ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"16" жовтня 2007 р.
Справа № 3/313/07

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді  Савицького Я.Ф.,

суддів  Гладишевої Т.Я., Лавренюк О.Т.,

при секретарі судового засідання Іоффе С.Б.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 18.09.2007 р.

від позивача: не з’явилися;

від відповідача: не з’явилися;

від третьої особи: не з’явилися;

за участю представників сторін в судовому засіданні від 02.10.2007 р.

від позивача: Тимченко А.О., довіреність б/н від 04.06.2007р.;

від відповідача: Невертій Л.М., паспорт;

Арбатський О.В., довіреність б/н від 21.06.2007р.;

від третьої особи: Шапран Ю.В., довіреність №660/42/01-3/32/07 від 26.09.2007р.;

за участю представників сторін в судовому засіданні від 16.10.2007 р.

від позивача: Тимченко А.О., довіреність б/н від 04.06.2007р.;

Блащак Н.Г., паспорт;

від відповідача: Невертій Л.М., паспорт;

від третьої особи: не з’явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „База відпочинку „Лугове”

на рішення господарського суду Миколаївської області

від 30 липня 2007р.

по справі № 3/313/07

за позовом: Приватного сільськогосподарського підприємства „Агрофірма ім. Чапаєва”

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю „База відпочинку „Лугове”

за участю третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Березанська районна державна адміністрація Миколаївської області в особі Державного реєстратора Березанської районної державної адміністрації Миколаївської області

про визнання недійсним рішення

Розпорядженням заступника голови Одеського апеляційного господарського суду №104 від 11.09.2007р. справу №3/313/07 передано від головуючого судді Одеського апеляційного господарського суду Разюк Г.П. на розгляд судді Одеського апеляційного господарського суду Савицькому Я.Ф., розгляд справи здійснюється складом суддів: головуючий суддя –Савицький Я.Ф., судді –Гладишева Т.Я., Лавренюк О.Т..

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Присутнім в судовому засіданні представникам сторін та третьої особи роз’яснено їх процесуальні права та обов’язки. Усних клопотань, в тому числі відводу суддям колегії не заявлено.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України розгляд апеляційної скарги відкладено на 02.10.2007р., в судовому засіданні 02.10.2007р. оголошено перерву до 16.10.2007р..

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 30.07.2007р. у справі №3/313/07 (суддя Смородінова О.Г.) задоволено позов ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва” до ТОВ „База відпочинку „Лугове” за участю третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Березанської районної державної адміністрації Миколаївської області в особі Державного реєстратора Березанської районної державної адміністрації Миколаївського району про визнання недійсним рішення: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” від 14.10.2005р., стягнуто з відповідача на користь позивача державне мито у розмірі 85 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу в сумі 118 грн. посилаючись на те, що рішення загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” від 14.10.2005р. містить порушення вимог чинного законодавства, а отже, порушує права та законні інтереси позивача по справі –ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”, крім того ст. ст. 1220, 1268 Цивільного кодексу України передбачено, що незалежно від часу прийняття спадщини, часом відкриття спадщини є день смерті особи, як свідчить рішення Березанського районного суду Миколаївської області від 01.08.2006р. по справі №2-500 2006р. за Блащак Н.Г. визнане право власності на корпоративні права на ПСП „Агрофірма імені Чапаєва”, вказаним рішенням встановлений факт, що Блащак Н.Г. є спадкоємницею майна Блащака С.М. та прийняла спадщину після його смерті, за ст. 55 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що при реорганізації юридичної особи, учасника товариства, або у зв’язку зі смертю громадянина, учасника товариства, правонаступники (спадкоємці) мають переважне право вступу до цього товариства, при відмові правонаступника (спадкоємця) від вступу до товариства або відмові товариства у прийнятті до нього правонаступника (спадкоємця) йому видається у грошовій або натуральній формі частка у майні, яка належала реорганізованій або ліквідованій юридичній особі (спадкодавцю), вартість якої визначається на день реорганізації або ліквідації (смерті) учасника, у цих випадках розмір статутного (складеного) капіталу товариства підлягає зменшенню, в матеріалах справи відсутні докази того, що станом на 14.10.2005р. відповідач мав відмову спадкоємця від вступу до ТОВ „База відпочинку „Лугове”, крім того, подання самого позову свідчить про намір позивача бути учасником підприємства відповідача.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою б/н від 10.08.2007р. звернувся ТОВ „База відпочинку „Лугове”, в якій просить скасувати рішення господарського суду Миколаївської області від 30.07.2007р. по справі №3/313/07 і прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі, мотивуючи це тим, що: 1)спадкоємиця померлого Блащака С.М. –Блащак Н.Г. до ТОВ „База відпочинку „Лугове” не зверталася, рішення про виключення з числа учасників товариства позивача не є перешкодою ні для такого звернення, ні для прийому Блащак Н.Г. до числа учасників, ні для сплати її частки, яка належала позивачу, у разі відмови у прийнятті до числа учасників, клопотання відповідача про припинення провадження у справі п. 1-1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України судом необґрунтовано відхилено; 2)господарським судом першої інстанції не надана оцінка положенням Статуту ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”, що свідчить про незаконність та безпідставність запису про призначення Черноусова В.П. виконуючим обов’язки директора підприємства; 3)господарським судом першої інстанції також не прийнято до уваги той факт, що позивача ніхто не уповноважував діяти від імені інших засновників і вирішувати питання, що стосуються їх інтересів, тобто позивачем перевищено свої права; 4) судом не прийнято до уваги той факт, що при прийнятті спірного рішення на зборах були присутні засновники, кількість голосів яких становила понад 50% загальної кількості голосів учасників товариства, що відповідає статуту товариства і Закону України „Про господарські товариства в Україні”.

