ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  міста КИЄВА
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

26.04.2007р.
м.Київ
№ 38/87-А

09 год. 45 хв.

За позовом
Товариства з обмеженою відповідальністю “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група”

До
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку

Про
про визнання протиправним та скасування розпорядження №347/1В від 19.10.06р. та зобов’язання вчинити дії

Головуючий суддя Власов Ю.Л.

Суддя Сулім В.В.

Суддя Кролевець О.А.

Секретар судового засідання Мамчина Я.Г.

Представники:

Від позивача
Вінницька М.В.

Від відповідача
Васильківська В.Є.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою до Відповідача про визнання протиправним та скасування розпорядження №347/1В від 19.10.06р., а також зобов’язання Відповідача скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група”.

Заявлений позов Позивач обґрунтовує наступним. ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” під час припинення шляхом реорганізації подавало Відповідачу пакет документів на зупинення та скасування обігу акцій. Однак відповідного рішення Відповідачем прийнято не було, реєстрація випуску акцій скасована не була.

Державна реєстрація ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” була скасована 19.09.2005р., товариство було виключене з державного реєстру. Таким чином, ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” не існує, Позивач є його правонаступником, а реєстрація випуску акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” не скасована. У відповідь на заяви щодо скасування реєстрації випуску акцій, Позивач отримав від  Відповідача листи та розпорядження про відмову в зупиненні обігу акцій та скасуванні реєстрації випуску акцій.

29.09.06р. Позивач знов звернувся до Відповідача із документами про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у відповідності з переліком, визначеним у підпункті 1.1. п.1 р.ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій. У відповідь Відповідач спірним розпорядженням знов відмовив Позивачу в зупиненні обігу акцій з метою подальшого скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій – спірне розпорядження. Заява Позивача про анулювання випуску акцій всупереч вимогам п.3.2. розділу ІІІ Порядку взагалі залишена без розгляду.

Посилання Відповідача у спірному розпорядженні на положення нормативного акту, який набрав чинності після проведення реорганізації, є юридично неграмотним. Дія рішення Відповідача, яким був змінений порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, не має зворотної сили, дане рішення набрало чинності після його опублікування.

Крім того, Відповідач приймаючи спірне розпорядження не розглянув всі подані Позивачем документи, не з’ясував фактичні обставини справи та виніс рішення, яке ґрунтується на невірних висновках, а тому спірне розпорядження є протиправним та підлягає скасуванню. До того ж, розпорядження Відповідача винесено з порушенням вимог п.3.2. р.ІІІ Порядку, оскільки було надане Позивачу через 24 дня з моменту закінчення п’ятнадцяти робочих днів, встановлених законодавством для видання розпорядження, з дати надходження до Відповідача пакету документів.

Крім того, відповідно до вимог рішення Відповідача “Про передачу повноважень територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо скасування реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України у зв’язку з їх ліквідацією”, територіальні управління Відповідача зобов’язані протягом року провести дії щодо виявлення акціонерних товариств, які виключені з ЄДРПОУ у зв’язку з їх ліквідацією, але не здійснили скасування зареєстрованих випусків акцій відповідно до вимог Порядку. У разі виявлення такого акціонерного товариства уповноважена особа територіального управління Відповідача складає відповідний акт. Отже, законодавством передбачено зобов’язання Відповідача скасовувати реєстрацію випуску акцій в разі виключення товариства з ЄДРПОУ, а не обмежувати суб’єктів господарювання в способах проведення реорганізації.

Відповідач заперечив проти задоволення заявленого Позивачем позову мотивуючи наступним. За результатами опрацювання документів, поданих Позивачем про зупинення обігу акцій, уповноваженою особою Відповідача встановлена невідповідність поданих документів вимогам Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, а саме порушено п.6 р.І вказаного Порядку, відповідно до якого розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створене під час реорганізації (на дату державної реєстрації). Згідно протоколу загальних зборів акціонерів ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група”, на яких було прийнято рішення про реорганізацію, статутний фонд товариства складав 20000 грн. Розмір статутного фонду Позивача, яке створене під час реорганізації, складає 35000 грн.

Позивачем прийнято рішення про реорганізацію 21.03.05р., в той час, коли діяв Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій та Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств. Відповідно до п.1.10. даного Положення сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій).

