ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

05.09.07 р.                                                                               Справа № 33/238пн

Господарський суд Донецької області у складі судді Новікової Р.Г., при секретарі судового засідання Ващенко О.С, розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Підприємства громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ

до Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет” м. Донецьк

про відміну торгів на закупівлю масла, змазки, трансформаторне масло Т-500, що проводяться відповідачем (оголошення №25065107 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №25 (96) від 18.06.2007р.)

за участю представників:

від позивача: не з’явився

від відповідача: Полтавець О.Є. – за дов. №03-76 від 20.08.2007р.

Філімонов А.Ю. – за дов. №03-16 від 09.01.2007р.

СУТЬ СПОРУ: Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ звернулось до Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет” м. Донецьк із позовом про відміну торгів на закупівлю масла, змазки, трансформаторне масло Т-500, що проводяться відповідачем (оголошення №25065107 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №25 (96) від 18.06.2007р.)

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на те, що надана тендерна документація відповідача не відповідає вимогам Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. та створює суттєві перешкоди в реалізації законного права Підприємства громадської організації інвалідів „ПРОМІНЬ” на рівні умови участі в процедурі закупівлі. А саме -

- згідно із пунктом 14.1 тендерної документації з метою підтвердження відповідності предмету закупівлі, який учасник пропонує поставити за договором, вимогам цієї тендерної документації учасник повинен надати як частину своєї тендерної пропозиції протокол про попередній аналіз в лабораторії Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет”. На думку позивача, це надає можливість відповідачу безпідставно відхилити пропозицію будь-якого учасника, який не надав такий протокол;

- зазначені основні умови договору, які обов’язково мають бути включені до договору про закупівлю не передбачають можливість зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків. Така умова є суттєвою умовою договору про закупівлю відповідно до статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.;

- тендерна документація відповідача містить суперечливі вимоги до потенційних учасників торгів щодо розрахунку ціни та умов постачання товару, та визначає особливі умови щодо цінової пропозиції учасників.

Згідно пункту 9.4. тендерної пропозиції, ціна тендерної пропозиції повинна зокрема включати витрати на транспортування предмету закупівлі до місця, зазначеного у Запрошенні до торгів (тендеру), на умовах СІР (для товарів, що постачаються в межах України) чи DDP (для товарів, що надаються з-за кордону) за правилами Інкотермс-2000.

Проте, згідно пункту 2.1. основних умов договору (Додаток 7), постачання товару здійснюється автомобільним транспортом Продавця узгодженими партіями на умовах DDР (місто Макіївка, с. Дзержинського, вул. Аварійна, 37, база ЦБМТЗ), згідно із Правилами Інкотермс - 2000.

Відповідно до змісту Інкотермс - 2000 СІР — означає, що продавець поставить товар до місця, названого покупцем. Продавець зобов'язаний сплатити витрати, пов'язані з перевезенням товару до названого пункту, а покупець бере на себе усі ризики ті інші додаткові витрати до доставки, DDР - що продавець здійснює поставку покупцю товару, який пройшов митне очищення для імпорту, без розвантаження з будь-якого прибулого транспортного засобу в названому місці призначення.

Позивач явку свого представника у судові засідання не забезпечив, заяви про розгляд справи за відсутності представника позивача від нього не надходило.

У відзиві №17/1444 від 17.08.2007р. відповідач не погодився із заявленими вимогами, обґрунтовуючи це наступним.

Частиною 1 статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначено, що тендерна документація повинна містити - інструкцію щодо підготовки тендерних пропозицій; інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації...».

Таким чином, вимога щодо надання копій протоколів про попередній аналіз в лабораторії Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет” запропонованих товарів (їх наявність була обумовлена об'єктивною необхідністю обрати в якості переможця торгів саме ту пропозицію, яка в повній мірі відповідала потребам відповідача), була встановлена відповідно до положень частини 1 статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

Що стосується обмеження кола учасників торгів, до якого призводить (точніше, могла призвести) така вимога, то згідно із частиною 1 статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. та п.3.1 «Інструкції щодо підготовки учасниками тендерних пропозицій» тендерної документації (далі - Інструкція) кожен учасник мав право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації.

Таким чином, той учасник, який вважав би, що дана вимога позбавляє його можливості участі у тендері, міг би звернутися до нас з відповідним запитом. Враховуючи, що жодного запиту з цього приводу не надходило, дана вимога ніяким чином не вплинула на коло учасників торгів.

З огляду на це, констатація в тендерній документації будь-якого положення, яке, за думкою позивача, деяким чином порушує положення Закону про закупівлю, за умови відсутності факту застосування цього положення на практиці, не може розглядатися істотним порушенням, яке суперечить меті Закону - запобіганню проявам корупції у сфері державних закупівель, забезпеченню відкритості та прозорості тендерних процедур, досягненню оптимального і раціонального використання державних коштів.

Стосовно зауваження з приводу того, що в основних умовах договору про закупівлю, приведених в тендерній документації, відсутня умова щодо можливості зменшення обсягів закупівлі, яка передбачена частини 2 статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

В пункті 1.2 проекту (основних умов) договору про закупівлю тендерної документації було зазначено, що «Обсяг закупівлі товару може бути зменшено залежно від фінансування видатків». Тобто норма частини 2 статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. була виконана в повній мірі.

