ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"16" червня 2007 р.
Справа № 22/447-06-12670

Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді           Ліпчанської Н.В.

Суддів                              Андрєєвої Е.І.

Журавльова О.О.

При секретарі                    Бритавській Ю.С.

за участю представників сторін від:

позивача –Руденко Т.А. паспорт серія КЕ №109624 від 08.12.95р.

відповідача –Прутян О.С. по дов. № 13/юр. від 10.01.07р.

Пальшков К.Є. по дов. № 7/юр. від 09.01.07р.

від 3-ї особи -   Ткач С.А. по дов. № 5-юр. від 05.09.04р.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Житлово-будівельного товариства "Прогрес-3"

на рішення господарського суду Одеської області від "28" лютого 2007 р.

у справі № 22/447-06-12670

за позовом ЖБТ "Прогрес-3"

до  Управління капітального будівництва Одеської міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Житлово-будівельне товариство "Промінь"

про зобов'язання укласти договір

Встановив:

В листопаді 2006р. Житлово-будівельне Товариство „Прогрес-3” (далі –ЖБТ”Прогрес-3”) звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради (далі –Управління) про зобов’язання укласти інвестиційний договір.

Обґрунтовуючи позовні вимоги ЖБТ „Прогрес-3” посилається на рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 09.12.1995р.за №521 згідно якого ЖБТ „Прогрес-3”передані функції замовника на будівництво 7-ми секційного 10-ти поверхового житлового будинку № 138-а на земельній ділянці, площею 1,57га по вул. Академіка Вільямса в мікрорайоні „В-Г” житлового району "Південний"

Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 30.01.2002р. №33 управлінню капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради наданий дозвіл на проектування та будівництво Житлового будинку за вказаною адресою.

Пунктом 3.5 даного рішення управління капітального будівництва покладено обов'язок укласти інвестиційний договір з ЖБТ „Прогрес-3” на дольову участь у будівництві житлового будинку з урахуванням витрат, які були понесені при будівництві житлового будинку.

03.02.2003р. Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради та ЖБТ „Прогрес-3” уклали договір „Про співробітництво по залученню інвестицій в продовженні будівництва першої черги –5-ти секцій 10-ти поверхового 7-ми секційного Житлового будинку № 138-а по вул. Академіка Вільямса Мікрорайон „В-Г” в м. Одесі.

Однак, інвестиційний договір на будівництво першої та другої секцій будинку, не укладений до теперішнього часу, що порушує права 70-ти членів ЖБТ”Прогрес-3”, які ще з 1989-1990 років здійснювали фінансування будівництва, шляхом перерахування грошових коштів.

Управління не визнає позовні вимоги, зазначаючи у відзиві, що проаналізувавши хід виконання рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 521 від 09.12.1995р. були виявлені порушення Земельного Кодексу України., які стали причиною для скасування даного рішення та надання Управлінню дозволу на здійснення проектування та будівництва Житлового  7-ми секційного 10-ти поверхового Житлового будинку.

На думку відповідача, ЖБТ „Прогрес-3”, звертаючись із позовом, не зазначив матеріально-правові норми, які б передбачали обов’язок Управління укласти інвестиційний договір.

В процесі розгляду справи, ухвалою господарського суду Одеської області, від 26.01.2007р., винесеною суддею Торчинською Л.О., до участі у розгляді справи у якості 3-ї особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, залучено ЖБТ "Промінь", оскільки на думку суду, рішення по справі може вплинути на його права та інтереси.

У відзиві на позов, ЖБТ „Промінь” вважає позовні вимоги необґрунтованими, які не підлягають задоволенню, з наступних підстав:

1) ЖБТ „Промінь” –є власником двох секцій незавершеного будівельного Житлового будинку № 138-а по вул. Ак. Вільямса у м. Одесі на підставі рішення господарського суду, та уклало інвестиційні договори на всі квартири, що знаходяться у цих двох секціях.

2) Відповідно до Закону України „Про інвестиційну діяльність” заборонено укладання інвестиційних договорів, предметом яких є інвестування будівництва житла.

Рішенням господарського суду Одеської області від 28 лютого 2007р.(суддя Торчинська Л.О.) в позові про зобов’язання укласти інвестиційний договір –відмовлено.

Мотивуючи прийняте рішення, місцевий господарський суд дійшов до висновку, що укладений між Управлінням та ЖБТ „Прогрес-3” договір від 03.02.2003р. про співробітництво по залученню інвестицій у продовжені будівництва 1черги 5-ти секцій 10-ти поверхового 7-ми секційного житлового будинку №138-а з інженерними мережами та вбудованими не житловими приміщеннями по вул. Ак.Вільямса мікрорайон „В-Г” житловий район "Південний" м. Одеса,  є інвестиційним договором. А тому на думку суду, уклавши даний договір, Управління виконало пункт 3.5. рішення виконавчого комітету Одеської міської ради.

