ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"23" жовтня 2007 р.

Справа № 5/55/07

Одеський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого судді
Савицького Я.Ф.,

суддів
Гладишевої Т.Я., Лавренюк О.Т.,

при секретарі судового засідання
Іоффе С.Б.

за участю представників сторін в судовому засіданні від
25.09.2007 р.

від позивачів: ОСОБА_1, паспорт;

ОСОБА_2, довіреність №1737
від 21.09.2007р.;

інші
позивачі не з'явилися;

від відповідачів: не
з'явилися;

за участю представників сторін в судовому засіданні від
11.10.2007 р.

від позивача: ОСОБА_1, паспорт;

ОСОБА_2, довіреність №1737
від 21.09.2007р.;

ОСОБА_3, паспорт;

від відповідачів: від ОСОБА_4
-ОСОБА_5, довіреність №538 від 28.03.2007р.;

інші
позивачі та відповідачі не з'явилися;

за участю представників сторін в судовому засіданні від
23.10.2007 р.

від позивача: ОСОБА_1, паспорт;

ОСОБА_2, довіреність №1737
від 21.09.2007р.;

ОСОБА_3, паспорт;

від відповідачів: від ОСОБА_4
-ОСОБА_5, довіреність №538 від 28.03.2007р.;

інші
позивачі та відповідачі не з'явилися;

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4

на рішення
господарського суду Миколаївської області

від 04
липня 2007р.

по справі
№ 5/55/07

за позовом:
Акціонерів Закритого акціонерного товариства „Доманівська харчосмакова
фабрика”:

1)          ОСОБА_5,
АДРЕСА_1;

2)          ОСОБА_6,
АДРЕСА_2;

3)          ОСОБА_7,
АДРЕСА_3;

4)          ОСОБА_8,
АДРЕСА_4;

5)          ОСОБА_3,
АДРЕСА_5;

6)          ОСОБА_9,
АДРЕСА_6;

7)          ОСОБА_10,
АДРЕСА_7;

8)          ОСОБА_1, АДРЕСА_6;

9)          ОСОБА_11,
АДРЕСА_8

до відповідачів:

1)          ОСОБА_4,
АДРЕСА_9;

2)          ОСОБА_12,
АДРЕСА_9;

3)          ОСОБА_13,
АДРЕСА_10

4)       Закритого акціонерного товариства
"Доманівська харчосмакова фабрика"

про визнання
загальних зборів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р.
недійсними та скасування протоколу №5 загальних зборів акціонерів

Сторони належним чином повідомлені
про час і місце засідання суду.

Присутнім в судовому засіданні
представникам сторін роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки. Усних
клопотань, в тому числі відводу суддям колегії не заявлено.

Відповідно до ст. 77 Господарського
процесуального кодексу України розгляд апеляційної скарги відкладено на
11.10.2007р. та 23.10.2007р..

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду
Миколаївської області від 04.07.2007р. у справі №5/55/07 (суддя Моргулєнко
Т.Є.) частково задоволено позов акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова
фабрика” ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_3, ОСОБА_9, ОСОБА_10,
ОСОБА_1, ОСОБА_11 до відповідачів ОСОБА_4, ОСОБА_12, ОСОБА_13 про визнання
загальних зборів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р.
недійсними та скасування протоколу №5 загальних зборів акціонерів: визнано
загальні збори акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від
10.01.2007р. недійсними, провадження у справі по п. 2 резолютивної частини
позовної заяви про скасування протоколу №5 загальних зборів акціонерів ЗАТ
„Доманівська харчосмакова фабрика” припинено, стягнуто з відповідачів на
користь ОСОБА_8 витрати по сплаті держмита у розмірі 85 грн. та витрат на
оплату ІТЗ судового процесу в сумі 118 грн., посилаючись на те, що з матеріалів
справи вбачається, що згідно з реєстру акцій ЗАТ „Доманівська харчосмакова
фабрика” станом на 10.01.2007р. мало 2906 акцій, зареєстровано на зборах було
1487 акцій, які складають менше встановленого п. 6.7 Статуту товариства
кворуму, посилання відповідача на те, що всі акціонери були письмово
повідомлені про дату, час та місце проведення зборів не підтверджені
матеріалами справи, а отже загальні збори акціонерів ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика”, котрі відбулися 10.01.2007р., не були правомочними.

