Харківський апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

Адміністративна справа
Головуючий  по 1-й інстанції

№ АС-42/436-06
Суддя -Яризько В.О.

Доповідач по 2-й інстанції

Суддя -Погребняк В.Я.

18квітня
2007 р.                                                                                     м.
Харків

Колегія
суддів Харківського апеляційного господарського суду  у складі:        головуючого судді  Погребняка В.Я., суддів Кравець Т.В., Істоміної
О.А.

При
секретарі -Андросовій О.В.

За участю
представників сторін:

позивача
-  предст. Лях М.Ю. ( дов. від 15.09.06 р.)

відповідача
- предст. Онопрієнко Л.М.
( дов. № 11039/10/10-025 від 30.12.06 р.)

3 -ої
особи -не прибув

розглянувши у
відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного
господарського суду у м. Харкові апеляційну скаргу  (вх. НОМЕР_1) Громадської організації
«Клуб спортивного покеру «Харків»на постанову господарського  суду Харківської області від  21.11.2006 р. по адміністративній справі № АС-42/436-06

за
позовом Громадської
організації «Клуб спортивного покеру «Харків», м. Харків

до
ДПІ  у Київському районі м.
Харкова

3-я особа
СПД ФО ОСОБА_1 , м. Харків

про скасування рішення

Встановила:

Позивач,
Громадська організація «Клуб спортивного покеру»Харків», звернувся до
господарського суду Харківської області з позовом, в якому просив скасувати
рішення ДПІ у Київському районі м. Харкова від 14 серпня 2006 року №
/0 про застосування штрафних (фінансових) санкцій на підставі Закону
України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі,
громадського харчування та послуг»в розмірі 119275,00 грн.

Постановою
господарського суду Харківської області від 21.11.2006 р. в задоволенні позову
відмовлено.

Позивач, не
погоджуючись з судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить
скасувати постанову господарського суду Харківської області від 21.11.06 р. по
даній справі та прийняти нове судове рішення, яким позов задовольнити повністю.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що суд першої інстанції приймаючи рішення
про відмову в задоволенні позовних вимог взагалі не врахував та не надав
належної оцінки наступним фактам. По-перше Громадська організація «Клуб
спортивного покеру «Харків» не є суб*єктом підприємницької діяльності. У клубі
спортивна гра в покер проводиться без здійснення грошових ставок та без
грошових та майнових виграшів, у зв*язку з цим його діяльність не підлягає
ліцензуванню. Апелянт вважає, що до нього не може бути застосовано норми Закону
України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі,
громадського харчування та послуг»від 01.06.2000 р. № 1776-Ш із змінами та
доповненнями. По-друге, на думку апелянта, проведена перевірка виїзного
показового змагання зі спортивного покеру свідчить про порушення конституційної
норми про індивідуальний підхід до притягнення до юридичної відповідальності за
правопорушення. А саме, перевіряючими фактично було проведено перевірку двох
суб*єктів -неприбуткової Громадської організації «Клуб спортивного покеру
«Харків» та  суб*єкта підприємницької
діяльності фізичної особи ОСОБА_1. При розгляді справи, суд першої інстанції не
звернув достатньої уваги на факт приналежності грошових коштів на суму 23855,00
грн. СПД ФО ОСОБА_1, а визнав їх такими, що належать ГО «Клуб спортивного
покеру «Харків». Крім того, в матеріалах справи відсутні докази, які б
документально підтверджували саме придбання гральних фішок у час перевірки на
загальну суму 1050,00 грн. без видачі фіскального чека. Фактично ж гральні фішки
було отримано в прокат в пункті прокату, який належить СПД ФО ОСОБА_1

Отже апелянт
вважає, що оскаржуване судове рішення, прийнято судом першої інстанції при
неповному з*ясуванні обставин, що мають значення для справи та з порушенням
норм матеріального та процесуального права.

