КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.09.2007                                                                                           № 30/163

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                              Андрієнка  В.В.

суддів:

За участю представників:

від позивача - Юхименко М.П., Скольський В.В.

від відповідача 1 - Кравченко Є.Д.

від відповідача 2 - Шарапа М.О. від третьої особи 1 - Семенець О.С.

розглянувши апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства " Холдингова компанія "Луганськтепловоз"

на рішення Господарського суду м.Києва від 25.06.2007

у справі № 30/163

за позовом                               Металургійного підприємства "Дніпродзержинський сталеливарний завод" ДП ВАТ "Дніпровагонмаш"

до                                                   Фонду державного майна України

ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод"

третя особа           Відкрите акціонерне товариство" Холдингова компанія "Луганськтепловоз"

Товариство з обмеженою відповідальністю "Центр-Реєстратор"

Відкрите акціонерне товариство "Міжрегіональний фондовий союз"

про                                                  скасування протоколу засідання конкурсної комісії та визнання недійсним договору купівлі-продажу

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство "Дніпровагонмаш" звернулося в Господарський суд м. Києва з позовом до Фонду державного майна України та Закритого акціонерного товариства "Керуюча компанія "Брянська машинобудівна компанія" в якому просило суд  скасувати протокол засідання конкурсної комісії з проведення конкурсу з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Луганськтепловоз" (надалі – ВАТ "ХК "Луганськтепловоз") від 23.03.2007 про визначення переможцем конкурсу ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод", затвердженого 23.03.2007 Фондом державного майна України та визнати недійсним договір купівлі-продажу пакету акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" у кількості 166 583 258 штук, що становить 76% статутного фонду, по ціні 292 505 000 грн., укладений 23.03.2007 Фондом державного майна України та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод".

Після порушення провадження у справі позивачем були уточнені позовні вимоги шляхом подання відповідної заяви, згідно з якою останній просив суд:

- визнати недійсним наказ Фонду державного майна України № 454 від 22.03.2007 "Про поновлення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз";

- визнати недійсним акт Фонду державного майна України від 22.03.2007 про затвердження протоколу № 220 від 26.09 – 02.10.2006 засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" розміром 76% статутного фонду товариства на конкурсі;

- визнати недійсним акт Фонду державного майна України від 23.03.2007 про затвердження протоколу № 2 від 23.03.2007 засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз";

- визнати недійсним наказ Фонду державного майна України № 471 від 23.03.2007 "Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «ХК «Луганськтепловоз";

- визнати недійсним договір купівлі-продажу № КПП-509 від 23.03.2007, укладений між Фондом державного майна України та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" пакету акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду товариства, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн., по ціні 292 505 000 грн.;

- зобов’язати ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" повернути пакет акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду товариства, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн. Фонду державного майна України;

- зобов’язати Фонд державного майна України забезпечити повернення коштів ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод", сплачених за акції ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", відповідно до вимог законодавства України;

- зобов’язати Фонд державного майна України провести конкурс з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн., з дотриманням вимог чинного законодавства України.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 25.06.2007 позовні вимоги задоволено частково, а саме:

- визнано недійсним рішення Фонду державного майна України, оформлене протоколом № 220 від 26.09 – 02.10.2006, затвердженим Фондом державного майна України 22.03.2007 в частині недопущення ВАТ "Дніпровагонмаш" до участі в конкурсі з продажу акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" розміром 76% статутного фонду товариства;

- визнано недійсним наказ Фонду державного майна України № 454 від 22.03.2007 "Про поновлення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз;

- визнано недійсним рішення Фонду державного майна України про визначення переможця конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", оформлене протоколом №2 від 23.03.2007 конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК " Луганськтепловоз", затвердженим Фондом державного майна України 23.03.2007;

- визнано недійсним наказ Фонду державного майна України "Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" №471 від 23.03.2007;

- визнано недійсним договір купівлі-продажу №КПП – 509 пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн., укладений 23.03.2007 між Фондом державного майна України та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод";

- зобов’язано ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" повернути Фонду державного майна України пакет акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн.;

- вирішено стягнути із ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" та Фонду державного майна України на користь ВАТ "Дніпровагонмаш" по 314,00 грн. судових витрат;

- в іншій частині в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Фонд державного майна України, ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" звернулися з апеляційними скаргами до Київського апеляційного господарського суду, в яких просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 25.06.2007 і прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Свої вимоги апелянти обґрунтовують тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував та порушив норми процесуального та матеріального  права.

