ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА

05.06.07р.

Справа № А27/178-07

За позовом  Компанії «Віатора Інвестментс ЛТД», м. Лімассол, Кіпр

до  Державної податкової інспекції в Ленінському районі м. Дніпропетровська

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Терріс», м. Дніпропетровськ

про визнання бездіяльності протиправною та зобов’язання вчинити певні дії

Суддя  Татарчук В.О.

Секретар Дякун А.І.

Представники сторін:

від позивача – Дмитренко О.А. дов. від 27.12.2006р.

від відповідача –Шпак Н.О. дов. від 18.04.2007р. №7692/10/10-005, Таран Д.М. дов. від 29.02.2007р. №1383/10/10-005, Гармаш А.О. дов. від 24.04.2007р. №7985/10/10-005

від третьої особи –Ємцев В.О. дов. від 22.05.2007р.

Суть спору:

Компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»звернулася з позовом до державної податкової інспекції в Ленінському районі м. Дніпропетровська про:

-          визнання протиправною бездіяльності державної  податкової  інспекції, що виражається у нездійсненні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне здійснення іноземної інвестиції компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»до статутного фонду ТОВ «Терріс»;

-          зобов'язання згідно п.3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005р. №238, зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції компанією «Віатора Інвестментс ЛТД» до статутного фонду ТОВ «Терріс».

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що:

-          позивач здійснив іноземну інвестицію у вигляді акцій ВАТ „Укрнафта” до статутного фонду ТОВ «Терріс»згідно з Законом України «Про режим іноземного інвестування»;

-          відповідач відмовляючи позивачу у здійсненні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції неправомірно вказує на те, що в наданих документах для підтвердження інформаційного повідомлення вартість акцій українського емітента (номінальна вартість) виражена у валюті України, а не в іноземній валюті, як того вимагає законодавство;

-          компанія діяла відповідно до ст.5 Закону України «Про режим іноземного інвестування» та надала експертну оцінку цінних паперів як іноземній конвертованій валюті, так і у національній валюті України.

Відповідач заперечує проти позову з посиланням на те, що податковою інспекцією було тричі відмовлено позивачу у здійсненні відмітки у зв’язку з порушенням Порядку заповнення інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції, а саме: був відсутній відтиск печатки підприємства на інформаційному повідомленні, підприємством надані недостовірні дані щодо місцезнаходження ТОВ «Терріс», компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»була відсутня в переліку засновників ТОВ «Терріс».

Ухвалою суду від 19.04.2007р. залучено до участі у справі як третю особу на стороні позивача ТОВ «Терріс».

Третя особа підтримує позовні вимоги, вказуючи на те, що позивачем було надано до податкової інспекції всі документи, необхідні для здійснення підтвердження внесення іноземної інвестиції на території України, але відповідач створює перепони для реалізації іноземними інвесторами прав, передбачених законодавством України.

В судовому засіданні 05.06.2007р. були оголошені вступна та резолютивна частини постанови.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, суд -

встановив:

Компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»є юридичною особою, створеною відповідно до законодавства Республіки Кіпр, має номер держаної реєстрації 184465, дата державної реєстрації 26.09.2006р.

05.12.2006р. компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»звернулась до ДПІ у Ленінському районі м. Дніпропетровська із заявою згідно з пунктом 2 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005р. №238 для отримання відповідної відмітки інформаційного повідомлення про фактичне внесення іноземної інвестиції як внеску іноземного інвестора до статутного фонду юридичної особи –резидента ТОВ «Терріс».

Листом від 19.12.2006р. за №29531/10/22-036 ДПІ у Ленінському районі м. Дніпропетровська повернула заявникові пакет документів.

Підставою для повернення заяви було те, що іноземна інвестиція (акції українського емітента) виражена у валюті України, оцінка іноземної інвестиції також здійснена в національній валюті України з перерахуванням її в іноземну валюту по курсу НБУ на дату оцінки, а не навпаки, як того вимагає ст.5 Закону України «Про режим іноземного інвестування». Також, на інформаційному повідомленні відсутня печатка іноземного інвестора.

