ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА

11.04.07р.

Справа № А36/167-07

за позовом  Компанії СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД, Кіпр

до  Державної податкової інспекції в Бабушкінському районі м.Дніпропетровська, м.Дніпропетровськ

Третя особа, без самостійних вимог на предмет спору, на боці позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Галаксіс", м. Дніпропетровськ

про визнання бездіяльності протиправною та зобов"язання вчинити певні дії.

Суддя Кожан М.П.

Секретар судового засідання  Гриценко О.І.

Представники сторін:

від позивача Живага О.В., довіреність від 27.12.2006р.

від відповідача Зураб'янц О.М., довіреність № 13296/9/10-026 від 04.04.2007р.

Куцевол Д.В., довіреність № 619/6/10/001 від 15.01.2007р.

від третьої особи Зайцев М.В., довіреність від 10.04.2007р.

присутній Шевцов В.В., паспорт АЕ 088270 від 23.01.1996р.

СУТЬ СПОРУ:

Справа розглядається на підставі ч.6 Розділу VІІ Прикінцевих та перехідних положень  Кодексу адміністративного судочинства України.

Позивач звернувся до господарського суду з позовом, в якому з врахуванням заяви про зміну позовних вимог  від 04.04.2007р. просить визнати  бездіяльність Державної  податкової  інспекції  в  Бабушкінському  районі м. Дніпропетровська, що виражається у нездійсненні відмітки на інформаційному повідомленні від 28.12.2006 року про фактичне здійснення інвестиції Компанією СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ  «Галаксіс» (), протиправною; зобов'язати  Державну податкову інспекцію в Бабушкінському районі м.Дніпропетровська згідно п. 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. N 238, зробити відмітку на інформаційному повідомленні від 28.12.2006 року про фактичне внесення іноземної інвестиції Компанії СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ „ГАЛАКСІС" ().

Позовні вимоги обґрунтовані безпідставним невиконанням відповідачем п. 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. N 238.

Відповідач проти задоволення позову заперечує, посилаючись на те, що  інвестиція, здійснена компанією СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД, виражена у валюті України, а не в конвертованій валюті, як того вимагає законодавство України. Крім того, згідно ст.5 Закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»підтвердженням права власності на ці папери є сертифікат акцій. Виписка з рахунку у цінних паперах не може бути предметом угод, що тягнуть за собою перехід права власності на цінні папери, У наданому пакеті документів сертифікат акцій відсутній».

Згідно ст.160 Кодексу адміністративного судачинства України в судовому засіданні було оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення учасників процесу, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Компанія СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД є юридичною особою, створеною відповідно до законодавства республіки Кіпр, має номер держаної реєстрації 184444, дата державної реєстрації 25.09.2006 року.

Компанія СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД звернулась в ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська із заявою в порядку пункту 2 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. N 238, для отримання відповідної відмітки інформаційного повідомлення про (фактичне внесення іноземної інвестиції як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства.

Вказана заява було подана до ДПІ в Бабушкінському районі м.Дніпропетровська 12.12.2006 року,  що свідчить відмітка про прийняття.

28.12.2006 року Компанію СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД було отримано лист ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська від 26.12.2006 року № 470291022-026, згідно якого податковим органом (відповідачем) визнано за необхідне повернути заявникові пакет документів.

Компанія СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД в цей же день звернулась до Державної податкової інспекції в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська з новою заявою про проставлення відмітки на інформаційному повідомленні від 28.12.2006 року, в якій вказала на невідповідність висновків податкового органу, що викладені у листі від 26.12.2006 року, чинному законодавству України і просила розглянути цю заяву.

12.01.2007 року компанія СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД отримала лист Державної податкової інспекції в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська від 12.01.2007 року №582 /10/22-026. В цьому листі ДПІ в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська вказала, що вважає за необхідне повернути пакет документів, що надійшли 28.12.2006 року від компанії СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД.

Обґрунтовуючи свій лист, ДПІ, як і в листі від 26.12.2006 року № 470291022-026, вказала на те, що, інвестиція, здійснена компанією СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД, виражена у валюті України, а не в конвертованій валюті, як того вимагає законодавство України.