Приймаючи до уваги положення статті 187 ГК України суд дійшов до висновку, що позивачем не доведені та необґрунтовані позовні вимоги щодо зобов’язання відповідача укласти договір в судовому порядку.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, ЖБТ „Прогрес-3” звернулось із апеляційною скаргою в якій просить скасувати дане рішення, прийняти нове, яким зобов’язати Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради укласти інвестиційний договір на будівництво 1та 2 секцій 7-ми секційного 10-ти поверхового житлового будинку на земельній ділянці, площею 1,57га. по вул. Ак. Вільямса мкр. „В-Г” житлового району „Південний”.

В апеляційній скарзі ЖБТ „Прогрес-3” посилається на Постанову Кабінету міністрів України від 31.01.2000р. „Про порядок передачі права на завершення припинених будівництвом об’єктів житла”, Указ Президента України від 15 липня 1999р. №856 „Про основні напрями забезпечення житлом населення України на 1999-2005р.р.  та розпорядження Президента України від 27 жовтня 1999р. №267 „Про заходи щодо завершення будівництва недобудованих жилих будинків”, зазначеними нормативними актами передбачена загальнодержавна програма економічного і соціального розвитку України на 2000р. і наступні роки, спрямування капітальних вкладень на закінчення будівництва жилих будинків високого рівня готовності.

Кабінету Міністрів України Раді Міністрів Автономної Республіки Крим, обласним, Київський та Севастопольським міським державним адміністраціям доручено запровадити механізм передачі громадянам тимчасово припинених будівництвом жилих будинків з максимальним відсотком готовності виконання будівельно-монтажних робіт у складі загального обсягу пільгових довгострокових державних цільових кредитів.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як свідчать матеріали справи, ЖБТ „Прогрес-3” створено у відповідності до Законів України „Про споживчу кооперацію”, „Про власність", та зареєстрований в Київському районному виконавчому комітеті м. Одеси № 670 від 02.11.1990р. та перереєстровано Київським РВК м. Одеси 23.08.1994р. свідоцтво № 22459087

ЖБТ „Прогрес-3” створене з метою забезпечення житлом членів товариства їх сімей, шляхом будівництва багатоквартирного житлового будинку з надвірними спорудами за власні кошти ЖБТ, за допомогою банківського кредиту, та інших надходжень, а також для подальшої експлуатації і управління цим будинком.

Згідно Статуту ЖБТ „Прогрес-3” його членами можуть бути громадяни на підставі поданих заяв, які затверджуються загальними зборами товариства.(а.с.14-22).

Із наданої до матеріалів справи виписки, склад членів ЖБТ „Прогрес-3” на даний час становить 70 чоловік із зазначенням дати вступу та грошових сум пайових внесків, які були сплачені членами товариства.(а.с.45-82;90-91).

Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 09.12.1995р. №521 „Про передачу ЖБТ „Прогрес-3”функцій замовника на будівництво 7-ми секційного 10-ти поверхового житлового будинку № 138-а на земельній ділянці площею 1,57га. по вул. Ак. Вільямса в мікрорайоні „В-Г” жил-масиву „Південний” ЖБТ „Прогрес-3” була надана земельна ділянка для будівництва жилого будинку.

За клопотанням Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради (лист від 07.08.2001р. № 03-10-239, 03-03-197) про передачу земельної ділянки, керуючись ст.ст. 31;33 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні”, виконавчий комітет Одеської міської ради прийняв рішення за №33 від 30.01.2002р., яким скасував своє рішення № 521 від 09.12.1995р., а функції замовника будівництва фактично передав Управлінню капітального будівництва.

Зазначеним рішенням № 33 від 30.01.2002р.було дозволено Управлінню здійснити проектування та будівництво 7-ми секційного 10-ти поверхового жилого будинку по вул. Ак. Вільямса, 138-а. в мкр. „В-Г” жил-масиву „Південний” на земельній ділянці площею 1,57га.

На виконання будівництва міська рада зобов’язала Управління: замовити в управлінні архітектури та містобудування паспорт на проектування 7-ми секційного 10-ти поверхового жилого будинку по вул. Ак. Вільямса 138-а в мкр. „В-Г” жил масиву „Південний”; Замовити в проектній лізензованій організації розробку проектно–кошторисної документації, погодити її у встановленому порядку в службах міста та затвердити її в управлінні архітектури та містобудування в ІІІ-му кварталі 2002р.; виконати інші обов'язки, що передують будівництву та здійснити будівництво 7-ми секційного 10-ти поверхового жилого будинку відповідно до проектно-кошторисної документації, яке завершити у ІV кварталі 2004р.

