ГОСПОДАРСЬКИЙ  С У Д
Кіровоградської області
УХВАЛА

"08" жовтня 2007 р.                                                            Справа № 17/70

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Н.В. Болгаррозглянув у засіданні справу № 17/70

за позовом: Овчаренка Анатолія Петровича;

до відповідачів: Дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд",

Товариства з обмеженою відповідальністю "Титан";

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Гніденко Надії Василівни;

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Дочірнього підприємства "Домобудівельний комбінат" товариства з обмеженою відповідальністю "Титан";

про визнання частково недійсним рішення загальних зборів.

Представники:

позивача - не з'явився;

відповідача - ДП "Кіровоградбуд-Універсал" - арбітражний керуючий (ліквідатор) Ніколаєнко В.А.;

відповідача - ДП "Кіровоградбуд-Універсал" - адвокат Семенов Є.О., довіреність № 5 від 01.11.06;

відповідача - ТОВ "Титан" - участі не брав;

третіх осіб - участі не брали.

Овчаренко Анатолій Петрович звернувся до господарського суду з позовною заявою, у якій просить визнати недійсним рішення зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Титан" (далі по тексту - ТОВ "Титан"), оформлене протоколом б/н від 14.11.06, в частині  прийняття рішення про припинення діяльності такого господарського товариства шляхом його реорганізації (приєднання) до дочірнього підприємства "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" (далі по тексту - ДП "Кіровоградбуд-Універсал"), про припинення діяльності дочірнього підприємства "Домобудівельний комбінат" ТОВ "Титан" (далі по тексту - ДП "Домобудівельний комбінат")  шляхом його реорганізації (приєднання) до ДП "Кіровоградбуд-Універсал", про передачу усіх майнових прав та обов'язків суб'єктів господарювання -  ТОВ"Титан", ДП "Домобудівельний комбінат" дочірньому підприємству "Кіровоградбуд-Універсал".

ДП "Кіровоградбуд-Універсал"  вимоги заявника не визнало, посилаючись на те, що

господарський суд має залишити позов Овчаренка  Анатолія Петровича без розгляду згідно п. 1 ч. 1 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України, оскільки позовна заява підписана особою, яка не має права її підписувати -  документ, на підставі який від імені Овчаренка А.П. діяв представник - Тюртюбек Р.М.,  відсутній;

довіреності Тюртюбека Р.М. та Романяка М.Я. видавалися не Овчаренком Анатолієм Петровичем, а Овчеренком Анатолієм Петровичем;

Овчаренко Анатолій Петрович виключений із складу учасників (засновників, власників) ТОВ "Титан" на підставі рішення загальних зборів, оформленого протоколом від 18.05.04, тобто  така особа не має права на звернення до суду як учасник  господарського товариства, оскільки рішенням від 14.11.06 його права та інтереси не порушені;

у Законі України "Про господарські товариства" відсутні норми, які передбачають необхідність присутності всіх учасників на загальних зборах товариства при вирішенні питання про реорганізацію дочірніх підприємств;

одностайність при прийнятті рішення на загальних зборах засновників (учасників) може означати лише одне - одноголосність при прийнятті рішення учасниками господарського товариства, а не те, що таке рішення може бути прийняте лише 100 відсотками голосів;

на підставі одностайного голосування учасників, які володіють у сукупності 97 процентами голосів у статному фонді (статутному капіталі) ТОВ "Титан", прийнято рішення про його реорганізацію та його ДП "Домобудівельний комбінат" шляхом приєднання до ДП "Кіровоградбуд-Універсал".

Позивачем без викладення поважних причин не подані витребувані в ухвалах від 17.04.07, 04.07.07, 06.09.07 копії частин паспорту, у яких зазначено ім'я фізичної особи та прописка, письмове обґрунтування позову про порушення прав та інтересів рішенням, яке оспорюється, при наявності поданих ДП "Кіровоградбуд-Універсал" доказів про виключення Овчаренка Анатолія Петровича з учасників ТОВ "Титан"

Названими ухвалами господарський суд визнав обов'язковою явку у засідання позивача. Позивач у засідання не з'явився, про причини неявки господарський суд не повідомлений.