Також в своєму листі від 12.01.2007 року №582 /10/22-026 ДПІ вказала: «Крім того, згідно ст. 5 Закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»підтвердженням права власності на ці папери є сертифікат акцій. Виписка з рахунку у цінних паперах не може бути предметом угод, що тягнуть за собою перехід права власності на цінні папери. У наданому пакеті документів сертифікат акцій відсутній».

Суд не погоджується із к45вазаними висновками відповідача і вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Враховуючи той факт, що Компанія СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД створена відповідно до законодавства республіки Кіпр, тобто відповідно до іншого законодавства ніж законодавство України, то вказана юридична особа є іноземним інвестором в розумінні частини 1 статті 1 Закону України „Про режим іноземного інвестування". Тому, на неї поширюється дія положень статей 7-12 Закону України „Про режим іноземного інвестування".

Частина 4 статті 2 Закону України „Про режим іноземного інвестування" передбачає, що іноземні інвестиції можуть здійснюватися у вигляді акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Відповідно до частини 1 статті 4 Закону України „Про режим іноземного інвестування" іноземні інвестиції можуть здійснюватися у формі часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами, або придбання частки діючих підприємств.

Як вбачається із матеріалів справи, Компанія «СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД»як інвестор (компанія - нерезидент) здійснила заходи по залученню власного майна (майнових прав інвестора) та формування із вказаного майна статутного фонду юридичної особи - резидента України Товариства з обмеженою відповідальністю „ГАЛАКСІС" () шляхом внесення до статутного фонду ТОВ „ГАЛАКСІС" акцій наступних українських підприємств:

ВАТ „НПЗ „ГАЛИЧИНА" в кількості 200 000 000 шт., номінальна вартість яких складає 00грн.01коп., загальна вартість яких за домовленістю становить 75 247 524, 75 дол. США, що за офіційним курсом НБУ на дату (23.11.2006 року - 5,05грн. за 1 дол. США ) внесення до статутного фонду становить 380000000грн.;

ВАТ „ДНІПРОАЗОТ" в кількості 8 000 000 000 шт.,  номінальна вартість яких складає 00грн.01грн., загальна вартість яких за домовленістю становить 63 366 336, 63 дол. США, що за офіційним кусом НБУ на дату (23.11.2006 року - 5, 05 грн. за 1 дол. США ) внесення до статутного фонду становить 320000000 грн.

Вищевказане підтверджується пунктом 3.4 Статуту ТОВ „ГАЛАКСІС", який був затверджений Загальними Зборами товариства 23.10.2006 року (протокол від 23.10.2006 року №231106).

В порядку частини 1 статті 5 Закону України „Про режим іноземного інвестування", згідно якої іноземні інвестиції, включаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюються в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України, за домовленістю сторін Компанією СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД та ТОВ „ГАЛАКСІС" було оцінено пакет акцій ВАТ „НПЗ „ГАЛИЧИНА" та ВАТ „ДНІПРОАЗОТ", який був внесений до статутного фонду ТОВ „ГАЛАКСІС", що підтверджується експертним висновком про вартість цінних паперів від 20.12.2006 року.

В порядку частини 1 статті 5 Закону України „Про режим іноземного інвестування" на основі домовленості сторін ринкова вартість вказаної іноземної інвестиції на основі цін міжнародних ринків (пакета акцій ВАТ „НПЗ „ГАЛИЧИНА" та ВАТ „ДНІПРОАЗОТ") складає:

для пакету акцій ВАТ „НПЗ „ГАЛИЧИНА" 75247524,75 дол. США, що за офіційним кусом НБУ на дату (23.11.2006 року - 5,05 грн. за 1 дол. США) внесення до статутного фонду становить 380 000 000 грн. 00 коп.;

для пакету акцій ВАТ „ДНІПРОАЗОТ" 63366336,63 дол. США, що за офіційним кусом НБУ на дату (23.11.2006 року - 5, 05 грн. за 1 дол. США ) внесення до статутного фонду становить 320 000 000 грн. 00 коп. згідно Класифікатору вільно конвертованих іноземних валют та банківських металів, затвердженого постановою Правління НБУ від 04.02.1998 року N 34.

Таким чином, Компанія СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД здійснила іноземну інвестицію у вигляді акцій (корпоративних прав у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України, а саме - ВАТ „НПЗ „ГАЛИЧИНА" та ВАТ „ДНІПРОАЗОТ") резидента - емітента та у формі часткової участі у підприємстві, що створюються спільно з й юридичними особами, тобто в порядку, передбаченому Законом України „Про режим іноземного інвестування".