12.10.2007р. до Одеського апеляційного господарського суду від скаржника –ТОВ „База відпочинку „Лугове” надійшли додаткові доводи до апеляційної скарги, в яких скаржник на полягає на тому, що загальні збори ТОВ „База відпочинку „Лугове” від 14.10.2005р. були повноважними.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги ТОВ „База відпочинку „Лугове”, заслухавши представників сторін та третьої особи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, рішення господарського суду –скасувати, прийняти нове рішення, котрим відмовити у задоволенні позову, з огляду на таке.

Дослідивши матеріали справи колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що згідно з протоколом загальних зборів учасників  ТОВ „База відпочинку „Лугове” №1 від 18.09.2001р. створено ТОВ „База відпочинку „Лугове”, учасниками якого стали: 1) ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва” (25700 грн. –10,384% статутного фонду); 2) ВАТ „Криничанське” (22060 грн. –8,913 % статутного фонду); 3)ЗАТ „Шляховий” (24250 грн. –9,798 % статутного фонду); 4)ПСП „Агрофірма імені Петровського” (26869 грн. –10,856 % статутного фонду); 5)ТОВ „Баштанське” (28870 грн. – 11,665 % статутного фонду); 6) СТОВ „Тімірязівське” (24245 грн. –9,796 % статутного фонду); 7)ВАТ „Миколаївське САТП 1402” (30490 грн. –12,319 % статутного фонду); 8)ТОВ „Ульянівське” (5000 грн. –2,020% статутного фонду); 9)ВАТ „Кіровське” (5000 грн. –2,020% статутного фонду); 10)МПП „Курортторг-2” (24300 грн. –9,818% статутного фонду); 11) ВАТ „Ковалівський” (30716 грн. –12,411% статутного фонду).

ТОВ „База відпочинку „Лугове” зареєстроване рішенням Березанської районної державної адміністрації №300 від 11.10.2001р..

14.10.2005р. відбулися загальні збори учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове”, які були оформлені протоколом №3.

Згідно з вказаним протоколом загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” від 14.10.2005р. загальні збори учасників товариства вирішили: 1) на підставі ст. 64 Закону України „Про господарські товариства” виключити зі складу засновників ТОВ „Ульяновське” та ВАТ „Кіровське”, відсоткову статутну частку, яка мала їм належати, розподілити між ВАТ „Миколаївське спеціалізоване автотранспортне підприємство 1402”, ВАТ „Племзавод „Шляховий”, МПП „Курортторг-2”, ПСП „Агрофірма ім. Петровського” в рівних частках, з наступним довнесенням; 2) на підставі ст. 55 Закону України „Про господарські товариства” виключити зі складу засновників ПСП „Агрофірма імені Чапаєва”, а належну йому частку перерозподілити в рівних частках між засновниками, що приймають участь у діяльності товариства; 3) виключити зі складу засновників товариства ТОВ „Тімірязівське” на підставі заяви про вихід зі складу засновників, вказану частку у статутному фонді вищезазначеного підприємства передати на користь МПП „Куротторг-2”; 4) виключити зі складу засновників товариства ВАТ „Ковалівський” на підставі заяви про вихід зі складу засновників, вказану частку у статутному фонді вищезазначеного підприємства передати на користь МПП „Куротторг-2”; 5) виключити зі складу засновників товариства СТОВ „Лоцкінське” (правонаступник ТОВ „Баштанське” на підставі заяви про вихід зі складу засновників, вказану частку у статутному фонді вищезазначеного підприємства передати на користь МПП „Куротторг-2”; 6) виключити зі складу засновників товариства ВАТ „Криничанський” на підставі заяви про вихід зі складу засновників, вказану частку у статутному фонді вищезазначеного підприємства передати на користь МПП „Куротторг-2”; 7) перерозподілити статутний фонд у наступному виді: ВАТ „Миколаївське спеціалізоване автотранспортне підприємство 1402” –39415 грн. –15,93%; ВАТ „Племзавод „Шляховий” –33175 грн. –13,40%; МПП „Курортторг-2” –137116 грн. –55,40%; ПСП „Агрофірма імені Петровського” –37794 грн. –15,27%; 8)робити нову редакцію статуту ТОВ „База відпочинку „Лугове” з урахуванням складу засновників та перерозподілу статутних часток, доручити директору ТОВ „База відпочинку „Лугове” Невертію Л.М. зареєструвати зміни в органах державної реєстрації; 9) призначити директором ТОВ „База відпочинку „Лугове” Невертія Л.М. на термін 5 років.