Відповідно до п.6.3. вказаного Положення розмір частки кожного засновника в статутному фонді товариства, що реорганізується має дорівнювати розміру його частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення. В довідці про реорганізацію товариства зазначено, що загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів акціонерів (21.03.05р.) складає 8 осіб, при цьому зазначено, що обмін акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується на частки в статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації проводиться 9 особами. Також вказано, що з метою приведення розміру статутного фонду створюваного товариства в результаті реорганізації до законодавчо встановленого мінімуму (статутний фонд складає 35000 грн.), одночасно вирішити питання додаткового внесення учасниками товариства грошових коштів для формування статутного фонду Позивача, що є порушенням вимог п.6 розділу І порядку.

Таким чином, на підставі підпункту “а” п.8 розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій (в редакції рішення Відповідача від 14.07.05р.) уповноваженою особою Відповідача було правомірно відмовлено ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” у зупиненні обігу акцій.

Судом заслухані пояснення представників сторін, досліджені надані суду докази та матеріали. В результаті дослідження наданих суду доказів та матеріалів, слухання сторін суд

ВСТАНОВИВ:

21.03.2005р. загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” було прийнято рішення, оформлене протоколом, про проведення реорганізації Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” шляхом перетворення в Позивача.

Відповідно до вказаного протоколу було також вирішено, що з метою приведення у відповідність статутного фонду Позивача до законодавчо встановленого мінімуму після перетворення статутний фонд Позивача складатиме 30000 грн. При обміні акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” на частки в статутному фонді Позивача одночасно вирішуватиметься питання внесення учасниками Позивача доплати для формування статутного фонду Позивача.

Також було вирішено, що у зв’язку з припиненням діяльності Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” шляхом його реорганізації в установленому чинним законодавством України порядку скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій (третє питання).

04.07.2005р. загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” було прийнято рішення, оформлене протоколом, про скасування рішення загальних зборів акціонерів товариства від 21.03.05р. по другому питанню порядку денного “Визначення умов та порядку обміну акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” на частки в статутному фонді Позивача” було скасовано.

Цими ж зборами були затверджені порядок та умови обміну акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” на частки в статутному фонді Позивача (додаток №2 протоколу). Відповідно до вказаних порядку та умов передбачено обмін акцій акціонерів на частки з пропорційною доплатою ними додаткових грошових коштів на збільшення статутного фонду.

08.09.2005р. загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” було прийнято рішення, оформлене протоколом, про скасування рішення загальних зборів акціонерів товариства від 04.07.05р. “Визначення умов та порядку обміну акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” на частки в статутному фонді Позивача” по третьому питанню порядку денного та визначити умови та порядок обміну акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” відповідно до вимог чинного законодавства України.

Цими ж зборами були затверджені умови та порядок обміну акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” на частки в статутному фонді Позивача (додаток №1 до протоколу). Відповідно до вказаних умов та порядку передбачено обмін всіма дев’ятьма акціонерами своїх акцій на відповідні частки, та здійснення ними пропорційної доплати додаткових грошових коштів на збільшення статутного фонду Позивача.

Згідно з статутом Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” державну реєстрацію припинення юридичної особи проведено 19.09.05р.

27.09.2005р. Позивачу було видано свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи –Товариства з обмеженою відповідальністю “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група”.

Позивач неодноразово звертався до Відповідача з заявами про зупинення обігу акцій та скасування реєстрації їх випуску.

27.09.06р. Позивач звернувся до Відповідача із заявою про зупинення обігу акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”.

29.09.06р. Позивач звернувся до Відповідача із заявою про скасування реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”.

19.10.2006р. Відповідачем було прийнято розпорядження №347/1В, відповідно до якого ЗАТ “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група” було відмовлено у зупиненні обігу акцій.

Вказаним розпорядженням було встановлено, що документи, надані на зупинення обігу акцій не відповідають вимогам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій від 30.12.98р. №222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.05р. №398) (далі - Порядок), а саме:

1. Порушено пункт 6 Розділу І Порядку, відповідно до якого розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створене під час реорганізації (на дату державної реєстрації).

2. В довідці про реорганізацію товариства: - зазначено, що загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів акціонерів (21.03.2005р.) –8 осіб, при цьому зазначено, що обмін акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується на частки в статутному фонді товариств, що створюється під час реорганізації проводиться 9 особами; - зазначено, що з метою приведення розміру статутного фонду створюваного товариства в результаті реорганізації ТОВ “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група” до законодавчо встановленого мінімуму (статутний фонд складатиме 35000 грн.), одночасно вирішити питання додаткового внесення учасниками ТОВ грошових коштів для формування статутного фонду Позивача, що є порушенням вимог п.6 Розділу І Порядку; - зазначено, що оцінка та викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі, якщо ці акціонери не голосували за прийняття рішення загальними зборами про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою –не проводиться. При цьому зазначено, що відповідне рішення прийняли сім акціонерів, які в сукупності володіють 90% статутного фонду товариства, що становить 90% голосів від присутніх на загальних зборах акціонерів товариства.