Не погоджуючись з рішенням
місцевого господарського суду, до Одеського апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою б/н від 23.08.2007р. звернувся ОСОБА_4 -акціонер ВЗТ
„Доманівська харчосмакова фабрика”, в якій просить скасувати рішення
господарського суду Миколаївської області від 04.07.2007р. по справі №5/55/07 і
прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі,
мотивуючи це тим, що: 1) усі акціонери товариства були повідомлені про
проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика”, оскільки оголошення про скликання загальних зборів
акціонерів товариства було відповідно до ст. 43 Закону „Про акціонерні
товариства” та п. 6.4 Статуту товариства опубліковано в офіційному виданні
ДКЦПФР та місцевій пресі за місцезнаходженням товариства, а також акціонери
товариства були повідомлені особисто про скликання загальних зборів ТОВ
„Регіональний реєстратор” поштовими листами зі зворотнім повідомленням, тобто
процедура скликання загальних зборів була виконана згідно з чинним
законодавством; 2)позивачі були присутні під час проведення зборів акціонерів.
але ігнорували їх і не приймали участі у голосуванні по порядку денного зборів,
тобто утримались від голосування, а отже в даному випадку на загальних зборах
були присутні акціонери, які володіють 90,04% акціями товариства, у зв'язку з чим
встановлений Законом України „Про господарські товариства” кворум - 60% був в
наявності, а саме тому загальні збори, які відбулися 10.01.2007р. було
проведено з дотримання вимог діючого законодавства; 3) оскільки на підставі ст.
97 Цивільного кодексу України управління товариством здійснюють його органи
-загальні збори акціонерів товариства (в даному випадку) і виконавчий орган
товариства, то позов слід було подати саме до ЗАТ „Доманівська харчосмакова
фабрика”, а не до акціонерів товариства, що є підставою для скасування рішення
суду.

Розглянувши матеріали справи та
доводи апеляційної скарги акціонера ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика”
-ОСОБА_4, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність юридичної
оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом
першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті
рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що
апеляційну скаргу слід задовольнити частково, рішення господарського суду
-скасувати, прийняти нове рішення, котрим задовольнити позов, з огляду на таке.

Відповідно до п. 3 ч. 3 ст. 104
Господарського процесуального кодексу України порушення норм процесуального
права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого
господарського суду, якщо господарський суд прийняв рішення про права та
обов'язки осіб, що не були залучені до участі у справі.

З матеріалів справи вбачається, що
позовна заява подана до відповідачів акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова
фабрика” ОСОБА_4, ОСОБА_12 та ОСОБА_13, які були присутніми на загальних зборах
акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р. та приймали
відповідні рішення, викладені у протоколі №5 загальних зборів акціонерів ЗАТ
„Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р..

Статтею 41 Закону України „Про
господарські товариства” встановлено, що вищим органом акціонерного товариства
є загальні збори товариства.

Згідно з п.п. 6.2.4-6.2.5
роз'яснень Вищого господарського суду „Про деякі питання практики вирішення
спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів” від
26.01.2000р. №02-5/35 у таких випадках відповідачем виступає саме корпоративне
підприємство як юридична особа, рішення керівних органів якої оскаржується, господарські
суди розглядають на загальних підставах справи у спорах про визнання недійсними
актів, прийнятих (виданих) іншими, крім державних, органами, у тому числі актів
органів господарських товариств, громадських організацій тощо, які відповідно
до закону чи установчих документів мають обов'язковий характер; оскільки
відповідний орган не є юридичною особою, стороною у спорі може бути
підприємство чи організація, яка здійснює свої права і бере на себе обов'язки
через свій орган (наприклад, відповідачем у спорі про визнання недійсним
рішення загальних зборів чи виборного органу підприємства має бути це
підприємство).