Зокрема заявники посилаються на те, що місцевим господарським судом при вирішенні спору було  неправильно застосовано  п. п. 155, 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України від 18.05.2000 №1723-ІІІ, п. п. 6.3-6.5, 6.8, 6.9, 8.10, Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакета акцій акціонерних товариств, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 № 1800, розпорядженням Антимонопольного комітету України від 31.08.2004 № 330-р, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.11.2004 № 489 (надалі – Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакета акцій акціонерних товариств), що зумовило невірний висновок суду про порушення терміну проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз".

Також апелянти посилаються на неправильне застосування судом ст. ст. 19, 124 Конституції України, ст. 11 Закону України "Про судоустрій України" в частині висновку суду про відсутність у Фонду державного майна України повноваження призупиняти чи зупиняти процес приватизації, а також на неправильне застосування ст. 19 Конституції України, п. 6.9 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакета акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 №1800 в частині висновку про неправомірне недопущення позивача до участі у конкурсі.

Позивач у відзиві проти заявлених у апеляційних скаргах вимогах заперечував та просив суд рішення від 25.06.2007 р. залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає  наступне.

Наказом Фонду державного майна України від 19.04.2006 №672 затверджено уточнений план розміщення акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", вирішено забезпечити проведення оцінки та продаж пакету акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" згідно з уточненим планом розміщення акцій.

Протоколом №1 засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" від 17.07.2006, затвердженим Фондом державного майна України 17.07.2006 визначено початкову вартість пакету акцій, установлено крок за яким здійснюється збільшення учасниками конкурсу ціни на пакет акцій, визначено фіксовані умови конкурсу, затверджено кваліфікаційні вимоги до учасників конкурсу, визначено термін проведення конкурсу та погоджено проект інформаційного повідомлення.

19.07.2006 в газеті "Відомості приватизації" № 27(416) опубліковано інформаційне повідомлення Фонду державного майна України про проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", кількістю 166 583 258 штук, що становить 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", і належить державі в особі Фонду державного майна України.

Відповідно до вказаного інформаційного повідомлення, проведення конкурсу призначено через 75 днів після публікації.

25.09.2006 ВАТ "Марганецький гірничо-збагачувальний комбінат", ВАТ "Деміхівський машинобудівний завод", ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" та ВАТ "Дніпровагонмаш" подали до Фонду державного майна України пакети документів, прийняті і зареєстровані за номерами 17, 18, 19 та 20 відповідно. Всі потенційні покупці у повному обсязі внесли конкурсну гарантію у розмірі 29 200 000 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.10.2006 у справі №32/632А заборонено Фонду державного майна України вчиняти дії щодо проведення конкурсу з продажу пакету акцій в розмірі 76% державної частки в статутному фонді ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", накладено арешт на пакет акцій в розмірі 76% державної частки в статутному фонді ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" та заборонено Фонду державного майна України та реєстратору ТОВ "Центр-Реєстратор" здійснювати відчуження вказаного пакету акцій та інші дії, що можуть мати наслідком зміну власника пакета акцій.

Постановою Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26 заборонено Фонду державного майна України здійснювати дії по проведенню конкурсу з продажу пакету акцій в розмірі 76% державної частки в статутному фонді ВАТ "ХК "Луганськтепловоз".

02.10.2006 Фондом державного майна України видано наказ "Про призупинення конкурсу з продажу пакета акцій" №1517, який мотивовано необхідністю виконання постанови Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26 та ухвали Господарського суду міста Києва від 02.10.2006 у справі №32/632А. Відповідно до зазначеного наказу вирішено призупинити конкурс з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", оголошений в газеті "Відомості приватизації" від 19.07.2006 №27(416); робочій групі з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств заборонено здійснювати будь-які дії, пов’язані з оформленням протоколу з переліком учасників, допущених до участі у конкурсі, та його затвердженням; опублікувати в пресі відповідне повідомлення про призупинення конкурсу; повідомити потенційних покупців, які надали до Фонду державного майна заяви про участь у конкурсі про призупинення конкурсу у зв’язку з постановою Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26 та ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.10.2006 у справі № 32/632А у справі за позовом Державної адміністрації залізничного транспорту (Укрзалізниці) до Кабінету Міністрів України та Фонду державного майна України.