На заяву Позивача про скасування реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” Відповідач взагалі відповіді не надав.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, Господарський суд міста Києва  вважає, що позов Позивача підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст.57 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти, що визначають права і обов'язки громадян, мають бути доведені до відома населення у порядку, встановленому законом. Закони та інші нормативно-правові акти, що визначають права і обов'язки громадян, не доведені до відома населення у порядку, встановленому законом, є нечинними.

Згідно з Указом Президента України №493/92 від 03.10.1992р. установлено, що з 1 січня 1993 року нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер, підлягають державній реєстрації. Такі нормативно-правові акти набувають чинності через 10 днів після їх реєстрації, якщо в них не встановлено пізнішого строку надання їм чинності.

Відповідно до ст.111 Цивільного кодексу України юридична особа є ліквідованою з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення. Згідно з ст.33 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи.

30.12.1998р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято рішення №222 “Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій”, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 24.03.1999р. відповідно до п.1 якого був затверджений Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

20.10.1999р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято рішення №211 “Про внесення змін та доповнень до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 N 222 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.99 за N 180/3473”.

14.07.05р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято рішення №398 “Про внесення змін до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій”, відповідно до п.1 якого було внесено  зміни до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 N 222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.99 за N 180/3473, із змінами і доповненнями, внесеними рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20.10.99 N 211, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 16.11.99 за N 788/4081, виклавши його в новій редакції (додається).

Вказане рішення було зареєстровано в Міністерстві юстиції України 28.09.2005р. за №1113/11393 та офіційно опубліковано в Офіційному віснику України, 2005, N39 (14.10.2005), ст.2496.

Як встановлено судом 21.03.2005р. загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” було прийнято рішення про реорганізацію Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” шляхом перетворення в Позивача.

Як встановлено судом державну реєстрацію припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” проведено 19.09.05р. Як встановлено судом, 27.09.2005р. Позивачу було видано свідоцтво про державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група”.

З наведених норм права та встановлених судом обставин вбачається, що на час прийняття рішення про реорганізацію та на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” було чинним Рішення Відповідача №222 від 30.12.1998р. “Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій” зі змінами, внесеними рішенням Відповідача №211 від 20.10.1999р., тому саме ці акти повинні були застосовуватись сторонами при зупиненні обігу та скасуванні реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”. При цьому Рішення Відповідача №398 від 14.07.05р. набуло чинності після прийняття рішення про реорганізацію та після припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”, тому норми вказаного рішення не повинні застосовуватись до спірних відносин.

Відповідно до п.1, 2. 3 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), у разі ліквідації акціонерного товариства на підставі рішення вищого органу товариства, суду або арбітражного суду здійснюється скасування реєстрації випусків акцій. Протягом трьох робочих днів після прийняття рішення про ліквідацію акціонерного товариства емітент повинен надати до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку рішення про ліквідацію акціонерного товариства та довідку про реєстроутримувача або депозитарія, який обслуговує цінні папери цього емітента. Після надходження зазначених у пункті 2 цього Порядку документів начальник управління корпоративних фінансів (згідно з повноваженнями, встановленими Комісією) видає розпорядження про зупинення обігу цінних паперів цього емітента.

Згідно з п.11, 12, 13, 14 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), для скасування реєстрації випусків акцій ліквідаційна комісія подає до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку наступні документи: а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій, підписану головою ліквідаційної комісії та засвідчену печаткою акціонерного товариства; б) протокол рішення вищого органу товариства про ліквідацію товариства і призначення ліквідаційної комісії, засвідчений підписом голови ліквідаційної комісії та печаткою акціонерного товариства, або копію рішення суду чи арбітражного суду; в) копії інформації про ліквідацію товариства, опублікованої в одному з офіційних органів преси відповідно до вимог статті 20 Закону України "Про господарські товариства" та статті 35 Закону України "Про підприємства в Україні"; г) копії акта ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом, затвердженого органом, що призначив ліквідаційну комісію; г) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій. Зазначені в пункті 11 цього Порядку документи подаються ліквідаційною комісією до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку протягом п'яти робочих днів з моменту затвердження ліквідаційного балансу або протягом п'яти робочих днів з моменту складання акта ліквідаційної комісії у випадку, коли арбітражний суд виніс ухвалу про реорганізацію (ліквідацію) юридичної особи, що звільнилася від боргів у процесі провадження у справі про банкрутство. Скасування реєстрації випусків акцій здійснюється уповноваженою особою Комісії (начальником управління корпоративних фінансів або начальником територіального органу згідно з повноваженнями, встановленими рішеннями Комісії) шляхом видання розпорядження про скасування реєстрації випусків цінних паперів - протягом п'яти робочих днів від моменту подання заяви та всіх потрібних документів. На підставі Розпорядження про скасування реєстрації випусків акцій вносяться зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до п.17 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом його реорганізації, здійснюється відповідно до вимог Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 N 221, якщо серед правонаступників товариства є хоча б одне акціонерне товариство. Якщо жоден із правонаступників акціонерного товариства, що підлягає реорганізації, не є акціонерним товариством, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення.