08.02.07 здійснена державна реєстрація припинення у зв'язку із реорганізацією ТОВ "Титан", що підтверджується довідкою Головного управління статистки у Кіровоградській області від 14.03.07 № 15-1675.

Гніденко Надія Василівна будь-яких пояснень по суті спору не надала, у жодне засідання господарського суду не з'явилась; всі процесуальні документи, надіслані господарським судом за адресою Гніденко Н.В. рекомендованими листами із повідомленням, повертаються органом поштового зв'язку за закінченням терміну зберігання.

01.02.07 здійснена державна реєстрація припинення ДП "Домобудівельний комбінат" і до ДП "Кіровоградбуд-Універсал" перейшли усі його права та обов'язки, що підтверджується ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 27.02.07 у справі № 3/402, довідкою Головного управління статистки у Кіровоградській області від 14.03.07 № 15-1675.

08.09.07 від Романяка М.Я. як представника громадянина Овчеренка Анатолія Петровича за нотаріально посвідченою довіреністю № 749 від 19.03.07 надійшло клопотання про перенесення розгляду справи з причин його відрядження.

Представники ДП "Кіровоградбуд-Універсал" у засіданні проти задоволення такого клопотання заперечили.

Господарський суд, враховуючи доводи представників ДП "Кіровоградбуд-Універсал" вважає, що підстави для задоволення названого вище клопотання відсутні.

Господарський процесуальний кодекс України не встановлює норм на підставі яких господарський суд може "перенести" розгляд справи.

За ст. 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд може оголосити перерву у судовому засіданні або відкласти розгляд справи.

Оскільки, крім представників ДП "Кіровоградбуд-Універсал", представники позивача, інших відповідачів, третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору, у засідання не з'явились, господарський суд не має підстав для оголошення перерви.

Господарський суд завчасно - ухвалою від 06.09.07, направленою сторонам та третім особам 07.09.07, повідомив їх про день засідання - 08.10.07.

Романяк М.Я. не є представником Овчаренка Анатолія Петровича. За нотаріально посвідченою довіреністю № 749 від 19.03.07 він є представником Овчеренка Анатолія Петровича. Докази відрядження Романяка М.Я. як представника Овчаренка Анатолія Петровича до клопотання не додані, тобто причини, викладені у клопотанні, як обставина, що перешкоджала Романяку М.Я. з'явитися у засідання господарського суду, відсутні.

Так як пояснення про поважні причини невиконання позивачем вимог господарського суду щодо надання витребуваних доказів, явки у засідання  не надійшло, у господарського суду відсутні підстави для відкладення розгляду справи.

Крім того, спір у справі має бути вирішеним господарським судом у строк, встановлений частиною першою ст. 69 Господарського процесуального кодексу України. Такий строк у господарського суду Кіровоградської області у складі судді Н.В. Болгар закінчився.

Клопотання, відповідно до частини четвертої ст. 69 Господарського процесуального кодексу України, господарському суду не подавалось.

У позовній заяві йдеться про порушення прав Овчаренка Анатолія Петровича як засновника ТОВ "Титан" прийнятим 14.11.06 рішенням  з викладених вище питань, оскільки таке рішення спрямоване на ліквідацію цілком працездатних підприємств з метою задоволення власних інтересів окремих осіб (без зазначення яких саме осіб).