Крім того, п.3.5. рішення №33 від 30.01.02р. Одеська міська рада зобов'язала Управління укласти інвестиційний договір з ЖБТ „Прогрес-3” на дольову участь у будівництві жилого будинку, з урахуванням витрат, які були понесенні ЖБТ „Прогрес-3” при будівництві жилого будинку.

03 лютого 2003р. між ЖБТ „Прогрес-3” та Управлінням був укладений договір про співробітництво по залученню інвестицій для продовження будівництва першої черги 5-ти секцій 10-ти поверхового 7-ми секційного жилого будинку №138-а з інженерними спорудами та вбудованими не житловими приміщеннями по вул. Ак.Вільямса мкр. „В-Г” жилий район „Південний”.

Обсяги фінансування за даним договором зі сторони ЖБТ „Промінь-3” складають 68,462% від фактичних затрат по будівництву жилого будинку, що становить 8023,21квм. згідно проколу розподілу загальної площею житла. Строк будівництва жилого будинку становить 24 місяці. Початок робіт –лютий 2003р. закінчення робіт –січень 2005р.

Наряду з даним договором Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради заключило інвестиційно-підрядний договір від 03.02.2003р. з ЖБТ „Промінь” на інвестування та продовження будівництва першої черги 5-ти секційного 10-ти поверхового 7-ми жилого будинку №138а по вул. –Ак. Вільямса мкр. „В-Г” жилий район „Південний”.

Обсяг інвестицій за даним договором становить 31,538% від фактичної вартості і загальної площі, що складає 3696,09 кв.м.(а.с.97-106)

Матеріали справи містять численні листи, які направлялись                       ЖБТ „Прогрес-3” на адресу міського голови Управління з неодноразовими проханнями про укладення інвестиційно-підрядного договору (а.с.85-89).

Листом за .№ 522/2 від 14.06.2004р. направленого ЖБТ „Прогрес-3” Управління повідомило, що ЖБТ „Промінь” здійснює самовільне будівництво перших двох секцій жилого будинку №138а по вул. Ак. Вільямса. А тому, до вирішення питання про притягнення до відповідальності керівників ЖБТ „Промінь” за незаконне будівництво, питання про укладання івестиційно-підрядного договору з ЖБТ „Прогрес-3” не буде розглядатись.(а.с.84)

Згідно листа Управління капітального будівництва Одеської міської ради №109/1-1 від 31.03.2005р. вбачається, що за дорученням Міського голови, розглянута скарга ЖБТ „Прогрес-3” від 21.01.2005р. за № 65 стосовно неналежного виконання ЖБТ „Промінь” будівництва жилого будинку № 138-а по вул.Ак.Вільямса мкр.В-Г” жил-масив „Південний” у м.Одесі.

Після затвердження даного рішення виконавчим комітетом  Одеської міської ради Управління по капітальному будівництву передає функції замовника ЖБТ „Прогрес-3”, що дозволить останньому визначити умови підрядного договору, прийняти завершені роботи та здійснити розрахунки з підрядною організацією.

Однак, пропозиції Управління визначені даним листом не були виконані до теперішнього часу, з ЖБТ „Прогрес-3” не укладений інвестиційний договір.

За багаточисельними підписами членів ЖБТ „Прогрес-3” направлений лист на адресу міського голови, в якому зазначено, що вони виражають недовіру генпідрядній організації "Промінь" в особі його голови Бурденкова В.А. , оскільки нею здійснені серйозні порушення в будівництві житлового будинку. Зірвані строки будівництва більш ніж на 7 місяців, будівельні роботи ведуться з порушенням норм ДБН та СНІП. Про дані багаточисельні недоліки в будівництві, допущені ЖБТ "Промінь", неодноразово доводилось до відома Управління. Однак, належних заходів по відстороненню генпідрядної організації ЖБТ "Промінь" від будівництва жилого будинку № 138-а по вул. Ак. Вільямса в м. Одесі не було прийнято.

Положенням "Про порядок передачі права на завершення припинених будівництвом об'єктів житла", затвердженого Постановою КМУ за № 168 від 31 січня 2000р. зазначено, що пріоритетне право на участь у завершені будівництва об'єкта мають громадяни, які перебувають на квартирному обліку і погодились сплатити частину вартості квартир.

Зазначені громадяни беруть участь у завершені будівництва об'єкта через житлово-будівельні кооперативи або безпосередньо через замовника. При цьому їм пропонуються об'єкти з найвищим рівнем будівельної готовності.

Ініціатива щодо передачі права на завершення будівництва об'єкта може виходити від інвестора, замовника або замовника-інвестора.