15.10.2006 ухвалою апеляційного суду Запорізької області скасовано постанову Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26.

22.03.2007 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 32/632-А скасовано заходи забезпечення позову щодо заборони Фонду державного майна України вчиняти будь-які дії щодо проведення конкурсу, застосовані ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.10.2006.

22.03.2007 Фондом державного майна України видано наказ № 454 "Про поновлення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", яким: скасовано наказ Фонду державного майна України від 02.10.2006 № 1517 "Про призупинення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз"; поновлено конкурс, оголошений в газеті "Відомості приватизації" № 27 (416) від 19.07.2006; робочій групі з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пактів акцій відкритих акціонерних товариств доручено оформити протокол з переліком учасників, допущених до участі у конкурсі та подати його на затвердження; доручено надати конкурсній комісії належним чином оформлений протокол засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів з переліком учасників, допущених до участі у конкурсі; доручено забезпечити інформування учасників конкурсу про місце, дату та час проведення конкурсу.

22.03.2007 Фондом державного майна України затверджено протокол № 220 засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" розміром 76% статутного фонду товариства на конкурсі, датований 26.09 – 02.10.2006. Вказаним протоколом визнано учасниками конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" та допущено до участі у зазначеному конкурсі: ВАТ "Деміхівський машинобудівний завод" (Російська Федерація), ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" (Російська Федерація); не допущено до участі у конкурсі на підставі п.6.9. Положення ВАТ "Марганецький гірничо-збагачувальний комбінат" та ВАТ "Дніпровагонмаш" у зв’язку з невідповідністю кваліфікаційним вимогам до учасників конкурсу. При цьому підставою недопущення позивача до участі у конкурсі визначено не підтвердження відповідності покупця кваліфікаційним вимогам конкурсу, а саме ВАТ "Дніпровагонмаш" здійснює безпосередній контроль ДП "Стальзавод", яке не проводить економічну діяльність з виробництва продукції, що використовується як основні комплектуючі вироби та устаткування у економічній діяльності ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" з виробництва залізничних локомотивів (електровозів, тепловозів) та електропоїздів.

22.03.2007 Фонд державного майна України направив ВАТ "Дніпровагонмаш" повідомлення щодо недопущення позивача до участі у конкурсі на підставі п.6.9. Положення відповідно до протоколу засідання робочої групи з проведення експертизи документів при продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" розміром 76% статутного фонду на конкурсі від 26.09.2006-02.10.2006 № 220, затвердженого Фондом державного майна України 22.03.2007.

23.03.2007 відбувся конкурс з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" переможцем якого відповідно до протоколу № 2 засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", затвердженого Фондом державного майна України 23.03.2007 оголошено ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод", яке запропонувало за об’єкт продажу 292 505 000 грн.

Наказом Фонду державного майна України "Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" від 23.03.2007 № 471 затверджено ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" переможцем конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" розміром 76% статутного фонду товариства та кількістю акцій 166 583 258 штук, оголошеного в газеті "Відомості приватизації" № 27(416) від 19.07.2006; припинено діяльність конкурсної комісії; зазначено про повернення конкурсної гарантії учасникам конкурсу, які за підсумками вищенаведеного конкурсу не одержали права на придбання пакета акцій, у тому числі ВАТ "Дніпровагонмаш"; зараховано в рахунок оплати вартості пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" після укладення договору купівлі-продажу пакета акцій конкурсну гарантію, внесену переможцем конкурсу – ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" у сумі 5 782 178, 22 дол. США, перераховану платіжним дорученням від 22.08.2006 № 52; визначено необхідність забезпечення укладення договору купівлі-продажу з переможцем конкурсу та опублікування відповідного інформаційного повідомлення.

23.03.2007 між Фондом державного майна України та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" укладено та посвідчено нотаріально договір купівлі-продажу № КПП–509 пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн. по ціні 292 505 000 грн.

