ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
ПОСТАНОВА

Іменем України

"30" жовтня 2007 р.                                                                   Справа № 93/5-05

Суддя господарського суду Київської області Попікова О.В., розглянувши справу

за позовом
Товариства з обмеженою відповідальністю „Лайн” м. Ірпінь

до
Ірпінської об’єднаної державної податкової інспекції

про
скасування податкового повідомлення-рішення

секретар судового засідання: Холоденко Н.О.

за участю представників:

від позивача
Росохатий М.В. дов. від 2.10.2007р.

від відповідача
Богатирьова Т.Р. дов від 16.07.2007р. № 302б10-0

На підставі ч. 3 ст. 160 КАС України в судовому засіданні  30.10.2007р. о 12 год. 20 хв. проголошено вступну та резолютивну частини постанови. Виготовлення постанови у повному обсязі відкладено на 5.11.2007р., про що повідомлено сторін після проголошення вступної та резолютивної частини постанови.

Встановив:

До господарського суду Київської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю „Лайн”  (надалі - позивач) до ДПІ у м. Ірпені (надалі відповідач) (правонаступником якої є Ірпінська ОДПІ) про скасування податкового повідомлення-рішення від 2.02.2005р. № 3, яким позивачеві визначене податкове зобов’язання зі сплати податку на прибуток з виграшів загалом на суму 197557,53 грн., з яких 65852,51 грн. –сума основного платежу, а 131705,02 грн. –сума штрафних санкцій з цього податку  (позовні вимоги з урахування заяви про уточнення від 30.11.2007р).

Позовні вимоги обґрунтовані приписами п.п. 10.2.2 статті 10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” та Порядку податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядку звітності суб’єктів грального бізнесу, з огляду на те, що позивач здійснює діяльністю у сфері грального бізнесу, а при проведенні перевірки працівниками податкової служби не були взяті до уваги Z звіти, які підтверджують валові витрати позивача.

Під час судового розгляду представники позивача позовні вимоги підтримали, вважають їх обґрунтованими та доведеними, та просять суд задовольнити позов в повному обсязі з підстав викладених в позовній заяві.

Відповідач –Ірпінська ОДПІ у своїх запереченнях на позовну заяву та поясненні від 11.10.2007р. № 71481010-0 вважає позовні вимоги безпідставними та просить суд залишити позов без задоволення з огляду на наступне:

- при проведенні перевірки було встановлено, що сума виданих позивачем виграшів гравцям за період з 16 червня 2003р. по 1 квітня 2004р. становить 219684,16 грн., а податку на  виграш нараховано 52,74 грн.

- посилаючись на вимоги п.п. 10.2.2 п. 10.2 статті 10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” та Порядку податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядку звітності суб’єктів грального бізнесу, зауважує на тому, що визначена ДПІ сума податку склала 65852,51 грн., а саме: 219684,16 грн. (сума виданих позивачем виграшів за період з 16.06.2003р. по 1.04.2004р.) Х 30 % (відсоток від суми прибутку „ставка податку”) = 65905,24 грн. –52,74 грн. ( самостійно нарахований позивачем податок з виграшу осіб).

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судом встановлено наступне:

5 липня 2004р  працівниками ДПІ в м. Ірпені  на підставі посвідчення № 000690 від 14.06.2004р. проведено позапланову документальну перевірку ТОВ „Лайн” з питань дотримання вимог податкового та валютного законодавства за період з 3.09.2002р. по 31.03.2004р., в наслідок якої виявлено:

- порушення вимог п.п. 5.2.1 п. 5.2 статті 5 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” в результаті чого позивачу було донараховано 58,72 тис.грн. податку на прибуток;

- порушення вимог п.п. 10.2.2 п. 10.2 статті 10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств”, в результаті чого донараховано податок на доходи від грального бізнесу в сумі 461,57 грн.

За наслідками перевірки складено акт від 5.07.2004р. № 1526-0.

На підставі вказаного акта Державною податковою інспекцією в м. Ірпені  7.07.2004 було винесено було винесено податкове повідомлення-рішення №0, яким позивачеві відповідно до п.п. "б" п.п.4.2.2 п.4.2 ст.4 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" за порушення вимог п.п.5.2.1 п. 5.2 статті 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" визначено податкове зобов'язання зі сплати податку на прибуток загалом на суму 78959 грн., з яких 58720 грн. - основний платіж та 20239 грн. - штрафні санкції з цього податку, та податкове повідомлення-рішення № 0, яким позивачеві донараховано 461 грн. податку з прибутку особи у зв’язку із виграшем та нараховано 230 грн. штрафних санкцій.