Відповідач,
надав заперечення від 19.03.2007 р. та додаткові заперечення від 16.04.2007 р.
на апеляційну скаргу, в якому просить суд апеляційну скаргу позивача залишити
без задоволення, а постанову господарського суду Харківської області від
21.11.06 р. по даній справі залишити без змін. При цьому позивач посилається на
результати перевірки, якою встановлено здійснення розрахункових операцій без
застосування РРО ,книги обліку розрахункових операцій та розрахункової книжки,
чим порушено п.1 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг».
Позивач вважає, що положення вищезазначеного закону розповсюджуються на
фізичних осіб -суб*єктів підприємницької
діяльності та юридичних осіб, незалежно від того, чи є вони
суб*єктами  підприємницької діяльності
або ні. Оскільки Громадська організація «Клуб спортивного покеру
«Харків»здійснювала  підприємницьку
діяльність, яка підлягає оподаткуванню, тому здійснення цієї діяльності при
проведенні розрахунків повинно проводитись через реєстратори розрахункових
операцій.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши доводи
апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої
інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає за
необхідне скасувати оскаржуване судове рішення та прийняти нове, виходячи із
наступного.

Відмовляючи у
позові, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не надано доказів
того, що грошові кошти в сумі 23855,00 грн., які були зафіксовані перевіряючими
як наявна готівка на місці проведення розрахунків, належить іншому суб*єкту
підприємницької діяльності, а не позивачеві.

Проте, колегія
суддів Харківського апеляційного господарського
суду такий висновок вважає помилковим.

Колегією суддів
встановлено, що Громадська організація «Клуб спортивного покеру
«Харків»зареєстрована виконкомом Харківської міської ради 24.12.04 р., як
добровільне об*єднання громадян з місцевим статусом, що створена на підставі
спільності інтересів сприяння розвитку спортивного покеру, в організації
змагань спортсменів аматорів, у нагородженні та підтримці спортсменів
-аматорів. Організація заснована відповідно до Закону України «Про об*єднання громадян»від
16.06.192 р. № 2460.

Згідно з п.3.1
ст.3 Статуту організації метою клубу є

- задоволення і
захист спортивних, соціальних, культурних потреб та інтересів членів клуба,
їхнього інтелектуального розвитку;

- сприяння
поширенню і масовому розвитку спортивного покеру в Україні, розширенню
культурно -виховної ролі спортивного покеру;

- сприяння
творчому росту гри в спортивний покер членів клуба, підвищенню їхнього рівня
спортивної майстерності.

Відповідно до
п.3.1.1 вказаного Статуту Клуб не є підприємницькою організацією ( не проводить
підприємницької діяльності) і не має на меті отримання прибутку.

Відповідно до
Рішення № 89 від 12.05.2005 р. ДПІ в Київському районі м .Харкова  ГО «Клуб спортивного покеру «Харків»внесено
до реєстру неприбуткових організацій,

Громадська
організація «Клуб спортивного покеру «Харків»проводить виїзні показові змагання
зі спортивного покеру з ціллю популяризації в спортивний покер за адресою : м.
Дніпропетровськ, набережна Леніна,33. Приміщення в  якому
проводяться змагання ГО «Клуб спортивного покеру «Харків»використовує на
підставі договору оренди нежитлових приміщень від 21.03.2006 р., укладеному з
ТОВ «Цивілізація»( орендодавець).

Для
забезпечення учасників змагань спортивним
інвентарем, необхідним для участі в грі в приміщенні за адресою : м.
Дніпропетровськ, набережна Леніна ,33 працює пункт прокату спортивного
інвентарю СПД ФО ОСОБА_1 ( код НОМЕР_2, Свідоцтво про державну реєстрацію від
21.02.2006 р. номер запису про державну реєстрацію НОМЕР_3). Приміщення, в
якому розташований пункт прокату СПД ФО ОСОБА_1.  використовує на підставі Договору НОМЕР_4
суборенди нежитлового приміщення  від
22.03.2006 р.

Згідно п.2
ст.11 Закону України «Про державну податкову службу в Україні»органи державної
податкової служби мають право здійснювати контроль за додержанням порядку
проведення готівкових розрахунків за товари (послуги) у встановленому законом
порядку.