21.12.2006р. компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»було подано повторну заяву з відтиском печатки підприємства.

Листом від 29.12.2006р. за №30329/10/22-036 ДПІ у Ленінському районі м. Дніпропетровська знову повернула заявникові пакет документів.

Підставою для повернення було те, що у графі 4 інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції вказано місцезнаходження об’єкта інвестиції –ТОВ «Терріс», яке не відповідає установчим документам підприємства (за даною адресою ні офіс, ні керівні органи підприємства не знаходяться). Наведене не відповідає Порядку заповнення інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції, який є додатком 2 до Положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 07.08.1996 року №928.

Так, податковою інспекцією здійснено перевірку відповідності юридичної  адреси ТОВ «Терріс»(м. Дніпропетровськ, вул. Метробудівна, буд.3 кв.181) за результатами якою встановлено, що офіс та керівні органи ТОВ «Терріс»за вказаною адресою не знаходяться, про що складено акт №2325/22-022/34560936.

29.01.2007р. компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»втретє було подано заяву щодо здійснення відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції.

Листом від 12.02.2007р. за №2642/10/22-036 відповідач знову відмовив у здійсненні відмітки, оскільки за результатами розгляду пакету документів встановлено, що на дату надання листа до податкової інспекції, згідно з наданими установчими документами ТОВ «Терріс»компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»відсутня в переліку засновників вказаного товариства і таким чином, відсутній і внесок нерезидента до статутного фонду, а отже, здійснити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції немає можливості.

Суд вважає за необхідне задовольнити позовні вимоги з таких підстав.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування»іноземні інвестори - суб'єкти, які провадять інвестиційну діяльність на території України, а саме:

юридичні особи, створені відповідно до законодавства іншого, ніж законодавство України.

Як зазначалось вище компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»створена відповідно до законодавства Республіки Кіпр і отже, вказана юридична особа є іноземним інвестором.

Частиною 1 статті 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування»передбачено, що іноземні інвестиції можуть здійснюватися в тому числі і у вигляді акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Відповідно до частини 1 статті 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування»іноземні інвестиції можуть здійснюватися у формі часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами, або придбання частки діючих підприємств.

Як вбачається із матеріалів справи, компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»як інвестором було внесено до статутного фонду юридичної особи - резидента України товариства з обмеженою відповідальністю «Терріс»3282500 акцій ВАТ «Укрнафта», номінальна вартість акції - 00грн.25коп., загальна номінальна вартість –820625грн.

Вищевказане підтверджується п.4.4 Статуту ТОВ «Терріс»(затверджений загальними зборами товариства 25.10.2006р., протокол від 25.10.2006р. №25/10-1), випискою про обіг на рахунку в цінних паперах ТОВ «Терріс»від 14.11.2006р. №005052.

Частинами 1, 2 статті 5 Закону України «Про режим іноземного інвестування»встановлено, що іноземні інвестиції, включаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюються в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України.

Перерахування інвестиційних сум в іноземній валюті у валюту України здійснюється за офіційним курсом валюти України, визначеним Національним банком України.

Відповідно до висновку консалтингової компанії «Самсон»ТОВ про вартість цінних паперів станом на 06.11.2006р. ринкова вартість пакету акцій ВАТ «Укрнафта»у кількості 3282500шт. складає грн., що на дату оцінки за офіційним курсом НБУ складає 208000000 доларів США.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Терріс»від 25.10.2006р. (протокол №25/10-1) прийнято компанію «Віатора Інвестментс ЛТД»до складу учасників товариства з вкладом до статутного капіталу 3282500 акцій ВАТ «Укрнафта»вартістю 208000000 доларів США, що за курсом НБУ на 25.10.2006р. становить грн.

Згідно з пунктом 4.5 Статуту ТОВ «Терріс»учасник товариства компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»вносить до статутного капіталу 3282500 акцій ВАТ «Укрнафта»вартістю 208000000 доларів США, що за курсом НБУ на 25.10.2006р. становить грн.