Овчаренко  Анатолій Петрович виключений зі складу засновників (учасників) ТОВ "Титан" 18.05.04 за власним бажанням, що підтверджується даними  - протоколом засновницьких збоорів ТОВ "Титан" від 18.05.04, наданими арбітражним керуючим відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" Савоніною О.Є., яка здійснювала повноваження ліквідатора такого акціонерного товариства за постановою господарського суду Кіровоградської області від 13.04.05 у справі № 10/120 (за ухвалою від  26.04.07 у справі № 10/120 повноваження ліквідатора ВАТ "Кіровоградбуд" покладено на арбітражного керуючого Ніколаєнко В.А.), і такий факт позивачем не спростований.

Так як за установчими документами ТОВ "Титан" одним з його засновників був Овчаренко  Анатолій Петрович, справжність підпису якого  засвідчена у червні 1998 р. приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу, про що здійснений запис у реєстрі за № 1280, господарський суд прийшов до висновку, що представником позивача - Овчаренка Анатолія Петровича не може бути особа, якій довіреність видана Овчеренком Анатолієм Петровичем.

За ч. ч. 1, 3 ст. 28 Цивільного кодексу України, фізична особа набуває прав та обов'язків і здійснює їх під своїм ім'ям; ім'ям фізичної особи, яка є громадянином України, складається із прізвища, власного імені та по-батькові, якщо інше не випливає із закону або звичаю національної меншини, до якої вона належить; ім'я фізичній особі надається відповідно до закону.

Громадянин Овчеренко Анатолій Петрович не надав господарському суду доказів на спростування того, що саме він, є (або був) засновником ТОВ "Титан".

13 березня 2007 р. Овчеренко Анатолій Петрович повідомив приватного нотаріуса Кіровоградського міського нотаріального округу про скасування довіреності особи, яка підписала позовну заяву - Тюртюбека Р.М., посвідченої  приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу 10.11.06 за реєстром № 3769, про що приватний нотаріус 13.03.07 повідомив Тюртюбека Р.М.

13.03.07 Овчеренко Анатолій Петрович звернувся до господарського суду із заявою, у якій, посилаючись на ст. 22, п. 4 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, повідомив про свою відмову від позову і просив припинити провадження у справі, та у якій зазначив, що

йому було відомо про проведення 14.11.06 загальних зборів та його порядок денний;

рішення, прийняте загальними зборами учасників (засновників) ТОВ "Титан", оформлене у вигляді протоколу від 14.11.06, нічим не порушує його особисті права та інтереси, і з таким рішенням він повністю погоджується;

ДП "Домобудівельний комбінат" та ТОВ "Титан" вже тривалий час є недіючими підприємствами, на них тривалий час ніхто не працює, а майно розкрадається зацікавленими особами (без зазначення конкретних осіб);

учасники (засновники ТОВ "Титан" вже тривалий час не приймають участі у діяльності товариств;  Тюртюбек Р.М. не ознайомлював його із текстом позовної заяви.

Господарський суд не може прийняти відмови від позову, заявленої Овчеренком Анатолієм Петровичем, оскільки позов поданий не ним, а Овчаренком Анатолієм Петровичем, тобто особою, що має інше ім'я. Докази на спростування такого факту відсутні.

Відповідно із викладеним, враховуючи доводи ДП "Кіровоградбуд-Універсал" у відзиві на позов та його представників у засіданні, господарський суд прийшов до висновку про те, що позовну заяву підписано особою, яка не має право її підписувати, тому залишає позов без розгляду за п. 1 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.

Судові витрати по справі покладаються на позивача.

Після усунення обставин, що зумовили залишення позову без розгляду, позивач має право знову звернутися з ним до господарського суду в загальному порядку.

Ухвалу про залишення позову без розгляду може бути оскаржено до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Керуючись п. 1 ст. 81, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Залишити позов без розгляду.

2. Засвідчені належним чином примірники ухвали направити Овчаренку Анатолію Петровичу,  дочірньому підприємству "Кіровоградбуд-Універсал" відкритого акціонерного товариства "Кіровоградбуд" (адреса: 25006, м. Кіровоград, вул. Кірова, 73, кв. 10, Гніденко Надії Василівні.

Суддя                                                                                       Н. В. Болгар