Не погоджуючись з винесеним податковим повідомленням-рішенням № 0  від 7.07.2004, позивач в порядку адміністративного оскарження оскаржив його до ДПІ у м. Ірпінь Київської області на підставі п.п. 5.2.2 п.5.2. статті  5 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами".

Рішенням про результати розгляду скарги від 9.09.2004 за № 112671010-0 ДПІ м. Ірпінь залишено без змін податкове повідомлення-рішення № 0  від 7.07.2004, а скаргу - без задоволення.

За наслідками адміністративного оскарження до ДПА в Київській області, податкове повідомлення-рішення ДПІ в м. Ірпені № 0  та № 0 від 7.07.2004 залишені без змін, а скарга ТОВ „Лайн” –без задоволення.

В результаті оскарження згаданих податкових повідомлень-рішень до ДПА України, податкове повідомлення-рішення ДПІ в м. Ірпені № 0 та № 0  від 7.07.2004 були скасовані, та донараховано позивачеві 65852,52 грн. податку з виграшу осіб і на підставі підпункту 17.1.9 пункту 17.1 статті 17 Закону України “Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами”  застосовано 131705,02 грн. штрафних санкцій  (рішення ДПА України про результати розгляду скарги від 27.01.2005р. № 1634725-1115).

За наслідками адміністративного оскарження та на підставі згаданого рішення ДПА України, 2.02.2005р. ДПІ в м. Ірпені винесено податкове повідомлення-рішення № 3, яким позивачеві визначено податкове зобов’язання зі сплати податку на гральний бізнес загалом на суму 197557,53 грн., з яких 65852,51 грн. складає сума основного платежу, а 131705,02 грн. –сума штрафних санкцій  з цього податку (рішення залучене до матеріалів справи).

Згадане податкове повідомлення-рішення від 2.02.2005р. № 3 і є предметом оскарження у даній справі.

Як вбачається з рішення ДПА України  про результати розгляду скарг від 27.01.2005р. №754/6/23-11115 –на підставі якого ДПІ в м. Ірпені прийняте оскаржуване податкове повідомлення-рішення, ДПА посилаючись на приписи п.п. 10.2.2 п. 10.2 статті 10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” та пункти 5, 6, 9 Порядку податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядку звітності суб’єктів грального бізнесу, затвердженого Наказом ДПА України № 35 від 19.01.1998 року і зареєстрований Мінюстом України 20.02.1998 року за № 126/2566 зауважує на тому, що згідно з реєстром фіскальних чеків реєстраторів розрахункових операцій „Марія-ЗОІМТМ.01" (додаток №1 до акту перевірки), які підтверджують витрати товариства щодо виплати виграшів гравцям, сума виданих ТОВ „Лайн" виграшів гравцям за період з 16.06.2003р. по 01.04.2004р. складала 219684,16 грн., за вказаний період товариство нарахувало 52,74 грн. податку з виграшу осіб. Враховуючи вимоги підпункту 10.2.2 пункту 10.2 статті 10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" та Порядку податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядок звітності суб'єктів грального бізнесу..., сума податку на виграш осіб повинна складати 65852,51 грн. (219684,16грн. х 30% - 52,74 грн.) і відповідно нарахована сума штрафної санкції - 131705,02 грн.

Правилами прийому ставок, виплати виграшів букмекерської контори, затвердженими директором ТОВ „Лайн”  Кравець 15.05.2003р.,  визначено, що букмекерська контора пропонує різні види ставок на спортивні події. Перелік    подій    букмекерська    контора    повідомляє    у    щоденній    лінії.  Букмекерська контора приймає ставки лише на події, що вказані у щоденній лінії/п.п.1 п.2/; підтвердженням  зробленої ставки  є  картка,  котра видається  гравцю  касиром-букмекером   в   момент  здійснення   ставки,   до   картки   додається фіскальний чек /п.п.2 п.2/; -виплата виграшу   проводиться   в   пункті   прийому   ставок  лише   за пред'явленням картки, після закінчення останньої події, вказаної в ній або після виграшної події останньої події в цей же день /п.п.5 п.2/.