Відповідно до ст. 24 Господарського
процесуального кодексу України господарський суд за наявністю достатніх підстав
має право залучити за клопотанням сторони або за своєю ініціативою до участі у
справі іншого відповідача.

Згідно з п. 8 Роз'яснень Вищого
господарського суду від 28.03.2002р. „Про деякі питання практики застосування
розділу ХІІ Господарського процесуального кодексу України” за частиною першою
статті 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції
справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з
урахуванням особливостей, передбачених розділом XII ГПК. Положення розділів I-X
Господарського процесуального кодексу України мають загальний характер і можуть
застосовуватись апеляційним судом з урахуванням конкретних обставин, оскільки
під час розгляду справи в апеляційній інстанції суд відповідно до частини
першої ст. 101 Господарського процесуального кодексу України повторно розглядає
справу та згідно із ст.103 Господарського процесуального кодексу України має
право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення. Норми
Господарського процесуального кодексу України щодо вчинення господарським судом
першої інстанції певних процесуальних дій не застосовуються судом апеляційної
інстанції у випадках, коли відповідною нормою ГПК прямо передбачено, що
процесуальна дія вчиняється лише до прийняття рішення судом першої інстанції, крім
передбаченого ст. 24 Господарського процесуального кодексу України права
залучати до участі у справі іншого відповідача.

Отже суд апеляційної інстанції має
право за своєю ініціативою залучити до участі у справі іншого відповідача, якщо
суд першої інстанції прийняв рішення, що стосується його прав і обов'язків.

З викладеного вбачається, що
місцевий господарський суд вирішив питання про права та обов'язки ЗАТ
„Доманівська харчосмакова фабрика”, яке не було відповідачем по справі під час
розгляду справи в господарському суді першої інстанції, що зумовлює
необхідність залучення ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” до участі у
справі в якості іршого відповідача.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 11.10.2007р. по справі №5/55/07 залучено до участі у
справі №5/55/07 в якості відповідача ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” з
наступних підстав.

Вищенаведене є підставою для
скасування рішення господарського суду Миколаївської області від 04.07.2007р.
по справі №5/55/07.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 103
Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція за
результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати рішення повністю
або частково і прийняти нове рішення.

Дослідивши матеріали справи колегія
суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що ЗАТ
„Доманівська харчосмакова фабрика” має статутний фонд у розмірі 15256,50 грн. з
кількістю цінних паперів -акцій -2906 шт., номінальною вартістю 5,25 грн..

10.01.2007р. за ініціативою
акціонерів, що у сукупності володіють 51,17% акцій, відбулися позачергові
загальні збори акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика”, на яких були
присутні акціонери товариства, котрі володіють 1487 голосів (51,17% акцій), що
підтверджується протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика” №5 від 10.01.2007р..

Оголошення про скликання загальних
зборів акціонерів було опубліковано відповідно до вимог ст. 43 Закону України
„Про господарські товариства” та п. 6.4 Статуту ЗАТ „Доманівська харчосмакова
фабрика” в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку та у місцевій пресі за місцезнаходженням товариства, а саме: в газеті
„Українська інвестиційна газета” №47 від 24.11.2006р. та у Доманівській
районній газеті „Трибуна хлібороба” №86 від 25.11.2006р.

Під час проведення загальних зборів
акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р. були
прийняті рішення щодо порядку денного: 1) звіт головного бухгалтера товариства
про фінансовий стан підприємства; 2) звіт голови правління товариства; 3) звіт
ревізійної комісії; 4) про затвердження річного балансу, звіту товариства; 5)
про розподіл прибутку та виплату дивідендів; 6) про затвердження нової редакції
статуту товариства; 7)про обрання керівних органів товариства (наглядової ради,
голови правління, правління, ревізійної комісії).

Щодо питань 1-5 порядку денного
загальні збори акціонерів ЗАТ „Доманіська харчосмкова фабрика” вирішили
перенести звіти по вказаним питанням на наступні загальні збори товариства.