Рішенням Березанського районного суду Миколаївської області від 01.08.2006р. по справі №2-500 2006р. задоволено позов Блащак Н.В.: визнано за Блащак Н.В. право власності на корпоративні права на приватне сільськогосподарське підприємство „Агрофірма ім. Чапаєва” (код 30742241, юридична адреса: Україна, Миколаївська область, Березанський район, с. Чапаєвка, вул. Паркова, 1).

11.08.2006р. затверджено та зареєстровано Державним реєстратором Березанської районної державної адміністрації Миколаївської області нову редакцію статуту ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”, власником підприємства при цьому вказано Блащак Н.Г..

Блащак Н.Г., як власник ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”, не згодна з рішенням загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове”, яке відбулося 14.10.2005р. щодо виключення ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва” з числа засновників ТОВ „База відпочинку „Лугове”, у зв’язку з чим і звернулася до господарського суду з позовом про визнання загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” від 14.10.2005р. недійсними, оскільки вказані збори були проведені з порушеннями чинного законодавства, а саме відсутність кворуму, необхідного для проведення загальних зборів та прийняття ними рішення та порушення ст. 41 Закону України „Про господарські товариства”.

Згідно з ч. 1 ст. 50 Закону України „Про господарські товариства” товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно до ст. 58 Закону України „Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

За ст. 59 названого Закону до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах „а”, „б”, „г –ж”, „и – й” ст. 41 цього Закону ( а) визначення основних напрямів діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; б) внесення змін  до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; г) утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства; д) затвердження річних результатів діяльності товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; е) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень; є) винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства; ж) затвердження правил процедури та інших внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства; и) визначення умов оплати праці посадових осіб товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв; і)затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перевищує вказану в статуті товариства; ї) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; й) прийняття рішення про обрання уповноваженої особи учасників (засновників) для представлення їх інтересів у випадках, передбачених законом) належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах „а”, „б” ст. 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Частинами 1-2, 5 ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Голова зборів товариства організує ведення протоколу.

Аналогічні положення, визначені у вищенаведених статтях Закону України „Про господарські товариства”, містяться й розділі 7 Статуту ТОВ „База відпочинку „Лугове” в редакції 2001 року.

Крім того в абз. 4 п. 7.2 Статуту ТОВ „База відпочинку „Лугове” учасники товариства встановили, що у випадках, коли ухвалою зборів учасників можуть бути безпосередньо зачеплені інтереси лише одного або декількох учасників, зокрема при розгляді питання про виключення учасника з товариства, ці учасники або представники у голосуванні участі не беруть, а одностайність прийняття ухвали визначається без урахування їх голосів.

Пунктом 7.3 Статуту ТОВ „База відпочинку „Лугове” учасники визначили, що збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники чи представники учасників, що посідають загалом більше 2/3 голосів, з питань, що потребують одностайності (визнання основних напрямків діяльності товариства та зміна статуту), всі учасники.

Отже, при вирішенні питання щодо виключення з числа учасників товариства необхідна одностайність учасників товариства без врахування голосів особи, яку виключають.