Згідно абз.5 п.1.3 Інструкції про умови і правила провадження підприємницької діяльності (ліцензійні умови) зі створення та утримання гральних закладів, організації азартних ігор та контроль за їх дотриманням, затвердженої наказом Ліцензійної палати України від 11 вересня 1998 р. N 86 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 29.09.1998 р. N 610/3050, ігри в букмекерських конторах, як різновид тоталізаторів, належать до азартних ігор, результат яких визначається заснованими частково або повністю на випадку діями, коли гравець робить ставку на результат спортивного змагання й організатор гри зобов'язаний виплатити гравцям, що виграли, суму виграшу, розмір якої залежить від загальної суми внесених ставок. Вказаний припис кореспондується з визначенням азартних ігор, наданих у Порядку проведення внутрішнього фінансового моніторингу суб'єктами господарювання, що провадять господарську діяльність з організації та утримання казино, інших гральних закладів, і ломбардами, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів від 20.11.2003 р. N 1800.

З наведених норм чинного законодавства вбачається, що ігри в букмекерських конторах не передбачають придбання особою права на участь у таких іграх, оскільки в останніх гравцями робляться ставки на результат спортивного змагання.

Цілком обґрунтованим є твердження податкової служби, що на гральні заклади, у яких робляться ставки, поширюється дія пп.10.2.2 п.10.2 ст.10 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", відповідно до якого незалежно від положень підпункту 10.2.1 цього пункту будь-яка особа, яка здійснює виплату особі у зв'язку із виграшем у казино, бінго, інші ігри у гральних місцях (домах), зобов'язана утримувати та вносити до  бюджету 30 відсотків від суми прибутку такої особи, який визначається як різниця між її доходами, отриманими у вигляді виграшів за відповідний робочий день, та витратами, понесеними такою фізичною особою протягом такого робочого дня, пов'язаними з таким виграшем, але не більше суми такого виграшу.

В силу приписів п.1.29 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" податок на виплату виграшів є видом податку на прибуток. Відповідно до Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 3 "Звіт про фінансові результати" прибутком слід вважати суму на яку доходи перевищують пов'язані з ними витрати.

Суд, приймаючи дане рішення, враховує специфіку організації діяльності букмекерських контор (тоталізаторів) яка полягає в тому, що на відміну лотерей та інших ігор та розіграшів, що підпадають під дію пп.10.2.1 Закону, сума виграшу в букмекерських конторах залежить від суми ставки, тому оподаткуванню підлягає лише різниця між розміром ставки (витратами гравця) та отриманим виграшем.

На виконання вимоги пп.10.2.2 п.10.2 ст.10 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” розроблено Порядок податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядку звітності суб’єктів грального бізнесу, затверджений Наказом ДПА України № 35 від 19.01.1998 року і зареєстрований Мінюстом України 20.02.1998 року за № 126/2566. Згідно з п.2 та п.9 цього Порядку передбачено, що підприємства і організації всіх форм власності та громадяни —суб’єкти підприємницької діяльності (далі —платник податку), які здійснюють свою діяльність з надання послуг у сфері грального бізнесу, зобов’язані забезпечити встановлений цим Порядком податковий облік виграшів та витрат осіб, а також порядок звітності суб’єктів грального бізнесу у зв’язку з виплатою особі виграшів у казино, бінго, інші ігри у гральних місцях (домах) та утримуванням і внесенням до бюджету 30 відсотків від суми прибутку. Оператором-касиром провадиться журнал (книга) обліку виграшів та витрат осіб за встановленою формою, з зазначенням таких даних: номер за порядком; дата та час видачі прибутку, що підлягає виплаті; номери чеків особи на придбання фішок (жетонів) та їх загальна сума; кількість фішок (жетонів) за кожним номіналом в національній валюті України та їх загальна сума; сума виграшу; сума прибутку, що підлягає оподаткуванню; утримано з прибутку 30 відсотків (грн.); прибуток, що підлягає виплаті; підпис особи; підпис оператора-касира.