06.04.2007 згідно акту № 198 приймання-передавання пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" прийняло у власність придбаний пакет акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз".

Частково задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив із того, що одним із принципів приватизації, закріпленим в абз. 11 ч.2 ст.2 Закону України "Про приватизацію державного майна" є повне, своєчасне та достовірне інформування громадян про порядок приватизації та відомості про об’єкт приватизації.

Місцевим господарським судом вірно встановлено, що спірний об’єкт приватизації віднесено до групи Г, а тому з урахуванням ст. 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки інформація про терміни та умови проведення відкритих торгів та конкурсів підлягає опублікуванню в інформаційних бюлетенях державних органах приватизації, центральній та місцевій пресі не пізніше як за 75 днів до проведення відповідних аукціонів та конкурсів.

Із матеріалів справи вбачається, що Фондом державного майна України на виконання п.п. 59, 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки в газеті "Відомості приватизації" №27(416) від 19.07.2006 розміщене інформаційне повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз". В повідомленні визначена дата та час проведення конкурсу – через 75 календарних днів після опублікування повідомлення о 11-00.

Заявники апеляційних скарг вказують на те, що наказ Фонд державного майна України №1517 від 02.10.2006, яким зокрема, призупинено конкурс з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" та наказ № 454 від 22.03.2007 "Про поновлення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" прийняті на виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 02.10.2006 у справі №32/632А та постанови Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26.

Колегія суддів не може погодитися із твердженнями апелянтів про невідповідність висновків суду першої інстанції положенням ст.ст. 19, 124 Конституції України та ст. 11 Закону України "Про судоустрій України", оскільки ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.10.2006 у справі №32/632А та постановою Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26 заборонено проведення конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", який було призначене на 03.10.2006. Наведені судові акти не містять будь-яких вказівок про необхідність зупинення чи призупинення проведення конкурсу, а тому хибними є посилання апелянтів на те, що ухвала Господарського суду міста Києва від 02.10.2006 у справі №32/632А та постанова Михайлівського районного суду Запорізької області від 15.09.2006 по справі № 2а-26 надали Фонду державного майна України право видати наказ про зупинення приватизації.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно із п. 10 Порядку проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств орган приватизації має право відмінити або призупинити конкурс на підставах, передбачених чинним законодавством.

В той же час положення чинного законодавство про приватизацію не визначають підстав призупинення конкурсу, а оскільки право відповідача-1 призупинити конкурс ставиться в залежність від додатково визначеної чинним законодавством підстави, то Фонд державного майна України не був повноважений призупиняти конкурс з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз". Посилання на п. 6 Тимчасового положення про Фонд державного майна України про право відповідача-1 в межах компетенції приймати обов’язкові до виконання накази, які містять в апеляційних скаргах, не спростовує правильного висновку суду першої інстанції про відсутність компетенції на вчинення таких дії Фонду державного майна України, а відтак і на прийняття наказів з питань, що не входять до компетенції відповідача 1.

Положення ч.2 ст. 2 Закону України "Про приватизацію державного майна", п.156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки встановлюють імперативну норму необхідності публікації інформаційного повідомлення, яке повинно містити дату та час проведення конкурсу. Суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що зазначена вимога спрямована на забезпечення основних пріоритетів та принципів приватизації та забезпечує проведення прозорого, чесного та законного продажу державного майна з метою недопущення зловживань, гарантування рівної участі всіх осіб у приватизації.

Згідно з п. 1.3 Порядку проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств дата проведення конкурсу – дата та час початку проведення конкурсу, які Фонд оголошує в інформаційному повідомленні.

Необхідність встановлення вказаного строку зумовлена необхідністю доведення до всіх можливих учасників приватизаційних правовідносин інформації, зокрема, про дату, час та місце приватизації майна, а тому строк, через який відбудеться конкурс, обраховується в календарних днях, а можливість його переривання, призупинення чи зупинення не передбачена положеннями чинного законодавства України.

Таким чином, спірний конкурс повинен був проведений 03.10.2006, що не заперечується апелянтами в апеляційних скаргах.