Згідно ст.15
Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері
торгівлі, громадського харчування та послуг»контроль за дотримання суб*єктами
підприємницької діяльності порядку проведення розрахунків за товари ( послуги),
інших вимог цього закону здійснюють органи державної податкової служби шляхом
проведення планових або позапланових перевірок згідно із законодавством
України.

Відповідно до
Закону України «Про державну податкову службу в Україні»позаплановими
перевірками вважаються перевірки в межах повноважень податкових органів,
визначених законами України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій
у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг»,  «Про державне регулювання  виробництва і обігу спирту етилового,
коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів».

20.07.06 р. о
23 год.40 хвил. по 01 год.30 хвил. 21.07.06 р. за адресою : м. Дніпропетровськ,
набережна Леніна,33. на підставі направлень № 516,№ 517, № 518 фахівцями ДПА у
Дніпропетровській області було проведено перевірку в ході якої встановлено, що
з боку ГО «Клуб спортивного покеру «Харків»порушено п.1 ст.3 Закону України
«Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі,
громадського харчування та послуг». За результатами перевірки складено АКТ №
20312263/238 від 02.08.2006 р. , бланк № 000082.

В акті
перевірки вказано, що при її проведенні встановлено придбання гральних фішок на
суму 1050,00 грн. без видачі фіскального чека, без застосування РРО, сума
готівкових коштів на місці проведення розрахунків з урахуванням розрахункової
операції відповідно до опису наявної готівки на місці проведення розрахунків
складає 23855,00 грн.

На підставі
акту перевірки, ДПІ в Київському районі м. Харкова  ( за місцем реєстрації позивача) прийнято
рішення від 14.08.06 р. про застосування штрафних  (фінансових) санкцій до ГО «Клуб спортивного
покеру «Харків»в сумі 119275,00 грн.

Разом з тим,
колегія суддів зазначає, як видно з матеріалів справи, юридичним фактом
нормативно, а саме статутом, змінами до статуту, свідоцтвом про державну
реєстрацію від 24.12.04 р., довідкою про взяття на облік платника податків №
4850 від 04.04.05 р., довідкою ЄДРПО України № 3929 від 01.04.05 р., рішенням №
89 від 12.05.05 р. ( а.с. 12-29 т.1) доведено, що Громадська організація «Клуб
спортивного покеру «Харків»не є суб*єктом підприємницької діяльності.

Відповідно до
ст.85 Цивільного кодексу України непідприємницькими є товариства, які не мають
на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками.

Відповідно до
ст.1 Закону України «Про застосування
реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування
та послуг»реєстратори розрахункових операцій застосовуються фізичними особами
-СПД або юридичними особами ( їх філіями, відділеннями, іншими відокремленими
підрозділами) ( далі  - суб*єкти
підприємницької діяльності), які здійснюють операції з розрахунків в готівковій
та/або в безготівковій формі ( із застосуванням платіжних карток, платіжних
чеків, жетонів тощо) при продажу товарів ( надання послуг) у сфері торгівлі,
громадського харчування та послуг.

Тобто, вказана
норма містить вичерпний перелік умов, за яких обов*язково повинні
застосовуватися реєстратори розрахункових операцій, а саме при продажу товарів
( наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг.

Таким чином,
системний аналіз цієї норми дозволяє зробити висновок, що дія Закону України
«Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі,
громадського харчування та послуг»не розповсюджується на Громадську організацію
«Клуб спортивного покеру «Харків»ні в часі, ні в просторі, ні по колу осіб,
тому, що вона не є суб*єктом підприємницької діяльності, а отже не здійснює
підприємницьку діяльність.

Крім того,
колегією суддів встановлено, що ОСОБА_1, зареєстрований виконкомом Харківської
міської ради 21.02.06 р., як СПД ФО, є платником єдиного податку на підставі
свідоцтва серії ІНФОРМАЦІЯ_1 виданого 15.03.2006 р. ДПІ у Дзержинському районі
м. Харкова. Термін дії з 15.03.06 р. по 31.12.06 р. Вид діяльності -прокат
спортивного інвентарю.