Згідно з висновком призначеної у справі судово-бухгалтерської експертизи № 922092212058 від 30.05.2007 року, нарахування та реєстрація виграшів та витрат осіб здійснювались у відповідності до Порядку податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядку звітності суб’єктів грального бізнесу № 35 від 19.01.1998 року, а висновок акта перевірки від 5.07.2004р. № 1526-0 та рішення ДПА України про результати розгляду скарги від 27.01.2005р. № 1634725-1115 стосовно донарахування ТОВ “Лайн” податку на прибуток від виграшів  осіб в сумі  65852,51 грн. документально не підтверджується з огляду на наступне:

Приписами пунктів 1, 2 статті 3 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій в сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" № 265/95 ВР визначено, що суб'єкти підприємницької діяльності, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або в безготівковій  формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу  товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг зобов'язані проводити розрахункові операції на повну суму покупки (надання послуги) через зареєстровані, опломбовані у встановленому порядку та переведені у фіскальний режим роботи реєстратори розрахункових операцій з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій, або у випадках, передбачених цим Законом, із застосуванням зареєстрованих у встановленому порядку розрахункових книжок та видавати особі, яка отримує або повертає товар, отримує послугу або відмовляється від неї, розрахунковий документ встановленої форми на повну суму проведеної операції.

В матеріалах справи наявна ксерокопія реєстраційного посвідчення № 1609 від 19.05.2006р. реєстратора розрахункових операцій Марія-301 МТМ.01, фіскальний номер , який належить ТОВ "Лайн" та зареєстрований 25.04.2003р.

До складу Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій, затвердженого протокольним рішенням Державної комісії з питань впровадження електронних систем і засобів контролю та управління товарним і грошовим обігом від 26.12.2002р. №14, від 12.06.2003р. №15 відноситься реєстратор розрахункових операцій Марія-301 МТМ.01, який може застосовуватись, в тому числі, в сфері послуг, зокрема: в гральному бізнесі.

Згідно з наданими касовими чеками (фіскальний (загальний) номер ), які знаходяться в наданих книгах обліку розрахункових операцій за період з 2кв.2003р. по 1кв.2004р., та перелік яких наведений в додатку №1 до висновку, за період з 17.06.2003р. по 31.04.2004 року у ТОВ "Лайн" сума за зроблені гравцями ставками з моменту, коли гравці почали отримувати грошові кошти від оператора-касира становила 229009,00 грн. (загальна сума - 233457 грн.); сума повернутих коштів гравцям, з врахуванням сум виплачених повернутих грошових коштів з моменту, коли гравці почали отримувати грошові кошти від оператора-касира становить  217950,42 грн. (загальна сума - 220484,16 грн.), сумарний прибуток гравців становив 175,55 грн., сума нарахованого податку - 52,81 грн.

Згідно наданих книг обліку виграшів та витрат осіб за період з 2 кварталу 2003 року по 1 квартал 2004 року, в них відображено, за наявними в матеріалах справи касовими чеками: суми зроблених гравцями ставок, які отримали грошові кошти від оператора-касира становлять 10011,00 грн.; суми прибутку такими гравцями 176,20 грн., суми нарахованого (утриманого) податку 56,72 грн.

У відповідності до наданих касових чеків (за фіскальним (загальним) номером ), в яких відображені суми зроблених гравцями ставок, підтверджуються суми витрат гравців, що отримали прибуток за період з 17.06.2003р. по 31.04.2004р., які відображені в наявних в матеріалах справи книгах обліку виграшів та витрат осіб за вказаний період.

При цьому, слід зазначити, що за наявними матеріалами справи, зокрема касовими чеками, вбачається, що у випадку прибутку гравців ТОВ „Лайн" виплачується сума прибутку в той же день, коли таким гравцем зроблена ставка..

Відповідно до вимог статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

При проведенні експертного дослідження встановлено, що в фіскальних звітних чеках (касових чеках) при використанні можливостей реєстратора розрахункових операцій (РРО) в автоматичному режимі та проведенні розрахункових операцій РРО, реєстраційний №, ТОВ "Лайн" за період з 17.06.2003р. по 31.03.2004р. містяться всі необхідні реквізити щодо обліку виграшів, витрат гравців, а також нарахування податків, що відповідає вимогам Порядку податкового обліку виграшів та витрат осіб, а також порядку звітності суб'єктів грального бізнесу №35 від 19.01.1998р., Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг". Зокрема, за даними касових чеків, які наведені в додатку №1 до висновку, сума нарахованого (утриманого) податку становила 52,81 грн., за даними касових чеків, перелік яких наведений в додатку №2 до висновку - 56,72 грн. (30% від суми прибутку гравця).