З наведених норм вбачається, що емітент має подати Відповідачу рішення про ліквідацію акціонерного товариства та довідку про реєстроутримувача на підставі яких Відповідач видає розпорядження про зупинення обігу акцій. Скасування реєстрації випуску акцій здійснюється Відповідачем відповідно до вимог п.13-16 вказаного порядку, оскільки правонаступником Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” є не акціонерне товариство, а товариство з обмеженою відповідальністю, при цьому п.13-16 в Положенні про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженому рішенням Комісії від 30.12.98 N221, взагалі відсутні.

Як встановлено судом Позивач неодноразово звертався до Відповідача з заявами про зупинення обігу акцій та скасування реєстрації їх випуску. Останнього разу Позивач звернувся до Відповідача 27.09.06р. із заявою про зупинення обігу акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”, а 29.09.06р. - із заявою про скасування реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”.

Як встановлено судом, 19.10.2006р. Відповідачем було прийнято розпорядження №347/1В, відповідно до якого ЗАТ “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група” було відмовлено у зупиненні обігу акцій на тій підставі, що документи, надані на зупинення обігу акцій не відповідають вимогам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій від 30.12.98р. №222 у редакції рішення Комісії від 14.07.05р. №398, а саме порушено п.6 р.І вказаного Порядку, відповідно до якого розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створене під час реорганізації (на дату державної реєстрації). В довідці про реорганізацію товариства зазначено, що загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів акціонерів (21.03.2005р.) –8 осіб, при цьому зазначено, що обмін акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується на частки в статутному фонді товариств, що створюється під час реорганізації проводиться 9 особами; зазначено, що з метою приведення розміру статутного фонду створюваного товариства в результаті реорганізації ТОВ “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група” до законодавчо встановленого мінімуму (статутний фонд складатиме 35000 грн.), одночасно вирішити питання додаткового внесення учасниками ТОВ грошових коштів для формування статутного фонду Позивача, що є порушенням вимог п.6 р.І Порядку; зазначено, що оцінка та викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі, якщо ці акціонери не голосували за прийняття рішення загальними зборами про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою не проводиться, при цьому зазначено, що відповідне рішення прийняли сім акціонерів, які в сукупності володіють 90% статутного фонду товариства, що становить 90% голосів від присутніх на загальних зборах акціонерів товариства.

Як вбачається з вищенаведеного Відповідач відмовив Позивачу у зупиненні обігу акцій на підставі правових норм рішення Відповідача від 14.07.05р. №398, яке не може застосовуватись до спірних відносин сторін, оскільки не було чинним на час прийняття рішення про реорганізацію та на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”. При цьому, норми Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”) не містять підстав, на які посилається Відповідач у спірному рішенні про відмову у зупиненні обігу акцій.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що спірне розпорядження Відповідача суперечить наведеним нормам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), а тому підлягає визнанню протиправним та скасуванню.

Відповідно до п.17 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), якщо жоден із правонаступників акціонерного товариства, що підлягає реорганізації, не є акціонерним товариством, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення на підставі таких документів: на підставі таких документів: а) заяви про скасування реєстрації випусків акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства, підписаної керівниками та засвідченої печатками підприємств, що виступають правонаступниками акціонерного товариства; б) протоколу рішення вищого органу акціонерного товариства про реорганізацію товариства, засвідченого підписом керівника та печаткою товариства, що підлягає реорганізації, з обов'язковим зазначенням умов та порядку обміну акцій на частки в статутному фонді підприємств - правонаступників акціонерного товариства; в) копій свідоцтв про реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності - правонаступників акціонерного товариства; г) оригіналів свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що підлягає реорганізації; ґ) довідки про особу, яка обслуговує акції цього емітента: реєстроутримувача (при документарній формі випуску акцій) або депозитарія (при бездокументарній). Зазначені документи подаються протягом п'яти робочих днів від дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них.

