачено, що учасники конкурсу після оголошення всіх бізнес-пропозицій мають право, з дозволу головуючого на засіданні, протягом 5-ти хвилин оголосити додаткові пропозиції, що мають перевищувати попередню не менше ніж на 1% від початкової річної оренди плати для відповідної земельної ділянки; переможцем конкурсу вважається той учасник, який надав під час засідання найбільшу додаткову пропозицію.

Частиною першою ст. 135 Земельного кодексу України визначено, що торги проводяться у формі аукціону або конкурсу.

Відповідно до ст. 16 Закону України „Про оренду землі”, у разі надходження двох або більше заяв (клопотань) на оренду однієї земельної ділянки, що перебуває в державній або комунальній власності, відповідні органи виконавчої влади чи органи місцевого самоврядування проводять аукціон або конкурс щодо набуття права оренди земельної ділянки, якщо законом не встановлено інший порядок.

Пунктом 2 „Порядку відчуження об’єктів державної власності”, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.06.2007р. за № 803, конкурс –це спосіб продажу майна, за яким його власником стає покупець, що запропонував за нього найвищу ціну і взяв зобов’язання виконати всі фіксовані умови конкурсу, а аукціон -  це спосіб продажу майна, за яким його власником стає покупець, що в ході торгів запропонував за нього найвищу ціну.

У відповідності з розділом 1 Положення про порядок підготовки, організації та проведення міжнародних конкурсів у сфері приватизації в Україні, затвердженого наказом фонду держаного майна від 27.04.1994р. за № 242, конкурсні торги –це процес розгляду і оцінки конкурсних пропозицій з метою визначення переможця конкурсу.

Згідно з п. 2 Порядку проведення архітектурних та містобудівних конкурсів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.11.1999р. за № 2137, конкурс - це форма творчого змагання, яка має на меті виявлення кращих пропозицій розроблених за критеріями, установленого організаторами конкурсу.

Пунктом 2 Порядку продажу у 2007 році земельних ділянок державної власності, на яких розташовані об’єкти, що підлягають приватизації”, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 .05.2007р. за № 710, визначено, що аукціон –це спосіб продажу (аукціон чи конкурс з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону) земельних ділянок покупцям, які запропонували найвищу ціну.

Пунктом 18 Порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна, затвердженого Наказом Фонду державного майна України від 13.10.2004р. за №2149, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.11.2004р. за № 1405/10004, конкурс проводиться в один етап, на якому визначається переможець згідно з умовами конкурсу та зобов’язаннями учасника конкурсу.

Крім того, відповідно до п. 14 Порядку проведення відкритого конкурсу на кращу пропозицію щодо реалізації бюджетної програми 3501240 „Заходи по боротьбі з корупцією” серед громадських організацій”, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 02.04.2007р. за № 433, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.04.2007р. за №380/13647, один учасник має право подати лише одну конкурсну пропозицію.

За таких обставин, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що господарським судом першої інстанції цілком вірно визначено, що при проведені Первомайською міською радою конкурсу на набуття права на оренду земельної ділянки, розташованої в м. Первомайську по вул. Грушевського між житловим будинком № 41 та Первомайським міським відділом УМВС, конкурсною комісією неправомірно проведено після розкриття бізнес-пропозицій аукціон, оскільки це суперечить як вимогам рішення Первомайської міської ради від 27.02.2007р. за № 19 „Про затвердження земельної ділянки по вул. Грушевського між житловим будинком № 41 та Первомайським міським відділом УМВС (котлован), право оренди якої передається шляхом проведення конкурсу”, так і ст. 135 Земельного кодексу України та ст. 16 Закону України „Про оренду землі”, оскільки фактично відповідачем було проведено замість конкурсу аукціон, що не відповідає вимогам чинного законодавства та рішенням органу місцевого самоврядування, отже господарським судом першої інстанції цілком вірно задоволено позовну вимогу ТОВ „Експогеобуд” про скасування результатів конкурсу щодо набуття права на оренду земельної ділянки (котлован), який відбувся 27.04.2007р. в м. Первомайську Миколаївської області в частині проведення відкритих торгів у вигляді одноразової сплати за право оренди зазначеної земельної ділянки в сумі 3750000 грн..

Також господарським судом першої інстанції правомірно встановлено, що не підлягає задоволенню позовна вимога щодо визнання переможцем конкурсу ТОВ „Експогеобуд” за результатами письмово наданих бізнес пропозицій щодо набуття права оренди вказаної земельної ділянки у вигляді сплати річної орендної плати у розмірі 250000 грн. та найкращих додатково наданих пропозицій щодо одноразового внеску –сплати 1800000 грн. до інвестиційного фонду м. Первомайськ, оскільки до компетенції господарських судів не віднесено вирішення таких питань.

Не приймається до уваги колегії суддів твердження відповідача щодо застосування до вказаних правовідносин ст. ст. 1151, 1154 Цивільного кодексу України, оскільки названими нормами Цивільного кодексу України встановлюється порядок проведення конкурсів, предметами яких є результати інтелектуальної, творчої діяльності, вчинення певної дії, виконання тощо та за результатами яких видаються винагороди (премії).

Також хибним є посилання відповідача щодо віднесення внеску до інвестиційного фонду міста до фіксованих умов конкурсу, оскільки в рішенні Первомайської міської ради від 27.02.2007р. №19 вказано, що цей внесок у розмірі 20% від вартості об’єкта, який має бути направлений до інвестиційного фонду міста, є додатковою умовою конкурсу.

Враховуючи вищенаведене, Одеський апеляційний господарський суд приходить до висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, оскільки воно винесено відповідно до вимог чинного законодавства та з врахуванням обставин справи, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101-103, 105 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Миколаївської області від 26.10.2007р. по справі №13/123/07 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                                                Я.Ф. Савицький

Суддя:                                                                                     Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                                    О.Т. Лавренюк