ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"04" грудня 2007 р.
Справа № 29-26/320-06-6455

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Гладишевої Т.Я.

суддів Лавренюк О.Т., Савицького Я.Ф.,

при секретарі судового засідання Іоффе С.Б.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 04.12.2007р.:

від позивача: не з’явилися;

від відповідача: Корепанова О.О., за довіреністю;

від третьої особи: не з’явилися;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фірми „Київ” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю

на рішення господарського суду Одеської області

від 31 серпня 2007р.

у справі №29-26/320-06-6455

за позовом Фірми „Київ” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго”

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Дочірнє підприємство „Агроімпекс”

про зобов’язання припинити використання електричних мереж на Грецькій площі в м. Одесі

В С Т А Н О В И В :

03.07.2006р. до господарського суду Одеської області надійшла позовна заява фірми „Київ” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про зобов’язання відповідача припинити використання електромереж на Грецькій площі у м. Одесі, що належать позивачу, та від’єднати їх від загальноміських мереж, з посиланням на те, що на виконання рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2004р. №118 „Про заходи щодо здійснення комплексної реконструкції Грецької площі у м. Одесі” фірмою „Київ” у вигляді ТОВ здійснено розробку проектної документації та проведено підготовчі роботи для реконструкції площі, в тому числі прокладено електричні мережі, які використовує відповідач, оскільки електричні мережі прокладено за рахунок позивача, то він є їх власником. У зв’язку з тим, що рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 27.04.2005р. №177 рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2004р. №118 скасоване та позивача зобов’язано демонтувати всі споруди та мережі, збудовані на Грецькій площі, проте вказані електричні мережі використовуються ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”, у зв’язку з чим неможливо від’єднати збудовані ним мережі від загальноміської мережі.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.07.2006р. по справі №26/320-06-6455 позовну заяву фірми „Київ” у вигляді ТОВ прийнято до розгляду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.08.2006р. по справі №26/320-06-6455 позов фірми „Київ” у вигляді ТОВ до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про зобов’язання відповідача припинити використання електромереж на Грецькій площі у м. Одесі, що належать позивачу, та від’єднати їх від загальноміських мереж залишено без розгляду.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.10.2006р. по справі №26/320-06-6455 апеляційну скаргу фірми „Київ” у вигляді ТОВ залишено без задоволення, а ухвалу господарського суду Одеської області від 16.08.2006р. по справі №26/320-06-6455 - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.03.2007р. по справі №26/320-06-6455 касаційну скаргу фірми „Київ” у вигляді ТОВ задоволено, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.10.2006р. по справі №26/320-06-6455 та ухвалу господарського суду Одеської області від 16.08.2006р. по справі №26/320-06-6455 скасовано та справу передано до господарського суду Одеської області для її розгляду по суті.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.04.2007р. справу №26/320-06-6455 прийнято до провадження та справі присвоєно №29-26/320-06-6455.

01.06.2007р. до господарського суду Одеської області від фірми „Київ” у вигляді ТОВ надійшло уточнення до позовної заяви, в якому позивач додатково обґрунтовує свої позовні вимоги.

01.06.2007р. до господарського суду Одеської області ВАТ „КЕК „Одесаобленерго” подало відзив на позовну заяву фірми „Київ” у вигляді ТОВ, а 11.06.2007р. –заперечення на уточнення до позовної заяви, в яких вказує, що відповідач не визнає позовні вимоги та просить суд залишити позов без задоволення, оскільки у ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” відсутні відомості щодо виконання технічних умов №791-П-2 позивачем та про приєднання до загальноміських електромереж, а з наданих позивачем доказів взагалі не вбачається створення фірмою „Київ” у вигляді ТОВ електричних мереж та набуття права власності на них.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 04.07.2007р. по справі №26/320-06-6455 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ( у рішенні суду –відповідача) залучено ДП „Агроімпекс”.

