ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 листопада 2007 р.
№ 10/53/07

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого - судді                                                       Чернов Є.В.,

суддів                                             Жаботиної Г.В., Уліцького А.М.

у відкритому судовому засіданні за участю представників сторін:

від позивача:          Негруца Р.В.

від відповідача:     Любович Є.Л.

розглянувши  касаційну  скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю “Інтеро“

на постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 04.07.2007р.

у справі № 10/53/07  Господарського суду Запорізької області

за позовом  Товариства з обмеженою відповідальністю “Інтеро“

до Комунальної установи “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер Запорізької обласної ради Міністерства охорони здоров’я України“

до Товариства з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетінг груп“

про оскарження процедури закупівлі (відкритих торгів, оскарження дій замовника щодо визначення переможця торгів, визнання недійсним повідомлення про акцепт тендерної пропозиції, відміну торгів, зобов’язання замовника вчинити дії, визнання недійсним дій КУ “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер “ ЗОР МОЗ України

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовом до Комунальної установи “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер Запорізької обласної ради Міністерства охорони здоров’я України“ про  визнання недійсними дій Комунальної установи “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер“ Запорізької обласної ради МОЗ України із визначення переможцем відкритих торгів на закупівлю товарів і обладнання для обласної консультативної лабораторії імуногистохімічної діагностики пухлин Товариства з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетинг груп“, визнання недійсним повідомлення про акцепт тендерної пропозиції від 10.11.2006p., прийняте Комунальною установою “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер“ Запорізької обласної ради МОЗ України, згідно з яким акцептованою є тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетинг груп“, відміну відкритих торгів на закупівлю товарів і обладнання для обласної консультативної лабораторії імуногистохімічної діагностики пухлин, проведених Комунальною установою “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер“ Запорізької обласної ради МОЗ України, переможцем яких визначено Товариство з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетинг груп“ та зобов'язання Комунальної установи “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер“ Запорізької обласної ради МОЗ України направити всім учасникам зазначених торгів повідомлення про їх відміну.

Товариство з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ заявою  уточнило позовні вимоги та просить крім раніше заявлених позовних вимог ще залучити Товариство з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетінг груп“ у якості відповідача у справі, визнати недійсним договір про закупівлю, укладений між відповідачем та Товариством з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетінг груп“ за результати процедури відкритих торгів, проведених 06.11.2006р., зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетінг груп“ повернути на рахунок відповідного відділення Держказначейства грошові кошти у сумі 398815грн., отримані на виконання договору на закупівлю, укладеного з КУ “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер“ ЗОР МОЗ України та зобов'язати КУ “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер“ ЗОР МОЗ України повернути Товариству з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетінг груп“ обладнання отримане за виконання відповідного договору на закупівлю.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 27.02.2007р. (суддя Т.Г.Алейнікова) у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з рішенням Господарського суду Запорізької області від 27.02.2007р., Товариство з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ подало апеляційну скаргу.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 04.07.2007р. (судді О.М.Яценко, Т.П.Зубкова, Н.А.Колодій) виключено ТОВ “Глобал Біомаркетінг груп“ з числа третіх осіб, залучено до участі у справі в якості відповідача -2 ТОВ “Глобал Біомаркетінг груп“, апеляційну скаргу залишено без задоволення, рішення Господарського суду Запорізької області від 27.02.2007р. без змін.

Не погодившись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями,

Товариство з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ подало касаційну скаргу, в якій просить скасувати  рішення Господарського суду Запорізької області від 27.02.2007р. та постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 04.07.2007р. та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Свою вимогу Товариство з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ мотивує тим, що  господарським судом  першої та апеляційної інстанції неправильно застосовано норми матеріального права.

Розглянувши касаційну скаргу, перевіривши правильність застосування господарським судом першої та апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ підлягає задоволенню частково.

Господарським судом встановлено:

16.10.2006р. відповідачем - Комунальної установи “Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер Запорізької обласної ради Міністерства охорони здоров’я України“ було оголошено відкриті торги на придбання обладнання для обласної консультативної лабораторії імуногістохімічної діагностики пухлин, про що в "Інформаційному бюлетені Тендерної палати України" № 42 було надруковано оголошення.

На торги свої пропозиції подали чотири учасники, у тому числі позивач та відповідач - Товариства з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетинг груп“.

10.11.2006р. за результатами проведення відкритих торгів тендерним комітетом визнано переможцем відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю “Глобал Біомаркетинг груп“.

20.11.2006р. між відповідачами укладено договір.