З огляду на це, зауваження позивача стосовно порушення нами положень частини 2 статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. є безпідставним і таким, що не відповідає дійсності.

Згідно із частиною 1 статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. тендерна документація повинна містити методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо.

В пункті 9.3 Інструкції було зазначено - ціна тендерної пропозиції повинна бути визначена на момент подання тендерної пропозиції; бути визначена з урахуванням норм чинного законодавства України; включати всі витрати на: сплату усіх податків та зборів, що сплачуються або мають бути сплачені згідно з чинним законодавством України; транспортування предмету закупівлі до місця, зазначеного у запрошенні до торгів (тендеру), на умовах СІР (для товарів, що постачаються в межах України) чи DDР (для товарів, що надаються з-за кордону) за правилами Інкотермс-2000.

Таким чином, в тендерній документації були приведені елементи, які відповідно до положень частини 1 статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. та за бажанням відповідача мали входити до ціни тендерної пропозиції.

Що стосується умов поставки товару (СІР - для товарів, що постачаються в межах України, та DDР - для товарів, що надаються з-за кордону), то вони є рівними, оскільки відрізняються лише необхідністю сплати митних зборів, які за своєю суттю є «податками та зборами, що сплачуються або мають бути сплачені згідно з чинним законодавством України», і врахування яких в ціні тендерної пропозиції також була передбачена у пункті 9.3 Інструкції.

У додатку до відзиву №03-1577 від 03.09.2007р. відповідач також зазначив, що Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ офіційно згідно оголошення №25065107 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №25 (96) від 18.06.2007р. не зверталось, письмову документацію не викупало та не було учасником торгів.

Заслухавши доводи відповідача, дослідивши наявні докази у справі, ознайомившись з правовою позицією сторін, що викладена письмово, наявна у матеріалах справи, господарський суд встановив:

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №25 (96) від 18.06.2007р. було опубліковане оголошення Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет” м. Донецьк про закупівлю масла, змазки, трансформаторного масла Т-500 в кількості 112504л, 4100кг, 14400л відповідно. Процедура закупівлі була визначена – відкриті торги із зменшенням ціни. Дата розкриття тендерних пропозицій також була зазначена в оголошенні – 03.07.2007р.

Відповідно до статті 14 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. основними процедурами здійснення державних закупівель є редукціон та відкриті торги із зменшенням ціни.

Пунктом 1 статті 18 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. встановлено, що під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

При цьому, відповідно до статті 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам.

Такими вимогами можуть бути - наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Позивач, посилаючись на зміст тендерної документації, наполягає на тому, що наявне порушення відповідачем вимог Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

Статтею 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначені вимоги до тендерної документації. Тендерна документація повинна містити - інструкцію щодо підготовки тендерних пропозицій; перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про характер і необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі: - відповідну технічну специфікацію, плани, креслення, малюнки, підготовлені відповідно до частин другої та третьої цієї статті; - кількість товару; - місце, де мають бути виконані роботи чи надані послуги; - додаткові послуги, які мають бути надані; - строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; перелік критеріїв та методику їх оцінки для визначення найкращої тендерної пропозиції; зазначення основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю; опис окремої частини або частин предмета закупівлі, щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції у разі, якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції тільки стосовно частини товарів, робіт чи послуг, що закуповуються; спосіб оцінки і порівняння альтернативних тендерних пропозицій; методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо; інформацію про валюту (валюти), у якій (яких) має бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції; зазначення мови (мов), якою (якими) мають бути складені тендерні пропозиції; вимоги замовника щодо надання тендерного забезпечення та забезпечення виконання договору про закупівлю; умови повернення чи неповернення тендерного забезпечення; зазначення способу, місця та кінцевого строку подання тендерних пропозицій; виклад процедури надання роз'яснень щодо тендерної документації, а також повідомлення про намір замовника провести збори учасників; зазначення строку, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними; зазначення місця, дати та часу розкриття тендерних пропозицій; зазначення прізвища, посади та адреси однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками; інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації; шкалу розрахунку кроку торгів чи редукціону.

Наполягаючи на тому, що зміст пункту 14.1 тендерної документації відповідача порушує принцип об'єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, позивач не навів ані підстав, ані доказів цього.

Як вбачається зі змісту статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. склад та зміст тендерної документації спрямований на визначення замовником переможця торгів із переліку багатьох учасників таких торгів. Вказана стаття встановлює, що тендерна документація має містити інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Таким чином, визначаючи в пункті 14.1 тендерної документації умову про надання учасником торгів, який пропонує поставити за договором предмет закупівлі, протокол про попередній аналіз в лабораторії Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет”, відповідач діяв в межах Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

Пунктом 9.3 тендерної документації зазначено - ціна тендерної пропозиції повинна бути визначена на момент подання тендерної пропозиції; бути визначена з урахуванням норм чинного законодавства України; включати всі витрати на: сплату усіх податків та зборів, що сплачуються або мають бути сплачені згідно з чинним законодавством України; транспортування предмету закупівлі до місця, зазначеного у запрошенні до торгів (тендеру), на умовах СІР (для товарів, що постачаються в межах України) чи DDР (для товарів, що надаються з-за кордону) за правилами Інкотермс-2000.

