ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИМ
РІШЕННЯ

Іменем України

27.09.2007
Справа №2-13/12025-2007

За позовом - Малого приватного підприємства „Ларс”, м. Луганськ вул.Оборонна, 18 кв. 5

До відповідача – Фонду майна АР Крим, м. Сімферополь вул. Севастопольська, 17

З участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Товариство с обмеженою відповідальністю „Санаторій „Здоровьє”, м. Алупка вул. Б. Гавиріних, 20

Про визнання недійсним наказу, звіту та спонукання до виконання певних дій.

Суддя ГС АР Крим Жукова А.І.

п р е д с т а в н и к и:

Від позивача - Лазарєв  С.О. - представник, доручення у справі.

Від відповідача Шегай Д.В. - представник, дов. від 30.08.2007 р.

Від третьої особи - Нізяєва Ю.Ю. – представник, доручення у справі.

Суть спору: МПП «Ларс» звернулось до Господарського суду АР Крим із позовом, у якому просить визнати недійсним наказ Фонду майна АР Крим № 893 від 28.11.2006 року, яким затверджена оцінка частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», виконана приватним підприємством «Крим-Єксперт», а також висновок про вартість майна об'єкту незалежної оцінки – об'єкту групи Е – частки, яка належить Автономній Республіці Крим, у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторий «Здоровьє», станом на 30.09.2006 р., виконаного приватним підприємством «Крим-Єксперт».

Крім того, просить встановити розмір викупу частки|долі| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» в сумі 1 857 916,67 грн. без ПДВ, а також зобов'язати Фонд|фундацію| майна АР Крим укласти з|із| малим приватним підприємством «Ларс» договір купівлі-продажу частки|долі| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» за ціною 1 857 916,67 грн. без ПДВ.

У судовому засіданні 27.10.2007 року позивач уточнив позовні вимоги та просить визнати недійсним наказ Фонду майна АР Крим № 893 від 28.11.2006 року, яким затверджена оцінка частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», виконаний приватним підприємством «Крим-Єксперт», а також встановити розмір викупу частки|долі| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» в сумі 1 857 916,67 грн. без врахування податку на додану вартість.

Відповідач проти позовних вимог позивача заперечує. Заперечення відповідача, ґрунтуються на приписах п.95 Методики оцінки майна, ст.18 Закону України «Про приватизацію державного майна».

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд, -

встановив:

Відповідно до ст..12 ХПК України справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні господарських договорів, у тому числі щодо приватизації майна підвідомчі господарським судам та підлягають розгляду за правилами Господарського процесуального Кодексу України.

За таких підстав суд вважає, що спір повинен розглядатися за правилами Господарського процесуального Кодексу України, оскілки предметом спору є правовідносини по приватизації частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», та подальшого укладання договору купівлі-продажу вказаної частки між сторонами по справі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Рішенням  Господарського суду Автономної Республіки Крим від 14.03.2006 року  у справі № 2-275569-2006 за позовом МПП «Ларс» до Фонду|фундації| майна  АР Крим за участю | третьої особи  ТОВ «Санаторій «Здоровьє» |розв'язання,вирішення,розв'язування| Фонд|фундація| майна АРК зобов'язаний прийняти рішення про приватизацію МПП «Ларс» частини|частки| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ «Санаторій «Здоровьє» шляхом викупу і провести приватизацію відповідно до чинного законодавства України. Ця постанова, залишена без змін Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 23.09.2006 р. (а.с.10-19).

Відповідно до ст. 35 ХПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Згідно ч.   1   ст.  9  Закону України  «Про приватизацію невеликих державних підприємств (малої приватизації)» за рішенням органу приватизації проводиться інвентаризація  майна об'єкту малої приватизації і здійснюється оцінка його вартості.

Наказом Фонду|фундації| майна АР Крим № 685 від 19.09.2006 року ухвалено рішення про приватизацію МПП «Ларс» частки|частки| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» шляхом викупу.

Відповідно до вказаного рішення|розв'язання,вирішення,розв'язування| відділу інвентаризації і оцінки Фонду|фундації| майна АР Крим доручено проведення незалежної оцінки частки|частки| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ «Санаторій «Здоровьє» і підготувати висновок|укладення,ув'язнення| оцінювача в строк до 30.11.2006 року (п.7).

Наказом|наказ-інструкцією| Фонду|фундації| майна АР Крим № 893 від 28.11.2006 року затверджена оцінка частини|частки| у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді|фундації|  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», виконана приватним підприємством «Крим-Експерт».

Ціна об’єкту продажу відповідно до ст. 12 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" була визначена експертним шляхом і складає 4 253 070 грн., оцінка майна проведена 30.09.2006 на замовлення продавця незалежним суб’єктом оціночної діяльності – ПП «Крим-Експерт».

Відповідно до пункту 15  Постанови КМ України від 10 грудня 2003 р. N 1891 «Про затвердження Методики оцінки майна»,  відбір суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання здійснюється на конкурсних засадах у порядку, що встановлюється Фондом державного майна.

Судом встановлено, що конкурс щодо визначення суб’єкту оціночної діяльності не проводився.