З протоколу №3 Загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” вбачається, що у вказаних зборах приймали участь 8 представників учасників з 85,576 часток, а саме: представник по довіреності ВАТ „Криничанське” (22060 грн. – 8,913 % статутного фонду); Голова правління ЗАТ „Шляховий” (24250 грн. –9,798 % статутного фонду); директор ПСП „Агрофірма імені Петровського” (26869 грн. –10,856 % статутного фонду); представник по довіреності СТОВ „Лоцкінське” (правонаступник ТОВ „Баштанське”) (28870 грн. –11,665 % статутного фонду); представник по довіреності СТОВ „Тімірязівське” (24245 грн. –9,796 % статутного фонду); Голова правління ВАТ „Миколаївське спеціалізоване автотранспортне підприємство 1402” (30490 грн. –12,319 % статутного фонду); директор МПП „Курортторг-2” (24300 грн. –9,818% статутного фонду); представник по довіреності ВАТ „Ковалівський” (30716 грн. – 12,411% статутного фонду). В матеріалах справи наявні довіреності представників СТОВ „Тімірязівське”, СТОВ „Лоцкінське”, ВАТ „Ковалівський”, ВАТ „Криничанський”.

Відсутніми на загальних зборах товариства були представники ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва” (у зв’язку зі смертю засновника), ТОВ „Ульянівське” та ВАТ „Кіровське”.

Отже, на загальних зборах учасників ТОВ „База відпочинку” були присутні більш ніж 2/3 учасників товариства (представники учасників), а тому колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку щодо правомочності загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове”, які відбулися 14.10.2005р..

Як свідчить протокол №3 загальних зборів учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” на підставі ст. 55 Закону України „Про господарські товариства” одностайним рішенням учасників зборів виключено зі складу засновників товариства ПСП „Агрофірма імені Чапаєва”, з перерозподілом належної йому частки в рівних частках між засновниками, що приймають участь у діяльності товариства, оскільки в жовтні 2003 року помер Блащак С.М., засновник ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”, а заяв від спадкоємців про вступ до ТОВ „База відпочинку „Лугове” на момент проведення загальних зборів до товариства не надходило. Зазначене вище підтвердила в судовому засіданні і спадкоємець  засновника товариства ПСП „Агрофірма імені Чапаєва” –Блащак Н.Г

За ст. 55 Закону України „Про господарські товариства” при реорганізації юридичної особи, учасника товариства, або у зв’язку із смертю громадянина, учасника товариства, правонаступники (спадкоємці) мають переважне право вступу до цього товариства. При відмові правонаступника (спадкоємця) від вступу до товариства з обмеженою відповідальністю або відмові товариства у прийнятті до нього правонаступника (спадкоємця) йому видається у грошовій або натуральній формі частка у майні, яка належала реорганізованій або ліквідованій юридичній особі (спадкодавцю), вартість якої визначається на день реорганізації або ліквідації (смерті) учасника. У цих випадках розмір статутного (складеного) капіталу товариства підлягає зменшенню.

Позивачем не надано доказів того, що на момент проведення загальних зборів учасників товариства 14.10.2005р. Блащак Н.Г. зверталася до товариства з заявою про вступ до учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове”, як правонаступника (спадкоємця Блащак С.М.), про що свідчить і рішення Березанського районного суду Миколаївської області від 01.08.2006р. по справі №2-500 2006р., яке набуло законної сили 14.08.2006р., та котрим лише 01.08.2006р. визнано за Блащак Н.Г. право власності на корпоративні права на ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”, а отже станом на 14.10.2005р. відповідачем не було порушено її прав при прийнятті рішення про виключення зі складу учасників ТОВ „База відпочинку „Лугове” ПСП „Агрофірма ім. Чапаєва”.

Підставами для визнання рішення загальних зборів товариства недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/ або визначеній законом компетенції органу, який видав це рішення та порушення у зв’язку з прийняттям відповідного рішення прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації –позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши представників сторін та третьої особи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку про відсутність порушень з боку відповідача при прийнятті оскаржуваного рішення, за таких обставин у задоволенні позову слід відмовити.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити, рішення господарського суду Миколаївської області від 30.07.2007р. –скасувати, у задоволенні позову відмовити.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 30.07.2007р. по справі №3/313/07 скасувати.

У задоволенні позову відмовити.

Стягнути з Приватного сільськогосподарського підприємства „Агрофірма імені Чапаєва” ( 57441, Миколаївська область, Миколаївський район, с. Чапаївка, ОКПО 30742241) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „База відпочинку „Лугове” (57438, Миколаївська область, Березанський район, с. Лугове, ОКПО 20883361) витрати по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги у розмірі 42 (сорок дві) грн. 50 коп..

Зобов’язати господарський суд Миколаївської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                                                Я.Ф. Савицький

Суддя:                                                                                     Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                                   О. Т. Лавренюк