По шостому питанню щодо внесення
змін до статуту товариства та затвердження нової редакції статуту загальні
збори товариства від 10.01.2007р. постановили: з метою розширення сфер
діяльності товариства доповнити предмет діяльності товариства та зобов'язати
голову правління вжити заходів щодо реєстрації зазначених змін у відповідних
державних органах.

По сьомому питанню порядку денного
загальні збори товариства постановили: 1)вважати ОСОБА_8 та ОСОБА_9 такими, що
втратили статус членів правління з моменту припинення трудових стосунків з
товариством; 2) доповнити склад правління ЗАТ „Доманівська харчосмакова
фабрика” до передбаченої статутом кількості такими особами: ОСОБА_13, ОСОБА_4,
ОСОБА_14.; 3) обрати головою правління ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика”
ОСОБА_4; 4) у зв'язку з обранням головою правління ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика” ОСОБА_4 звільнити з 11ю01.2007р. виконуючу обов'язки
голови правління товариства ОСОБА_1 із займаної посади в зв'язку з закінченням
її повноважень і на підставі ст. 118 КЗпП України надати їй попередню посаду, а
при її відсутності -іншу рівноцінну посаду; 5) зобов'язати ОСОБА_1 передати
справи новообраному голові правління ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика”
ОСОБА_4 (печатку, оригінали установчих документів, первинну бухгалтерську
документацію та інші документи щодо діяльності товариства), звільнити кабінет
голови правління, не перешкоджати новообраному голові правління у здійсненні
ним його посадових обов'язків; заборонити ОСОБА_1 вчинювати будь-які угоди від
імені товариства, розпоряджатися коштами та майном товариства, здійснювати
прийом на роботу та звільнення працівників товариства, здійснювати інші функції
щодо управлення діяльністю товариства; 6)створити комісію з передачі справ,
фінансової звітності в складі: ОСОБА_4, ОСОБА_1, ОСОБА_13, ОСОБА_15; 7)
призначити аудиторську перевірку діяльності товариства за період з 12.12.2005р.
по 10.01.2007р., за результатами якої доповісти на засіданні членів правління
та загальних зборах; 8) доручити голові правління товариства зареєструвати
зміни у керівництві товариства у встановленому законом порядку.

В січні 2007 року позивачам
-акціонерам ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика”, які володіють 42,87%
статутного фонду товариства, а саме: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8,
ОСОБА_3, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_1, ОСОБА_11, стало відомо про проведення
10.01.2007р. позачергових зборів акціонерів товариства, в яких вони не приймали
участі та не погодилися з рішеннями, прийнятими на вказаних зборах акціонерів
товариства, у зв'язку з чим звернулися до господарського суду Миколаївської
області з позовом про визнання рішення загальних зборів товариства недійсним.

Відповідно до ст. 41 Закону України
„Про господарські товариства” вищим органом акціонерного товариства є загальні
збори товариства, в яких мають право брати участь усі акціонери, незалежно від
кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних
зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є
акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних
зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник.
Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних
зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних
зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі
укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем
зборів. Реєстрація акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється
на підставі пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з
рахунку у цінних паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають
особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку
проведення установчих зборів). Загальні збори визнаються правомочними, якщо
в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш
як 60 відсотків голосів. Протокол загальних зборів акціонерів підписується
головою і секретарем зборів і не пізніш як через три робочих дні після закінчення
зборів передається виконавчому органу акціонерного товариства.

Пунктом 6.2 Статуту ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика” встановлено, що загальні збори акціонерів є вищим органом
управління і мають право вирішувати всі питання, які пов'язані з діяльністю
товариства.

Абзацом 2 ч. 1 ст. 159 Цивільного
кодексу України встановлено, що акціонери (їхні представники), які беруть
участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх
має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

Реєстрація акціонерів та їх
представників, що прибули для участі у загальних зборах, здійснює мандатна
комісія, призначена рішенням правління. В роботі загальних зборів мають право
брати участь акціонери товариства або їх представники, які надали мандатній
комісії належним чином оформлені повноваження (п. 6.6 Статуту товариства).