Згідно  статті   12  Закону  України  «Про  приватизацію  невеликих  державних підприємств (малой приватизації)», п. 3.8. Положення про порядок визначення і застосування    способів    приватизації    щодо    об'єктів    малої    приватизації, затвердженого наказом ФГИ України № 1511 від 30.07.98г., ціна продажу об'єкту, який підлягає приватизації шляхом викупу, визначається експертним шляхом.

Згідно п. 88 Методики оцінки майна, затвердженої ухвалою КМУ №1891 від 10.12.2003г., основою бази оцінки є ринкова вартість.

За клопотанням позивача до справи залучено висновок експерта Кримського НИИ судових експертиз № 1667 виконаний по адміністративної справі № 2-13/3516-2007А.

Суд вважає можливим використання цього висновку в рамках розгляду цієї справи за наступних підстав.

Адміністративна справа № 2-13/1516-2007А, розглядалась за позовом МПП «Ларс» до Фонду майна АР Крим, 3-я особа ТОВ «Санаторій «Здоровьє» про визнання недійсним  наказу Фонду майна АР Крим № 893 від 28.11.2006 року, яким затверджена оцінка частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», виконану приватним підприємством «Крим-Єксперт», а також висновок про вартість майна об'єкту незалежної оцінки – об'єкту групи Е – частки, яка належить Автономній Республіці Крим, у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», станом на 30.09.2006 р., виконаного приватним підприємством «Крим-Експерт».

В ході розгляду справи  № 2-13/1516-2007А судом на клопотання позивача була призначена судово-товарознавчої експертизи. На розрішення експертів були поставлені наступні питання:

- чи обґрунтований висновок про ринкову вартість частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», відповідно до висновку ПП «Крим-Експерт» у частині включення у загальну вартість частки, вартості права користування земельною ділянкою ?

- яка ринкова вартість частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» ?

Провадження по справі № 2-13/1516-2007А було припинено в зв’язку з непідвідомчістю справи  адміністративному суду.

Відповідно до висновку експерта № 1667 Кримського НДІ судових експертиз виконаного по справі № 2-13/3561-2007А висновок про ринкову вартість частки у розмірі 49 %, які належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», відповідно до висновку ПП «Крим-Експерт» в частині включення в загальну вартість частки вартості права користування земельною ділянкою необґрунтовано.

Суд погоджується з таким висновком експерта в зв’язку з наступним.

Відповідно до ст. 125 Земельного Кодексу України право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації.  Право на оренду земельної ділянки виникає після укладення договору оренди і його державної реєстрації. Приступати до використання земельної ділянки до встановлення її меж у натурі (на місцевості), одержання документа, що посвідчує право на неї, та державної реєстрації забороняється.

Статтею 126 ЗК України передбачено, що  право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою посвідчується державними актами. Форми державних актів затверджуються Кабінетом Міністрів України

Відповідно до листа від 04.07.2007 року Ялтинського відділу КРФ ГП «Центр державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельним ресурсам» у ТОВ «Санаторій «Здоровьє» відсутні державні акти на право власності та договори оренди на будь яки земельні ділянки в межах Великої Ялти (а.с. 163).

За таких підстав, за умови відсутності в позивача, будь яких документів, які підтверджують права на земельні ділянки, суд вважає необґрунтованим включення в вартість частки яка належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє», вартості права користування земельною ділянкою.

Необґрунтованим також суд вважає включення в вартість частки яка належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» податку на додану вартість.

Відповідно до пп. 3.2.1 п.3.2 ст.3 Закону України «Про податок на додану вартість» не є об’єктом оподаткування операції з  випуску (емісії), розміщення у будь-які форми управління та продажу (погашення, викупу) за кошти цінних паперів, що випущені в обіг (емітовані) суб'єктами підприємницької діяльності, Національним банком України, Міністерством фінансів України, органами місцевого самоврядування відповідно до закону, включаючи інвестиційні та іпотечні сертифікати, сертифікати фонду операцій з нерухомістю, деривативи, а також корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах; обміну зазначених цінних паперів та корпоративних прав, виражених в інших, ніж цінні папери, формах, на інші цінні папери; розрахунково-клірингової, реєстраторської та депозитарної діяльності на ринку цінних паперів, а також діяльності з управління активами (у тому числі пенсійними активами, фондами банківського управління), відповідно до закону.

Згідно з п.1.17 ст.1 Закону України «Про податок на додану вартість» корпоративні права, пов'язана особа, резидент, нерезидент, гудвіл, кошти, цінні папери, деривативи, товари, дивіденди, проценти, роялті, кредит, депозити, лізинг (оренда), бартер, безоплатно отримані товари (роботи, послуги), валові витрати виробництва (обігу), основні фонди та нематеріальні активи, що підлягають амортизації, розуміються у значенні, визначеному Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Відповідно до п.1.8 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» корпоративні права - право власності на статутний фонд (капітал) юридичної особи або його частку (пай), включаючи права на управління, отримання відповідної частки прибутку такої юридичної особи, а також активів у разі її ліквідації відповідно до чинного законодавства, незалежно від того, чи створена така юридична особа у формі господарського товариства, підприємства, заснованого на власності однієї юридичної або фізичної особи, або в інших організаційно-правових формах.