Рішенням господарського суду Одеської області від 31.08.2007 року по справі №29-26/320-06-6455 (суддя Аленін О.Ю.) відмовлено у задоволенні позову фірми „Київ” у вигляді ТОВ до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача –ДП „Агроімпекс” про зобов’язання припинити використання електричних мереж на Грецькій площі в м. Одесі з посиланням на те, що: 1) позивачем не доведено суду факту введення в експлуатацію створених фірмою „Київ” у вигляді ТОВ електричних мереж на Грецькій площі у м. Одесі, а тому вимоги позивача щодо від’єднання їх від загальноміських мереж є необґрунтованими, та такими, що задоволенню не підлягають; 2) щодо позовних вимог в частині припинення ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” використання електромереж на Грецькій площі у м. Одесі,  господарським судом встановлено, що вказана позовна вимога також не підлягає задоволенню, оскільки позивачем не визначено, які саме мережі, що належать йому на праві власності, використовує відповідач, не визначені позивачем і інші індивідуальні ознаки цих мереж, крім того позивачем не надано до суду будь-яких доказів, підтверджуючих перешкоджання позивачу з боку відповідача користуватися та розпоряджатися об’єктами незавершеного будівництва (електромережами) на Грецькій площі у м. Одесі.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 30.10.2007р. звернувся позивач –фірма „Київ” у вигляді ТОВ, в якій просить скасувати рішення господарського суду та прийняти нове рішення, котрим задовольнити позовні вимоги, мотивуючи це тим, що: 1) відмовляючи у задоволенні позовних вимог, господарський суд вказав, що позивачем не визначено, які саме мережі, що належать на праві власності фірмі, використовує відповідач, проте вказане твердження не відповідає дійсності, оскільки суду клопотанням №314 від 18.07.2007р. надані копії документів, що підтверджують, які саме мережі використовує відповідач, крім того, господарським судом було досліджено технічні умови №791/П-2, видані відповідачем, та схема підключення до загальноміських мереж, яким суд не надав правової оцінки; 2) згідно Правил користування електричною енергією в момент підключення відповідач зобов’язаний був надати позивачу акт-допуск на підключення електроустановок до електричної мережі, але не зробив цього, доказом підключення створених електричних мереж може бути Диспетчерська книга за 2005-2006 роки, в якій відповідачем відображаються підключення та відключення електромереж, також факт підключення створених позивачем мереж до загальноміської мережі електропостачання підтверджується актом від 14.05.2007р., складеним комісією, створеною на підставі наказу директора фірми „Київ” у вигляді ТОВ.

30.11.2007р. до Одеського апеляційного господарського суду від ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” надійшов відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому відповідач просить рішення господарського суду залишити без змін, оскільки воно відповідає вимогам чинного законодавства та обставинам справи, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги фірми „Київ” у вигляді ТОВ, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення з огляду на таке.

Як встановлено господарським судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду справи, рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2004р. № 118 „Про заходи щодо здійснення комплексної реконструкції Грецької площі в м. Одесі” визнано ТОВ „Київ” замовником робіт з реконструкції та благоустрою Грецької площі та зобов’язано ТОВ „Київ” розробити на підставі технічних умов, архітектурно-планувального і реставраційного завдання проект реконструкції Грецької площі і погодити його в установленому порядку в термін до 26.02.2004р.; проектом реконструкції передбачити винесення інженерних комунікацій, перенесення громадського транспорту, будівництво електричної підстанції, будівництво меморіального комплексу Г. Маразлі, реконструкцію будівлі по Грецькій площі, 1 з влаштуванням підземної автостоянки; до початку реконструкції оформити в інспекції Держархбудконтролю дозвіл на здійснення будівельних робіт; здійснити реконструкцію першого пускового комплексу кварталу, в термін до 24.04.2004р.; до початку реконструкції Грецької площі ТОВ „Київ” оформити землекористування у встановленому законом порядку.

13.04.2004р. фірма „Київ” у вигляді ТОВ отримала дозвіл на виконання будівельних робіт №183/04, яким було дозволено виконання підготовчих робіт з реконструкції Грецької площі, встановлення нової огорожі, перенесення інженерних мереж та споруд.

У 2004 році між ВАТ ЕК „Одесаобленерго” (виконавець) та фірмою „Київ” у вигляді ТОВ (замовник) укладено договір про приєднання до електричних мереж №791, відповідно до умов якого замовник виконує у повному обсязі вимоги технічних умов №791/П-2 на підключення власних електроустановок електромереж виконавця в термін до 2005 року, виконавець здійснює підключення до електроустановок замовника до своїх електричних мереж після укладення замовником договору про постачання електричної енергії або договору про купівлі-продаж електричної енергії та оплати ним послуг з підключення.

Пунктом 2 договору сторони встановили, що виконавець зобов’язаний підключити електроустановки замовника до своїх електричних мереж протягом 5 робочих днів після виконання замовником вимог п. 2.2 цього договору, прийняття устаткування державною комісією та оформлення акта допуску електроустановок замовника в експлуатацію; при цьому замовник зобов’язаний виконати вимоги технічних умов №791/П-2 на приєднання електроустановок до електромереж виконавця в повному обсязі і в передбачені терміни, оплатити вартість наданих виконавцем послуг та до підключення (подання напруги на власні електроустановки) укласти договір про постачання електричної енергії та інші договори, передбачені Правилами користування електричною енергією.

Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 27.04.2005р. №177 „Про скасування рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2004р. №118 „Про заходи щодо здійснення комплексної реконструкції Грецької площі в м. Одесі” скасовано рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2004р. №118 у зв’язку з тим, що фірма „Київ” у вигляді ТОВ не розробила та не погодила проектну документацію для комплексної реконструкції Грецької площі, проте фірма самовільно без проектної документації та без дозволу інспекції Держархконтролю розпочало будівельні роботи із влаштування підземної автостоянки.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 18.08.2005р. по справі №2-9140/2005 встановлено, що фірмою „Київ” у вигляді ТОВ у 2004 –2005 роках були зведені об’єкти на Грецькій площі в м. Одесі, серед яких і відзначено кабельні канали 1,8х2,2 –довжиною 48 м, готовністю 90%, таким чином власником нерухомих об’єктів незавершеного будівництва : кабельних каналів, кабелів, інженерного спорудження, розташованих на Грецькій площі в м. Одесі, є фірма „Київ” у вигляді ТОВ.

Звертаючись з позовними вимогами, фірма „Київ” у вигляді ТОВ до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про зобов’язання припинити використання електричних мереж на Грецькій площі в м. Одесі, виходила з того, що фірма є власником спірних електричних мереж з посиланням на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 18.05.2005р. по справі № 2-9140/2005.

Відповідно до 5.1 Інструкції з обліку основних засобів та інших необоротних активів бюджетних установ, затвердженої наказом Державного казначейства України від 17.07.2000 року № 64, незавершеним капітальним будівництвом є обсяг фактично освоєних капітальних вкладень на незакінчених і не введених в експлуатацію будовах та об’єктах будівництва за станом на певну дату.

Враховуючи вищенаведене та ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд Одеської області приходить до правильного висновку, що електричні мережі на Грецькій площі у м. Одесі, що належать позивачу, не були введені в експлуатацію на дату винесення Приморським районним судом м. Одеси рішення від 18.08.2005 року.

Крім того, слід враховувати п. 2. договору № 791 про приєднання до електричних мереж, згідно з яким виконавець (ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”) зобов’язаний підключити електроустановки замовника (фірма „Київ” у вигляді ТОВ) до своїх електромереж протягом 5 робочих днів після виконання замовником п. 2.2. цього договору, а замовник зобов’язаний виконати вимоги технічних умов №791/П-2 на приєднання електроустановок до електромереж виконавця в повному обсязі і в передбачені терміни, оплатити вартість наданих виконавцем послуг та до підключення (подання напруги на власні електроустановки) укласти договір про постачання електричної енергії та інші договори, передбачені Правилами користування електричною енергією.

Дослідивши матеріали справи, господарським судом апеляційної інстанції встановлено, що позивачем не надано до суду доказів, які б свідчили про: 1) виконання технічних умов №791/П-2 на приєднання електроустановок до електромереж виконавця в повному обсязі та у встановлені терміни; 2) прийняття устаткування державною комісією та оформлення акту-допуску електроустановок замовника в експлуатацію; 3) оплати вартості наданих виконавцем послуг; 4) укладення договору про постачання електричної енергії та інших договорів, передбачених Правилами користування електричною енергією до підключення (подання напруги на власні електроустановки).

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що позивачем не було доведено в розумінні ст.ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України факту введення в експлуатацію створених фірмою „Київ” у вигляді ТОВ електричних мереж на Грецькій площі у м. Одесі, а тому господарським судом першої інстанції правомірно встановлено, що вимоги фірми „Київ” у вигляді ТОВ до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” щодо від’єднання їх від загальноміських мереж є необґрунтованими, а тому такими, що задоволенню не підлягають.

Крім того позивачем не доведено згідно зі ст.ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України позовні вимоги в частині припинення ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” використання електромереж фірми „Київ” у вигляді ТОВ на Грецькій площі у м. Одесі, оскільки не надано доказів, що підтверджують: 1) перешкоджання з боку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” користуватися та розпоряджатися фірмі „Київ” у вигляді ТОВ об’єктами незавершеного будівництва (електромережами) на Грецькій площі у м. Одесі; 2) користування відповідачем електромережами, які належать позивачу.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів господарського суду апеляційної інстанції вважає, що господарським судом першої інстанції правомірно відмовлено у задоволенні позову фірми „Київ” у вигляді ТОВ до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про зобов’язання припинити використання електричних мереж на Грецькій площі в м. Одесі, а тому рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу фірми „Київ” у вигляді ТОВ –без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101-103, 105  ГПК України, судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Рішення господарського суду Одеської області від 31.08.2007р. по справі №29-26/320-07-6455 залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                                               Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                     Я.Ф. Савицький

Суддя:                                                                                        О. Т. Лавренюк