Як вбачається із матеріалів справи, у визначену дату конкурс з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" не відбувся. Відомостей про публікацію у визначений чинним законодавством порядок та спосіб інформаційного повідомлення про проведення конкурсу у будь-яку іншу дату (в т.ч. 23.03.2007) матеріали справи не містять.

За таких обставин, суд першої інстанції обґрунтовано визнав наказ Фонду державного майна України "Про поновлення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" №454 від 22.03.2007 недійсним з огляду на його прийняття поза межами компетенції Фонду державного майна України. Посилання скаржників на ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.03.2007 у справі №32/632А, якою скасовані вжиті ухвалою від 02.10.2006 запобіжні заходи, як підставу прийняття вказаного наказу, не ґрунтується на нормах права, оскільки саме по собі скасування запобіжних заходів не надає Фонду державного майна України повноважень поновлювати незаконно зупинений процес приватизації пакета акцій та з недотриманням загальних принципів приватизації без публікації повідомлення визначати нову дату проведення конкурсу. Крім того, ухвала Господарського суду м. Києва від 22.03.2007 у справі №32/632А не встановлювала жодних обов’язків для Фонду державного майна України, а тому є хибними твердження про прийняття наказу №454 від 22.03.2007 безпосередньо на виконання ухвали Господарського суду м. Києва від 22.03.2007 у справі №32/632А.

Твердження апеляційних скарг про те, що визначена в інформаційному повідомленні дата проведення конкурсу з продажу державного майна переміщується на іншу дату суперечить ч.2 ст. 2 Закону України "Про приватизацію державного майна", п.156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, оскільки зупинення конкурс, навіть у випадку наявності підстав, не зупиняє перебіг календарних днів, визначених інформаційним повідомленням.

Отже, проведення 23.03.2007 конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" у кількості 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн. відбулося із порушенням ч.2 ст. 19 Конституції України, ст. 2 Закону України "Про приватизацію державного майна", п.п. 59, 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки.

Оскільки конкурс відбувся із порушенням положень чинного законодавства, то у відповідача-1 не було підстав для визначення переможця та затвердження результатів такого конкурсу.

За таких обставин колегія суддів апеляційного суду погоджується із висновком місцевого суду про те, що наведені порушення є підставою для визнання недійсними наказу Фонду державного майна України "Про поновлення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" №454 від 22.03.2007, рішення Фонду державного майна України про визначення переможця конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", оформленого протоколом №2 від 23.03.2007 конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 76% статутного фонду ВАТ "ХК "Луганськтепловоз", затвердженим Фондом державного майна України 23.03.2007, наказу Фонду державного майна України "Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" №471 від 23.03.2007.

Відповідно до ч.6 ст. 29 Закону України "Про приватизацію державного майна" порушення встановленого законодавством порядку приватизації або прав покупців є підставою для визнання недійсним договору купівлі-продажу об'єкта приватизації в порядку, передбаченому законодавством України.

Згідно з ч.1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст. 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

Таким чином, договір купівлі-продажу №КПП – 509 від 23.03.2007, укладений між Фондом державного майна України та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" пакету акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" кількістю 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду товариства, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн. по ціні 292 505 000 грн. підлягає визнанню недійсним із застосуванням наслідків, передбачених ч.1 ст. 216 Цивільного кодексу України.

Господарський суд міста Києва дійшов вірного висновку про те, що зобов’язання Фонду державного майна України забезпечити повернення на користь ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод" грошових коштів не спрямована на захист прав та інтересів позивача у справі, оскільки з урахуванням принципу диспозитивності вказана вимога може бути задоволена за позовом зацікавленої сторони – ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод", яке до винесення рішення будь-яких вимог не заявляло.

Рішенням Фонду державного майна України, оформленим протоколом №220 від 26.09.2006-2.10.2006, затвердженим Фондом державного майна України 22.03.2007 визнано учасниками конкурсу ВАТ "Деміхівський машинобудівний завод" та ЗАТ "Керуюча компанія "Брянський машинобудівний завод", а ВАТ "Марганецький гірничо-збагачувальний завод" та ВАТ "Дніпровагонмаш" не допущено до участі у конкурсі.

Заявники апеляційних скарг вказують на те, що рішення суду першої інстанції в частині часткового визнання недійсним наведеного рішення Фонду державного майна України суперечить п.6.9 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств. Так, апелянти вказують на те, що суд застосував наведений пункт вибірково, без аналізу змісту пункту в цілому.