Як видно з
матеріалів справи  при проведенні
перевірки, про що вказано в акті перевірки, була присутня ОСОБА_2, яка не
перебувала в трудових відносинах з позивачем, а згідно з договором від 10.07.06
р.( а.с. 126 т.1) проходила стажировку у ОСОБА_1., як у суб*єкта
підприємницької діяльності фізичної особи. Своєю пояснювальною СПД ФО ОСОБА_1
повідомляє, що під час перевірки у касі пункту прокату ( окреме приміщення, яке
він взяв у суборенду) на ОСОБА_2 чинився моральний тиск, через що вона відкрила
касу прокату, в якій знаходились грошові кошти, які описано в акті перевірки №
20312263/238 і які належать СПД ФО ОСОБА_1 та були залоговою вартістю
спортивного інвентарю, виданого в прокат. При поверненні інвентарю
користувачем, його залогова вартість повертається користувачеві .

Отже, з огляду
на викладене, колегія суддів вважає, що фактично перевіряючими було проведено
перевірку двох суб*єктів, це неприбуткової Громадської організації «Клуб
спортивного покеру «Харків»та Суб*єкта підприємницької діяльності -фізичної
особи ОСОБА_1., тоді як направлення були видані фахівцям ДПА у Дніпропетровській
області тільки на перевірку Громадської організації «Клуб спортивного покеру
«Харків».

З наведених
підстав колегія суддів не може погодитись з висновком місцевого господарського
суду про відмові у задоволенні адміністративного позову.

Згідно ст..72
КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи
бездіяльності суб*єкта владних повноважень обов*язок щодо доказування
правомірності свого рішення, дії чи
бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного
позову.

Отже, колегія
суддів апеляційної інстанції вважає, що в матеріалах справи відсутні докази,
які б документально підтверджували саме придбання гральних фішок 20.07
-21.07.06 р. під час виїзного показового змагання зі спортивного покеру  за адресою : м. Дніпропетровськ, набережна
Леніна,33 на загальну суму 1050,00 грн. без видачі фіскального чека.

Таким чином,
судом першої інстанції не було враховано вищезазначене, через що порушено
вимоги ст. 159 КАС України щодо прийняття законної та обгрунтованої постанови.

При таких
обставинах постанова суду першої інстанції не може бути залишеною в силі, а
підлягає скасуванню.

Скасовуючи
постанову суду першої інстанції, колегія суддів приходить до переконливого
висновку про прийняття нового судового рішення про задоволення позову, оскільки
позовні вимоги є обґрунтованими та законними, так як ДПІ у Київському районі м.
Харкова прийняла оскаржуване рішення на підставі доказів, які одержані в
порушення Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій
у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг».

Колегія суддів
також вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача судові
витрати за позовною заявою та за апеляційною скаргою.

На підставі
викладеного та керуючись ст.195, 196, п.3 ст.198, п.4
ст.202,ст.ст.205,206,209,211,212,254 КАС України, колегія суддів Харківського
апеляційного господарського суду , -

постановила:

Апеляційну скаргу Громадської
організації «Клуб спортивного покеру «Харків»задовольнити.

Постанову
господарського суду Харківської області від 21.11.2006 р. по
адміністративній  справі № АС-42/436-06
скасувати.

Прийняти нову
постанову.

Позов
задовольнити.

Скасувати
рішення ДПІ у Київському районі м. Харкова від 14 серпня 2006 року № /0
про застосування штрафних ( фінансових) санкцій.

Стягнути з
Державного бюджету України на користь Громадської організації «Клуб спортивного
покеру «Харків»витрати за сплачений судовий збір у сумі 5,10 грн. за позовною
заявою та за апеляційною скаргою.

Дана постанова
набирає чинності з дня її проголошення.

Роз'яснити
сторонам, що вони мають право на дану постанову подати касаційну скаргу до
Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця після набрання
законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Справу передати
до суду  першої інстанції.

Головуючий суддя

Судді