Для участі в голосуванні у загальних
зборах акціонери повинні зареєструватися із зазначенням кількості голосів, що
вони мають. Виходячи з підсумків такої реєстрації визначається факт наявності
або відсутності кворуму.

З протоколу мандатної комісії
загальних зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від
10.01.2007р. вбачається, що мандатною комісією взагалі не було проведено
реєстрації акціонерів, котрі прибули для участі у загальних зборах, а отже не
було можливості встановити кількість акціонерів (голосів), котрі були присутні
на загальних зборах та приймали у них участь.

Згідно з п. 6.7 Статуту товариства
загальні збори визначаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери,
які мають відповідно діючому статуту не менше 60% голосів.

Відповідно до протоколу загальних
зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” №5 від 10.01.2007р. на
загальних зборах акціонерів були присутні акціонери, котрі володіють 1487
акціями, без зазначення осіб, які були присутні на зборах.

За реєстром власників іменних цінних
паперів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” станом на 04.12.2006р. кількість
цінних паперів даного товариства становила 2906 акцій.

Враховуючи вищенаведене, колегія
суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що у загальних
зборах акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” 10.01.2007р. приймали
участь акціонери, що володіють 1487 акціями, що свідчить про те, що вказані
загальні збори були неправомочними, оскільки в них приймали участь акціонери,
які володіють 51,17% голосів, тобто менше 60% голосів, а отже не було кворуму.

Відповідно до вимог чинного
законодавства збори можуть приймати рішення лише при наявності кворуму більш як
60 % голосів від загальної кількості акцій, тому загальні збори ЗАТ „Доманівька
харчосмакова фабрика”, які відбулися 10.01.2007р., взагалі не мали права приймати
будь-які рішення, хоча за них проголосувало б і більше 50% голосів від всього
статутного фонду товариства.

За таких обставин, загальні збори
акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” слід визнати такими, що
проведені без наявності кворуму, а рішення, що прийняті на них, недійсними.

Враховуючи вищенаведене, колегія
суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку щодо
задоволення позовної вимоги позивачів про визнання недійсними рішень загальних
зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р.,
оформлених у протоколі загальних зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика” №5 від 10.01.2007р..

Також підлягає задоволенню позовна
вимога позивачів щодо стягнення з відповідачів витрати по сплаті державного
мита у розмірі 85 грн. та ІТЗ судового процесу в сумі 118 грн..

Не підлягає задоволенню, на думку
колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду, позовна вимога
позивачів щодо визнання всіх ( втому числі видача наказів), які вчинені
відповідачами після цього протоколу, оскільки позивачами не вказано, які саме
дії слід визнати недійсними та не обґрунтовано згідно з вимогами чинного
законодавства.

Враховуючи вищенаведене, колегія
суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що
апеляційну скаргу слід задовольнити частково, рішення господарського суду
першої інстанції - скасувати, позов - задовольнити частково.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105
Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний
господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу задовольнити
частково.

Рішення господарського суду
Миколаївської області від 04.07.2007р. по справі №5/55/07 скасувати.

Позов задовольнити частково.

Визнати рішення загальних зборів
акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” від 10.01.2007р., оформлені
протоколом зборів акціонерів ЗАТ „Доманівська харчосмакова фабрика” №5 від
10.01.2007р., недійсними.

Стягнути з ЗАТ „Доманівська
харчосмакова фабрика” (56400, Миколаївська область, смт Доманівка, вул.
Мельнічна, 1, ) на користь ОСОБА_8 (АДРЕСА_11) витрати по
сплаті державного мита у сумі 85 (вісімдесят п'ять) грн., витрати по сплаті ІТЗ
судового процесу у розмірі 118 (сто вісімнадцять) грн..

У задоволенні іншої частини позову
відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня
її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:
Я.Ф. Савицький

Суддя:
Т.Я. Гладишева

Суддя:
О. Т. Лавренюк