Місцеві органи виконавчої влади складають та затверджують реєстри об'єктів за формою згідно з додатком, визначають свою участь у завершені будівництва цих об'єктів, розробляють та затверджують заходи щодо залучення коштів інвесторів.

Для передачі права замовника інвестора на завершення будівництва об'єкта попередній та новий замовники-інвестори створюють робочу комісію, до складу якої входять представники зазначених замовників-інвесторів, місцевих органів виконавчої влади, проектних, підрядних та інших організацій.

Передача цього права здійснюється на підставі договору між цими замовниками-інвесторами із зобов'язання подальшого пропорційного розподілу збудованого житла між ними та іншими учасниками (інвесторами) будівництва відповідно до їх витрат.

У договорі мають передбачатись умови фінансування, термін завершення будівництва об'єкта та порядок розподілу збудованого житла або компенсації витрат учасникам будівництва пропорційно їх пайовій участі у спорудженні цього об'єкта.

До договору додається акт робочої комісії, в якому на підставі відповідних документів попереднього замовника-інвестора зазначаються технічний стан об'єкта, обсяги, вартість виконаних робіт, витрат, непридатних для використання чи експлуатації матеріалів, виробів, конструкцій та устаткування.

Борги попереднього замовника-інвестора учасниками будівництва, в тому числі підрядником, можуть зараховуватися за їх згодою як пайовий внесок у будівництво об'єкта.

Місцевим органам виконавчої влади забороняється вимагати від нових замовників або замовників-інвесторів об'єкта виконання умов, непередбачених договором, укладеним з попереднім замовником або замовником-інвестором, а також будь-яких грошових витрат виплат або пайової участі в розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури населених пунктів.

В порушення умов даного Положення Управлінням укладений інвестиційно-підрядний договір від 03.02.2003р. з ЖБТ "Промінь", а не з ЖБТ "Прогрес-3", який з 1995р. був наділений функціями замовника на будівництво 7-ми секційного 10-ти поверхового Жилого будинку № 138а на земельній ділянці площею 1,57га по вул. Ак. Вільямса, здійснював фінансування даного об'єкту за рахунок пайових внесків членів товариства, починаючи з 1989року, та виконав роботи по будівництву фундаменту всіх семи секцій.

Враховуючи зазначене судова колегія вважає, що висновки суду стосовно виконання управлінням п.3.5 Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 30.01.2002р. № 33 щодо укладення інвестиційного договору з позивачем не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки, договір про співробітництво від 03.02.2003р., укладений між ЖБТ "Прогрес-3" та Управлінням, передбачав продовження будівництва 1-ї черги 5-ти секцій 10-ти поверхового 7-ми секційного жилого будинку № 138а, в той час як рішення №33 зобов'язує управління укласти інвестиційний договір на будівництво усього будинку. А тому вимоги позивача про зобов'язання відповідача укласти інвестиційний договір на будівництво всього будинку № 138-а, тобто, всіх семи секцій, у тому числі 1-ї і 2-ої, обґрунтовані.

Слід також зазначити, що об'єм фінансування ЖБТ "Промінь" становить лише 31,538% від фактичної вартості будинку, що складає 3696,09кв.м. від загальної площі, в той час, як зазначено раніше, у ЖБТ "Прогрес-3" об'єм фінансування становить 68,462% від фактичних витрат на будівництво, що становить 8023,21кв.м. загальної площі.

Відповідно до ст.187 Господарського Кодексу України передбачено укладання господарських договорів за рішенням суду, на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом.

Враховуючи, що п.3.5 Рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 33 від 30.01.2002р. про зобов'язання Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради укласти інвестиційний договір з ЖБТ "Прогрес-3" не виконаний, то вимоги позивача щодо укладення інвестиційного договору слід вважати обґрунтованими та підлягаючими задоволенню.

З огляду на викладене, керуючись ст.ст. 99;101;103-105 ГПК України суд

Постановив:

Апеляційну скаргу Житлово-будівельного Товариства "Прогрес-3"задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 28.02.2007року скасувати.

Позов ЖБТ "Прогрес-3" - задовольнити.

Зобов'язати Управління капітального будівництва виконавчого комітету Одеської міської ради укласти з ЖБТ "Прогрес-3" інвестиційний договір на будівництво семи секційного в тому числі першої та другої секцій 10-ти поверхового жилого будинку на земельній ділянці 1,57га. по вул. Ак. Вільямса 138-а мкр."В-Г" житлового району "Південний" в м. Одесі.

Стягнути з Управління капітального будівництва витрати по сплаті держмита в сумі 102,00грн. та на ІТЗ судового процесу в сумі 118грн.

Господарському суду Одеської області видати відповідні накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий                                                               Н.В.Ліпчанська

Судді:                                                                            Е.І.Андрєєва

О.О. Журавльов