ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.09.2007                                                                                   Справа № 3/257

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії  суддів:

головуючого судді
Пруднікова В.В. (доповідача)

суддів
Герасименко І.М., Лисенко О.М. ( зміна складу судової колегії відбулася на підставі розпорядження  № 686 від 18.09.07р.)

при    секретарі    судового засідання:

Корх Д.В. .

за  участю   представників сторін:
від позивача:

від відповідача:

від ДВС:

в судове засідання не з"явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.
Сьора Оксана Миколаївна юрисконсульт, довіреність №776  від 07.09.07;
Туровський Олександр Володимирович державний виконавець,  довіреність №б/н  від 04.06.07;

розглянувши у відкритому
судовому засіданні
апеляційну скарг

відкритого акціонерного товаориства “Імперія-С”,  м. Кіровоград

на ухвалу

господарського суду
від
Кіровоградської області
31.05.2007р.

про розгляд скарги на дії Державної виконавчої служби  у Ленінському районі   м. Кіровоград  у справі №3/257

за позовом  товариства з обмеженою відповідальністю “Пивний Дім” м. Дніпропетровськ

до  відкритого акціонерного товаориства “Імперія-С”    м. Кіровоград

про    стягнення 16457 грн. 35 коп.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 31.05.07р. у справі №3/257 (суддя Болгар Н.В.) у задоволенні скарги відкритого акціонерного товариства “Імперія-С”,  м. Кіровоград  на дії  державної виконавчої служби щодо неправомірного стягнення виконавчого збору відмовлено з посиланням на невиконання  боржником у добровільному порядку  рішення в строк,  встановлений органами державної виконавчої служби відповідно  до вимог статей 30, 46 Закону України “Про виконавче провадження”.

Не погодившись з ухвалою  суду,  боржник   звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу скасувати та скаргу задовольнити; визнати дії Державної виконавчої служби  у Ленінському районі м.Кіровограда  у справі №3/257 щодо стягнення  з боржника  виконавчого збору при примусовому виконанні  наказу  господарського суду від 18.12.03р.  незаконними; постанову   від 01.03.07р. про стягнення виконавчого збору у розмірі 1568 грн. 20 коп.  незаконною. Заявник вважає, що судом при винесенні ухвали порушені норми матеріального та процесуального права, не повно з’ясовані обставини, що мають значення для справи.

Вимоги обґрунтовані тим, що відкрите акціонерне товариство ”Імперія-С” виконало свої зобов’язання добровільно, без примусового стягнення заборгованості, а постанова про стягнення виконавчого збору прийнята  з порушенням приписів статей 43,46 Закону України ”Про виконавче провадження”.

Товариство з обмеженою відповідальністю ”Пивний Дім”  відзив на апеляційну скаргу не надало, представник у судове засідання не з’явився, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином ( повідомлення –судова повістка про вручення  поштового відправлення № 12658317 від 09.08.07р.)

Державна  виконавча  служба  у Ленінському районі м.Кіровоград у відзиві на апеляційну скаргу просить ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 31.05.07р. залишити без змін оскільки вона відповідає матеріалам справи та нормам діючого законодавства.

Заслухавши представників відкритого акціонерного товариства ”Імперія-С” та державної виконавчої служби у Ленінському районі, обговоривши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 01.12.03р. у справі №3/257 частково задоволено позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю ”Пивний Дім”, стягнуто з відкритого акціонерного товариства ”Імперія-С” 14409 грн. 00 коп. боргу, 914 грн.40 коп. пені,192 грн. 50 коп. річних,155 грн.16 коп. державного мита, 11грн.00 коп. витрат на оплату послуг інформаційно-технічного забезпечення судового процесу. 18.12.03р. на примусове виконання вказаного рішення суду видано відповідний наказ.

Державною виконавчою службою у Ленінському районі м.Кіровограда –11.03.04р. відкрито виконавче провадження по виконанню наказу суду від 18.12.03р. по справі  №3/257. Цією постановою боржнику встановлено строк на  добровільне виконання наказу від 18.12.03р.- до 19.03.04р.

Статтею 46 Закону України “Про виконавче провадження” та пунктом 4.16.2 Інструкції про проведення  виконавчих дій визначено, що у разі невиконання рішення у строк, встановлений  для добровільного виконання з  боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником  відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо  підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми; держаний виконавець  виносить постанову  про стягнення  виконавчого  збору  у разі фактичного стягнення боргу. Таким чином,  відповідно до  вищенаведених  норм виконавчий збір   стягується  у разі, якщо рішення   буде виконано примусово, та розраховується  від фактично  стягненої  державним  виконавцем суми. Невиконання боржником добровільно рішення суду  в установлений  для цього строк   утворює базу для нарахування виконавчого збору  лише за умови  стягнення  її державним виконавцем, який після  закінчення  строку для  добровільного  виконання рішення  суду  виконує  його примусово.

Зазначена правова позиція викладена і в постанові Пленуму Верховного суду України від 26.12.03р. №14 “Про  практику розгляду  судами скарг на рішення, дії або бездіяльність  органів та посадових  осіб державної виконавчої служби та  звернень  учасників виконавчого  провадження”.

Державна виконавча служба не надала у судове засідання доказів здійснення заходів по примусовому виконанню наказу  господарського суду Кіровоградської області від 18.12.03р. виданого на виконання рішення цього суду від 01.12.03р. Так у відзиві на апеляційну скаргу відділ державної виконавчої служби  посилається на те, що ним здійснювались  відповідні  заходи по виконанню наказу суду від 18.12.03р. зокрема було винесено постанову про арешт коштів боржника. Але відповідні докази підтверджуючі ці обставини не надано. Відкритим акціонерним товариством “Імперія-С” представлено довідки АКБ ”Надра”, АКБ ”Правекс-Банк”, ВАТ ”Райффайзен Банк Аваль”, які свідчать про рух коштів на рахунках відповідача у період з дати прийняття  постанови про порушення виконавчого провадження до погашення відповідачем заборгованості. Постанова про накладення арешту від 21.02.07р. була винесена вже після  проведення відповідачем розрахунків.

У зв’язку з викладеним, підстави для винесення постанови про стягнення з відкритого акціонерного товариства ”Імперія-С” виконавчого збору у відділу державної виконавчої служби були відсутні.

Доводи органу виконавчої служби  викладені у відзиві на апеляційну скаргу, не спростовують вищевикладеного.

За таких обставин, судова колегія вважає, що ухвала господарського суду по даній справі  прийнята з порушенням  норм чинного законодавства, що в силу пункту 4 частини 1 статті 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування судового акту.

Керуючись ст. ст.101, 103, 104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства “Імперія-С”,  м. Кіровоград  - задовольнити.

Ухвалу  господарського суду  Кіровоградської   області від 31.05.07р.  по справі № 3/257-  скасувати.

Визнати  дії Державної виконавчої служби  у Ленінському районі м.Кіровограда з винесенням постанови щодо  стягнення з відкритого акціонерного товариства “Імперія-С”,  м. Кіровоград  виконавчого збору  при виконанні наказу  господарського суду №3/257 від 18.12.03р.   незаконними.

Визнати постанову  відділу державної виконавчої служби у Ленінському районі м.Кіровограда від01.03.07р. про стягнення з  відкритого акціонерного товариства “Імперія-С”,  м. Кіровоград   виконавчого збору  на суму 1568 грн. 20 коп. незаконною.

Головуючий                                                                                            В.В. Прудніков

Суддя                                                                                          І.М.Герасименко

Суддя                                                                                               О.М. Лисенко