Відповідно до абз. 2 п.5 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств протягом 5 робочих днів після дати закінчення приймання конкурсних пропозицій орган приватизації здійснює експертизу відомостей, які містяться в підтвердних документах, у тому числі відомостей про відносини контролю. Перевірка відомостей про відносини контролю здійснюється за формою та змістом. В окремих випадках, якщо виникають сумніви щодо достовірності наданих відомостей, орган приватизації має право витребувати від потенційного покупця інші документи і відомості, потрібні для з'ясування його особи, суті діяльності, фінансового стану, та організовує отримання додаткових відомостей від відповідних органів виконавчої влади за належністю.

Отже, абзац 2 наведеного пункту встановлює порядок та суб’єктів до яких може звернутися Фонд державного майна України у випадку необхідності проведення додаткової перевірки. Відтак, інформація, отримана від визначених суб’єктів може бути використана Фондом державного майна України при визначенні питання допуску потенційних учасників до участі у конкурсі.

В той же час, згідно із абз. 5 п. 5 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств додаткова перевірка здійснюється за запитом органу приватизації. У запиті орган приватизації зазначає конкретні питання, на які передбачається одержати відповідь щодо достовірності відомостей, у тому числі про відносини контролю, наданих потенційним покупцем. Тобто, положення наведеного абзацу визначають форму здійснення додаткової перевірки в порядку та від суб’єктів, які встановлені в абз. 2 зазначеного пункту, а тому твердження апеляційних скарг про те, що наведений абзац є самодостатньою підставою для звернення із запитом до будь-якої особи є хибним.

Із матеріалів справи вбачається, що Фонд державного майна України в якості підстави для недопущення позивача до участі у спірному конкурсі послався на лист ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" №001-138 від 28.09.2006, а ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" не є  ні потенційним покупцем, ні органом виконавчої влади, а тому рішення в частині недопущення ВАТ "Дніпровагонмаш" суперечить ч.2 ст. 19 Конституції України, п. 6.9 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств.

Оскільки лист ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" №001-138 від 28.09.2006 не міг братися до уваги Фондом державного майна України під час прийняття рішення про допуск потенційного покупця до участі в конкурсі, то у Фонду державного майна України були відсутні підстави для недопущення позивача до участі у спірному конкурсі.

За таких обставин, оскаржуване рішення Господарського суду міста Києва в частині визнання недійсним рішення Фонду державного майна України, оформленого протоколом №220 від 26.09.2006-2.10.2006, затвердженим Фондом державного майна України 22.03.2007 в частині недопущення ВАТ "Дніпровагонмаш" до участі в конкурсі з продажу акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" розміром 76% статутного фонду товариства ґрунтується на нормах матеріального права.

З наведеного вбачаться, що приватизація пакета акцій ВАТ "ХК "Луганськтепловоз" у кількості 166 583 258 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 76% статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 41 645 814,5 грн. через відсутність повідомлення про проведення конкурсу 23.03.2007 відбулася з порушенням основних засад приватизації, що суперечить ч.2 ст. 19 Конституції України, ст. 2 Закону України "Про приватизацію державного майна", п.п. 59, 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, порушила права та інтерес ВАТ "Дніпровагонмаш" на участь у приватизації, що, в свою чергу, призвело до відсутності змагальності при визначенні вартості пакета акцій, що продавався.

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що рішення Господарського суду м. Києва від 25.06.2007 року у справі № 30/163 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.

У зв`язку з цим підстав для скасування прийнятого рішення Київський апеляційний господарський суд не вбачає, а отже апеляційні скарги Фонду державного майна України, Закритого акціонерного товариства "Керуюча компанія "Брянська машинобудівна компанія" та Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Луганськтепловоз" підлягають залишенню без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду м. Києва від 25.06.2007 року у справі № 30/163 залишити без змін, а апеляційні скарги Фонду державного майна України, Закритого акціонерного товариства "Керуюча компанія "Брянська машинобудівна компанія" та Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Луганськтепловоз"  - без задоволення.

Головуючий суддя

Судді

27.09.07 (відправлено)