При цьому слід зауважити, що наявна розбіжність в сумі 3,91 грн. (56,72-52,81) не впливає на зміну об'єкту оподаткування та, відповідно, не дає підстав вважати що об'єктом оподаткування є загальна сума отриманих, грошових коштів гравцями від оператора-касира.

Таким чином, як вбачається з викладеного, порядок відображення ТОВ "Лайн" надходжень від гравців та виплат грошових коштів за період з 17.06.2003р. по 31.03.2004р. здійснювався у відповідності до вимог діючого законодавства, що регламентує відображення господарських операцій підприємством в бухгалтерському, податковому обліку.

За результатами проведеного експертного дослідження встановлено, що згідно даних книг обліку розрахункових операцій ТОВ "Лайн" та даних журналу обліку виграшів і витрат осіб букмекерської контори ТОВ "Лайн" сума, яку необхідно утримати як податок з прибутку гравців за період з 17.06.2003р. по 31.03.2004р. документально підтверджується в розмірі 56,72 грн.

У відповідності до розрахунків податків на доходи від лотерей та грального бізнесу додатків К7 до рядка 19.1 Декларації з податку на прибуток підприємства ТОВ „Лайн" сума податку на доходи від грального бізнесу, в тому числі податок на виплату прибутку становить за 2003 рік 76 грн., за 1кв.2004р.-90грн. Згідно з платіжними дорученнями від 26.06.2003р. №12, від 06.05.2004р. №92 ТОВ "Лайн" з призначенням платежу - податок з виграшів осіб товариством перераховано до УДК в Київській області 140 грн. Отже, згідно наданих документів, ТОВ "Лайн" за період з 17.06.2003р. по 31.03.2004р. повинно утримати податок з прибутку гравців: за даними касових чеків, які наведені в додатку №1 до висновку, сума нарахованого (утриманого) податку становила 52,81 грн., за даними касовими чеками, перелік яких наведений в додатку.-№2 до висновку - 56,72 грн. (30% від  суми прибутку гравця). Фактично перераховано податку до бюджету 140 грн.

Таким чином, висновки ДПІ щодо заниження з боку ТОВ „Лайн” податку на прибуток з виграшів  осіб в сумі  65852,51 грн.,  всупереч вимогам ч.2 статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України податковою службою недоведені та є безпідставними, оскільки  об'єктом оподаткування перевіряючі визначили загальну суму повернених гравцям грошових коштів оператором-касиром, а не суму прибутку таких гравців, яка визначається як різниця між доходами, отриманими у вигляді виграшів та витратами, понесеними таким гравцем.

За наведених обставин, донарахування позивачеві податкового зобов’язання зі сплати податку на прибуток з виграшів осіб на суму 65852,51 грн. та застосування 131705,02 грн. штрафних санкцій з цього податку на  підставі підпункту 17.1.9 пункту 17.1 статті 17 Закону України “Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” є безпідставним, що в свою чергу вказує на обґрунтованість позовних вимог ТОВ „Лайн” щодо скасування податкового повідомлення-рішення № 3, винесеного  ДПІ в м. Ірпені 2.02.2005р. на підставі акта перевірки від 5.07.2004р. № 1526-0 та рішення ДПА України  від 27.01.2005р. №754/6/23-11115.

Судові витрати відповідно до вимог ч.1 ст.94 Кодексу адміністративного судочинства України присуджуються Позивачеві з Державного бюджету України відповідно до задоволених позовних вимог.

відповідно до вимог статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України

Враховуючи наведене, керуючись статтею 124 Конституції України, статтями 71, 94, 158 –163, Кодексу адміністративного судочинства України, господарський суд

п о с т а н о в и в :

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Скасувати податкове повідомлення-рішення ДПІ у м. Ірпені від 2.02.2005р. № 3.

Стягнути з державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Лайн” (08202, м. Ірпінь, вул. ІІІ-го Інтрернаціоналу, 103 код ЄДРПОУ 321983) 3 грн. 40 коп. судового збору та 1923 (одну тисячу дев’ятисот двадцять три) грн. 60 коп. витрат, пов’язаних з проведенням судово-бухгалтерської експертизи.

Постанова відповідно до ч. 1 ст. 254 КАС України набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого цим Кодексом, якщо таку заяву не було подано.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів з дня її складення в повному обсязі за правилами, встановленими статтями   185-187 КАС України.

Суддя                                                                                                 Попікова О. В.

Дата складення та підписання постанови в повному обсязі –   5 листопада   2007р.