Вказані положення стосуються саме для визначення складу ціни тендерної пропозиції, тобто суми зазначеної учасником у відомості його тендерної пропозиції як загальної суми, за яку він згодний виконати закупівлю предмету закупівлі, що входить до специфікації.

Таким чином, зміст пункту 9.3 відповідає нормам статті 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., згідно із якою тендерна документація повинна містити методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо.

Теза позивача про суперечливість вимог до потенційних учасників торгів щодо розрахунку ціни та умов постачання товару як підставу відміни торгів не приймається судом до уваги, оскільки саме в таких випадках за нормами статті 22 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. учасник мав право не пізніше ніж за сім календарних днів до закінчення строку подання тендерних пропозицій звернутися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації. Проте позивач таким правом не скористався.

Суд не приймає до уваги зазначення позивачем про відсутність в договорі про закупівлю умови, встановленої частиною другою статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. щодо можливості зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків, оскільки згідно із наданими до суду документами воно не відповідає дійсності.

Відповідно до статті 26 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. замовник визначає переможця торгів із числа учасників, тендерні пропозиції яких не було відхилено, на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених у тендерній документації. Критеріями оцінки є - ціна; строк поставки (виконання); умови розрахунків; рейтинг учасника у реєстрі учасників процедур закупівлі відповідно до статті 16-1 цього Закону; інші критерії відповідно до цього Закону.

У разі, коли замовником не передбачалася можливість подання тендерних пропозицій на частини предмета закупівлі (лоти), замовник може визначити лише одного переможця процедури закупівлі. Загальний строк здійснення оцінки тендерних пропозицій та визначення переможця торгів не повинен перевищувати 15 робочих днів після дня розкриття тендерних пропозицій.

Згідно протоколу про розкриття тендерних пропозицій при здійсненні процедур закупівель товар, робіт і послуг за державні кошти №14 від 03.07.2007р. в торгах брали участь ТОВ „ЗТП АлєксЕксімГруп” м. Донецьк, ПП „Південносхідна Торгівельна компанія” м. Донецьк та ПП „Хімсервіс - Плюс” м. Донецьк. В подальшому, переможцем було визначене - ПП „Південносхідна Торгівельна компанія” м. Донецьк.

Як вбачається з протоколу про розкриття тендерних пропозицій при здійсненні процедур закупівель товар, робіт і послуг за державні кошти №14 від 03.07.2007р. Підприємство громадської організації інвалідів „Промінь” м. Київ не приймало участі в проведені торгів на закупівлю масла, змазки, трансформаторне масло Т-500 та не направляло свою тендерну пропозицію.

Статтею 28 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. (в редакції станом на 11.03.2007р.) передбачені випадки відміни торгів. А саме - торги відміняються у разі, якщо - на участь у торгах було подано менше трьох тендерних пропозицій щодо предмета закупівлі, визначеного замовником у тендерній документації; було відхилено всі тендерні пропозиції відповідно до вимог статті 27 цього Закону; замовник порушив вимоги цього Закону щодо оприлюднення інформації; якщо до оцінки допущено тендерні пропозиції менше ніж трьох учасників; Комісією чи судом прийняте рішення про відміну торгів.

Відповідно до статті 36 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. з метою захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і свобод у сфері закупівель будь-який учасник або інша особа має право оскаржити рішення, дії або бездіяльність замовника до Комісії, або до суду згідно з цим Законом.

Позивач, посилаючись на зміст тендерної документації, наполягає на тому, що підставою для відміни торгів є - порушення відповідачем вимог Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р.

Згідно із положенням статті 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до статті 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Позивач не довів обставин, викладених у позові, тому суд відмовляє у задоволенні позовних вимог до Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет” м. Донецьк про відміну торгів на закупівлю масла, змазки, трансформаторне масло Т-500, що проводяться відповідачем (оголошення №25065107 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №25 (96) від 18.06.2007р.)

Судові витрати підлягають розподілу з урахуванням норм статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись нормами Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., ст.ст. 1, 2, 4, 4№, 4І, 4і, 44, 45, 46, 21, 22, 33, 34, 36, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд –

ВИРIШИВ:

У задоволенні позовних вимог Підприємства громадської організації інвалідів „ПРОМІНЬ” м. Київ до Державного виробничого підприємства по зовнішньому централізованому водопостачанню „Укрпромводчормет” м. Донецьк про відміну торгів на закупівлю масла, змазки, трансформаторне масло Т-500, що проводяться відповідачем (оголошення №25065107 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №25 (96) від 18.06.2007р.) – відмовити.

В судовому засіданні від 05.09.2007р. проголошено повний текст рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня прийняття рішення. Рішення може бути оскаржено протягом десяти днів з дня його прийняття до Донецького апеляційного господарського суду.

Суддя

Надруковано 3 примірника: 1 – позивачу; 1 – відповідачу; 1 – до справи