Таким чином, компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»фактично здійснила іноземну інвестицію у вигляді акцій до статутного фонду підприємства –резидента в порядку, передбаченому Законом України «Про режим іноземного інвестування».

Державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Терріс»щодо внесення вказаної іноземної інвестиції проведено 30.10.2006р державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради.

Враховуючи викладене є неправомірним твердження податкової інспекції про невідповідність оцінки інвестиції ст.5 Закону України «Про режим іноземного інвестування».

Пунктом 3 Положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого постановою КМУ від 07.08.1996 року №928, передбачено, що для державної реєстрації іноземних інвестицій іноземний інвестор подає органу державної реєстрації такі документи:

інформаційне повідомлення про внесення іноземної інвестиції у трьох примірниках, заповнене за формою і в порядку згідно з додатками №1 і 2 до цього Положення, з відміткою державної податкової інспекції за місцем здійснення інвестиції про її фактичне внесення;

документи, що підтверджують форму здійснення іноземної інвестиції (установчі документи, договори (контракти) про виробничу кооперацію, спільне виробництво та інші види спільної інвестиційної діяльності, концесійні договори тощо);

документи, що підтверджують вартість іноземної інвестиції (відповідно до вимог, визначених статтею 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування»);

документ, що свідчить про внесення заявником плати за реєстрацію.

Згідно пункту 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій податковий орган розглядає подані документи і протягом 15 календарних днів з дати одержання заяви:

- робить відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, яка скріплюється підписом керівника (заступника керівника) та печаткою податкового органу;

- надає обґрунтовану відмову в письмовому вигляді.

Викладені обставини та наявні матеріали справи дозволяють стверджувати про безпідставність відмови податкової інспекції здійснити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне здійснення іноземної інвестиції компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»до статутного фонду ТОВ  «Терріс».

Недоліки пов’язані з оформленням документів (відсутність відтиску печатки іноземного інвестора на інформаційному повідомленні) були виправлені позивачем при повторному зверненні.

Порядком підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій та векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005р. №238 відсутність за юридичною адресою підприємства (до статутного фонду якого внесено інвестицію) не визначена як підстава для відмови у здійсненні відмітки.

До того ж, третьою особою надано договір оренди нежилого приміщення від 08.08.2006р. №08/08-01, укладений між ЗАТ КБ «ПриватБанк»(орендодавець) ТОВ «Терріс»(орендар). Предметом договору є оренда нежилого приміщення площею 4кв.м., яке знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Метробудівна, буд.3 кв.181, для розміщення офісу ТОВ «Терріс».

Також, є необґрунтованим посилання відповідача на те, що компанія «Віатора Інвестментс ЛТД»на час третього звернення не була відсутня в переліку засновників ТОВ «Терріс».

Фактичне внесення інвестиції мало місце і незалежно від подальшого виключення позивача зі складу засновників ТОВ «Терріс»податкова інспекція повинна була здійснити відмітку на інформаційному повідомленні.

Наведене є підставою для задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 94, 162, 163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд –

постановив:

Позов задовольнити.

Визнати протиправною бездіяльність державної  податкової  інспекції  в  Ленінському районі, що виражається у нездійсненні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне здійснення іноземної інвестиції компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «Терріс»().

Зобов'язати  державну податкову інспекцію в Ленінському районі м. Дніпропетровська (м. Дніпропетровськ, вул. Шаймяна, 5) згідно п. 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. №238, здійснити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції компанією «Віатора Інвестментс ЛТД»до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «Терріс»().

Стягнути з державного бюджету на користь компанії «Віатора Інвестментс ЛТД»(Кіпр, Пенте Підігадіон,2, Меса Гайтоніа, Лімассол) 3грн.40коп. витрат по сплаті судового збору.

Постанова набирає законної сили згідно ст.254 КАС України та може бути оскаржена в порядку та строки, визначені ст.186 КАС України.

Суддя                                                                                          В.О.Татарчук

Дата підписання постанови, оформленої у відповідності до ст.163 КАС України –11.06.2007р.