Підтвердження факту внесення Компанією СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД вказаних цінних паперів (акцій) до статутного фонду ТОВ „ГАЛАКСІС" є виписка про обіг на рахунку в цінних паперах ТОВ .ГАЛАКСІС", якою підтверджується фактичне зарахування на рахунок ТОВ „ГАЛАКСІС" пакетів акцій ВАТ .НПЗ „ГАЛИЧИНА" та ВАТ „ДНІПРОАЗОТ" саме як внеску учасника Компанії СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД.

Суд не погоджується із твердженням відповідача щодо того, що виписка про обіг на рахунку в цінних паперах ТОВ «ГАЛАКСІС»не є документом, що підтверджує перехід права власності на вказані акції до ТОВ «Галаксіс», оскільки  відповідно до ст. 56 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів. Цінні папери, які внесені до статутного фонду ТОВ «Галаксіс»компанією СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД є знерухомленими і тому підтвердженням права власності на них є виписка з рахунку у цінних паперах, що надане зберігачем ТОВ «Біарн».

Крім того, слід зазначити, що державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Галаксіс»щодо внесення вказаної іноземної інвестиції проведено 05.12.2006р., що підтверджується відтиском печатки та підписом на Статуті ТОВ «Галаксіс»державного реєстратора Виконавчого комітету  Дніпропетровської місткої ради Кожевникової Тетяни Миколаївни.

Пунктом 3 Положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого постановою КМУ від 07.08.1996 року N 928, передбачено, що для державної реєстрації іноземних інвестицій іноземний інвестор подає органу державної реєстрації такі документи:

-інформаційне повідомлення про внесення іноземної інвестиції у трьох примірниках, заповнене за формою і в порядку згідно з додатками N 1 і 2 до цього Положення, з відміткою державної податкової інспекції за місцем здійснення інвестиції про її фактичне внесення;

документи, що підтверджують форму здійснення іноземної інвестиції (установчі документи, договори (контракти) про виробничу кооперацію, спільне виробництво та інші види спільної інвестиційної діяльності, концесійні договори тощо);

документи, що підтверджують вартість іноземної інвестиції (відповідно до вимог, визначених статтею 2 Закону України "Про режим іноземного інвестування");

документ, що свідчить про внесення заявником плати за реєстрацію.

Згідно пункту 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій податковий орган розглядає подані документи і протягом 15 календарних днів з дати одержання заяви:

- робить відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, яка скріплюється підписом керівника (заступника керівника) та печаткою податкового органу;

- надає обґрунтовану відмову в письмовому вигляді.

Таким чином, відповідач безпідставно нездійснив відмітку на інформаційному

повідомленні від 28.12.2006 року про фактичне здійснення інвестиції Компанією

СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ  «Галаксіс».

Керуючись ст.ст. 94, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, п.6 Розділу УІІ Прикінцевих та перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України, суд –

ПОСТАНОВИВ :

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати  бездіяльність Державної  податкової  інспекції  в  Бабушкінському  районі

м. Дніпропетровська, що виражається у нездійсненні відмітки на інформаційному

повідомленні від 28.12.2006 року про фактичне здійснення інвестиції Компанією

СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ  «Галаксіс» (), протиправною.

Зобов'язати  Державну податкову інспекцію в Бабушкінському районі м.Дніпропетровська згідно п. 3 Порядку підтвердження органами державної податкової

служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій,

затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. N 238, зробити відмітку на

інформаційному повідомленні від 28.12.2006 року про фактичне внесення іноземної

інвестиції Компанії СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ „ГАЛАКСІС"

().

Присудити судові витрати у сумі 3грн. 40коп. з Державного бюджету України на користь Компанії СОЛМЕНТ ХОЛДІНГЗ ЛТД.

Відповідно до ч. 3 ст. 186 Кодексу адміністративного судочинства України заява  про  апеляційне  оскарження  постанови  суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення,  а в разі   складення   постанови  у  повному  обсязі  відповідно  до статті 160 цього Кодексу -  з  дня  складення  в  повному  обсязі.

Апеляційна  скарга  на  постанову  суду першої інстанції подається протягом двадцяти  днів після  подання  заяви   про   апеляційне оскарження.

Суддя                                                                                                         М.П.Кожан

Дата складення постанови у повному обсязі- 13.04.2007р.