Суд не приймає посилку відповідача на роз’яснення Фонду державного майна України від 13.04.2004 року № 10-36-5030 та Державної податкової адміністрації України від 17.01.2004 року № 394/5115-2316, ц цього питання, оскілки вказані роз’яснення були надані до внесення змін в пп. 3.2.1 п.3.2 ст.3 Закону України «Про податок на додану вартість».

Законом України «Про внесення змін до Закону України «Про державний бюджет України на 2005 рік» та деяких інших законодавчих актів України»  пп. 3.2.1 п.3.2 ст.3 Закону України «Про податок на додану вартість» було викладено в нової редакції, тоді як вказані роз’яснення стосувались попередньої редакції даної норми.

За таких підстав суд вважає включення в вартість частки яка належать АР Крим, в статутному фонді  ТОВ  «Санаторій «Здоровьє» податку на додану вартість незаконним.

Таким чином, суд вважає, що висновок про вартість майна об'єкту незалежної оцінки – об'єкту групи Е – частки, яка належить Автономній Республіці Крим, у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», станом на 30.09.2006 р., виконаний приватним підприємством «Крим-Експерт» необґрунтованим з урахуванням вищевикладеного.

Вказані обставини свідчать про те, що висновок про вартість об'єкту оцінки виконананий ПП «Крим-Експерт», затверджений наказом Фонду|фундації| майна АР Крим № 685 від 19.09.2006 року, не відповідає дійсним обставинам справи, не є достовірним доказом розміру викупу.

Враховуючі те що, висновок про вартість майна об'єкту незалежної оцінки – об'єкту групи Е – частки, яка належить Автономній Республіці Крим, у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», станом на 30.09.2006 р., виконаний приватним підприємством «Крим-Експерт» не відображає дійсну ринкову вартість частки, що підлягає викупу, Фонд майна АР Крим безпідставно затвердив вказаний висновок, ти встановив вартість викупу.

Відповідно до роз'яснення Президії Вищого арбітражного  суду України № 02-535 від 26.01.2000 р. „Про деякі питання практики розгляду спорив, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних або інших органів” підставами для визнання актів недійсними являється невідповідність їх вимогам чинного законодавства, іабо  визначених законом компетенцій органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акту недійсним являється також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акту прав і  охороняемих законом інтересів позивача по справі.

За таких підстав, суд вважає, що вимоги  позивача про скасування наказу|наказ-інструкцією| Фонду|фундації| майна АР Крим № 893 від 28.11.2006 року «Про затвердження висновку про вартість незалежної оцінки – об'єкту групи Е – частки у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», що належить Автономній Республіці Крим», підлягають задоволенню.

Відповідно до п.3 Рекомендацій Вищого господарського суду України № 04-5/120 від 27.06.2007 року господарському суду підвідомчі спори, пов’язані  приватизацією державного та комунального майна (крім спорів про приватизацію державного житлового фонду), в тому числі спори про визнання недійсними відповідних актів органів місцевого самоврядування та органів приватизації.

У господарських судах мають вирішуватися усі спори, що виникають з господарських договорів між суб'єктами господарювання і органами державної влади і місцевого самоврядування, включаючи угоди, які укладаються шляхом проведення конкурсу, біржових торгів, аукціонів тощо. До таких договорів відносяться, зокрема, угоди: про відчуження об'єктів приватизації (крім приватизації державного житлового фонду); передачу державного або комунального майна в оренду; закупівлю товарів (робіт, послуг) для державних потреб. Господарським судам підвідомчі також справи про визнання фактів, що мають для суб'єктів господарювання юридичне значення.

Враховуючі те, що лише скасуванням наказу Фонду майна АР Крім порушене право позивача не відновлюється, суд вважає можливим задовольнити вимоги позивача про встановлення ціни викупу  частки у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», що належить Автономній Республіці Крим.

Відповідно до висновку Кримського НИИ судових експертиз дійсна ринкова вартість частки у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», що належить Автономній Республіці Крим є 2 229 500 грн. у тому рахунку ПДВ 371 583,33 грн.

Таким чином, суд вважає, що дійсна ринкова вартість частки у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє» належить Автономній Республіці Крим без урахування податку на додану вартість встановлює 1 857 916,67 грн.

За таких підстав позовні вимоги позивача належать задоволенню.

Судові витрати суд вважає за можливе віднести на позивача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 82-84 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати  недійсним  наказ|наказ-інструкцією| Фонду|фундації| майна АР Крим № 893 від 28.11.2006 року «Про затвердження висновку про вартість незалежної оцінки – об'єкту групи Е – частки у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», що належить Автономній Республіці Крим».

Встановити розмір викупу об'єкту групи Е – частки у розмірі 49 % статутного фонду ТОВ «Санаторій «Здоровьє», що належить Автономній Республіці Крим у сумі 1 857 916,67 грн. без урахування податку на додану вартість.

Суддя Господарського суду

Автономної Республіки Крим                                        Жукова А.І.