Згідно ст. 26 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" розкриття тендерних пропозицій відбувається у день закінчення строку їх подання у час та у місці, зазначених у тендерній документації. До участі у процедурі розкриття тендерних пропозицій замовником повинні бути допущені всі учасники, що подали тендерні пропозиції, або їх уповноважені представники, а також представники державних органів державної влади (у тому числі депутати всіх рівнів). Відсутність учасника або його уповноваженого представника на процедурі розкриття тендерних пропозицій не є підставою для нерозкриття, нерозгляду або відхилення його тендерної пропозиції. Під час розкриття тендерних пропозицій перевіряється наявність всіх необхідних документів, передбачених тендерною або кваліфікаційною документацією, та мають бути оголошені замовником присутнім представникам учасника найменування та адреса кожного учасника, ціна кожної тендерної пропозиції. У разі здійснення замовником процедури відкритих торгів із зменшенням ціни або другого етапу двоступеневих торгів замовник після розкриття тендерних пропозицій пропонує присутнім представникам учасників зменшувати запропоновану ціну тендерної пропозиції на відповідні, визначені шкалою, розміри кроку торгів. Якщо після трикратного оголошення чергової ціни не буде запропоновано більш низьку ціну в порядку, визначеному шкалою розрахунку кроку торгів, замовник надає можливість присутнім представникам учасників зменшувати в добровільному порядку ціну пропозиції доти, доки кожен із учасників не оголосить про те, що запропонував кінцеву ціну, що обов'язково зазначається в протоколі розкриття тендерних пропозицій. У разі якщо предметом закупівлі є товари, роботи, послуги, які мають технічно складний характер, замовник при здійсненні процедури відкритих торгів із зменшенням ціни або другого етапу двоступеневих торгів має право не застосовувати норму щодо зменшення ціни тендерної пропозиції за умови отримання відповідного висновку Комісії. Під час розкриття тендерних пропозицій складається протокол згідно з установленою Антимонопольним комітетом України формою, копія якого надається всім учасникам на їх запит протягом одного робочого дня після дня отримання від учасника відповідного запиту. Ці відомості зазначаються у звіті про результати здійснення процедури закупівлі. Протокол розкриття тендерних пропозицій оприлюднюється замовником в інформаційних системах в мережі Інтернет протягом п'яти робочих днів з дати розкриття тендерних пропозицій. Таким чином, приписами даної правової норми встановлено, що тендерні пропозиції розкриваються у присутності учасників тендерним комітетом, який перевіряє відповідні документи, про що складається протокол, який надається учасникам.

Згідно ч. 7 ст. 26 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" до оцінки замовник допускає тендерні пропозиції, які не були відхилені згідно з цим Законом. Замовник визначає переможця торгів із числа учасників, тендерні пропозиції яких не було відхилено, на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених у тендерній документації. Критеріями оцінки є: ціна; строк поставки (виконання); умови розрахунків; рейтинг учасника у реєстрі учасників процедур закупівлі відповідно до статті 16-1 цього Закону; інші критерії відповідно до цього Закону. Таким чином, приписами даної правової норми визначено, що до оцінки тендерних пропозицій допускаються пропозиції, які не було відхилено. Проте, господарським судом попередніх інстанцій не було досліджено обставин щодо того чи всі тендерні пропозиції було допущено до оцінки.

Правила щодо відміни торгів чи визнання торгів такими, що не відбулися встановлені ст. 28 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", якою, у редакції, що існувала на час виникнення спірних правовідносин, встановлено: "Торги відміняються у разі, якщо: на участь у торгах було подано менше двох тендерних пропозицій щодо предмета закупівлі, визначеного замовником у тендерній документації; було відхилено всі тендерні пропозиції відповідно до вимог статті 27 цього Закону; замовник порушив вимоги цього Закону щодо оприлюднення інформації; якщо в результаті відхилення тендерних пропозицій до оцінки допущено тендерну пропозицію лише одного учасника навіть за наявності альтернативної тендерної пропозиції; Комісією чи судом прийняте рішення про відміну торгів.". Проте, господарським судом попередніх інстанцій на підставі відповідних доказів у встановленому законом порядку не було досліджено відповідні обставини, з якими пов’язано відміну торгів.

Порядок оскарження процедур закупівель, рішень, дій або бездіяльності замовника у судовому порядку визначений ст. 37-1 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", проте, господарським судом попередніх інстанцій не було встановлено обставини щодо того чи було додержано позивачем порядку, визначеного вищенаведеною правовою нормою.

Наведене свідчить про неповне з'ясування судами першої та апеляційної інстанцій фактичних обставин справи, що мають значення для правильного вирішення спору, а, отже, і порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України  щодо всебічного, повного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 111-5 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні або постанові господарського суду.

Оскільки відповідно до ч. 2 ст. 111-7 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція не наділена повноваженнями щодо встановлення обставин справи, а останні встановлені неповно, справа підлягає передачі на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

Під час нового розгляду справи господарському суду першої інстанції слід взяти до уваги викладене, вжити всі передбачені законом заходи для всебічного, повного та об'єктивного встановлення обставин справи, прав та обов'язків сторін і, в залежності від встановленого та відповідно до вимог чинного законодавства, вирішити спір.

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, п. 3 ст. 111-9, 111-10, 111-11, 111-12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю “Інтеро“ задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 27.02.2007р. та постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 04.07.2007р. у справі № 10/53/07  скасувати, а справу передати на новий розгляд до Господарського суду Запорізької області.

Головуючий - суддя                                                       Чернов Є.В.

судді                                                                                Жаботина Г.В.

Уліцький А.М.