Згідно з п.13, 14 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), скасування реєстрації випусків акцій здійснюється уповноваженою особою Комісії шляхом видання розпорядження про скасування реєстрації випусків цінних паперів протягом п'яти робочих днів від моменту подання заяви та всіх потрібних документів. На підставі розпорядження про скасування реєстрації випусків акцій вносяться зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Як встановлено судом Позивач неодноразово звертався до Відповідача з заявами про зупинення обігу акцій та скасування реєстрації їх випуску. Останнього разу Позивач звернувся до Відповідача 27.09.06р. із заявою про зупинення обігу акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”, а 29.09.06р. - із заявою про скасування реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”.

Як встановлено судом, на заяву Позивача про скасування реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” Відповідач взагалі відповіді не надав.

За вказаних обставин суд вважає, що бездіяльність Відповідача з не розгляду та не вирішення заяви Позивача про скасування реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група” суперечить вказаним нормам, тому позові вимоги про зобов’язання Відповідача скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група” підлягають задоволенню.

Крім того, відповідно до п.1, 2 рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.05.05р. №240 “Про передачу повноважень територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо скасування реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців) у зв'язку з їх ліквідацією” територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вирішено на постійній основі здійснювати дії щодо виявлення акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців) у зв'язку з їх ліквідацією, але не здійснили скасування зареєстрованих випусків акцій відповідно до вимог Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року N 222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 року за N 180/3473. У разі виявлення такого акціонерного товариства уповноваженій особі територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вирішено складати відповідний акт, у якому зазначити найменування та вид акціонерного товариства, код за ЄДРПОУ (ідентифікаційний код юридичної особи), місцезнаходження, розмір статутного фонду, кількість акцій за типами та категоріями, номінальну вартість акцій, номер свідоцтва про випуск акцій, дату реєстрації випуску акцій. Надати територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку повноваження щодо скасування реєстрації випусків акцій зазначених товариств шляхом надання розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій протягом п'яти робочих днів від дати складання акта щодо виявлення кожного акціонерного товариства, яке виключено з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), але не виконало вимог Порядку.

Отже, вказаними нормами передбачено повноваження (право та обов’язок) Відповідача та його структурних підрозділів, у разі виявлення на ринку цінних паперів товариства, яке було виключено з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб та реєстрація випуску акцій якого не була скасована, складати про це акти, і в п’ятиденний строк після цього скасувати реєстрацію випуску акцій такого товариства.

Як встановлено судом, Закрите акціонерне товариство “АФ “Київська аудиторська група” було ліквідовано з 19.09.05р. Станом на час вирішення спору, реєстрація випуску акцій ЗАТ “АФ “Київська аудиторська група” не скасована, Відповідачем та його структурними підрозділами вказані у наведених правових нормах дії не вчинені.

Вказані обставини, також свідчать про протиправну бездіяльність Відповідача, та є підставами для задоволення позову.

Судом не можуть бути прийняті до уваги доводи Відповідача про невідповідність поданих Позивачем документів нормам Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 N 221, яким визначено, що сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій).

Відповідно до п.17 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222 (в редакції на час припинення Закритого акціонерного товариства “АФ “Київська аудиторська група”), скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом його реорганізації, здійснюється відповідно до вимог Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 N 221, якщо серед правонаступників товариства є хоча б одне акціонерне товариство. Якщо жоден із правонаступників акціонерного товариства, що підлягає реорганізації, не є акціонерним товариством, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення.

Як вбачається з матеріалів справи Закрите акціонерне товариство “АФ “Київська аудиторська група” було припинено шляхом його перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю, а не акціонерне товариство, тому норми Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 N 221 не підлягають застосуванню до спірних відносин. Хоча в п.17 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Відповідача від 30.12.1998р. №222, вказано про здійснення скасування реєстрації випусків акцій з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення, мова йдеться про пункти 13 - 16 цього Порядку, оскільки в зазначеному Положенні такі пункти взагалі відсутні.

Керуючись ст.2, 7, 17, 158, 161, 162, 163 та п.6 Прикінцевих та Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України, Господарський суд міста Києва, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати протиправним та скасувати розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №347/1В від 19.10.2006р.

3. Зобов’язати Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група”.

4. Стягнути з державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Аудиторська фірма “Київська аудиторська група” судові витрати в сумі 3 грн. 40 коп.

5. Дана постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження або апеляційної скарги в порядку, встановленому ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України. Дана постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя                                                                      Ю.Л. Власов

Суддя                                                                                            В.В. Сулім

Суддя                                                                                 О.А. Кролевець

Постанова складена та підписана 23.05.2007р.