ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"22" травня 2007 р.
Справа № 4/492-06-12769

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Петрова М.С.

при секретарі судового засідання: Бухтіяровій О.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: Лапчева Н.В. (довіреність № 25 від 03.01.2007 року);

Радоуцька С.М. (довіреність № 24 від 03.01.2007 року)

від відповідача: Колеснікова Ю.О. (довіреність № 194 від 14.05.2007 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське”

на рішення господарського суду Одеської області від „22” січня 2007 року

по справі № 4/492-06-12769

за позовом Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго”, м. Одеса

до Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське”,            м. Одеса

про стягнення 5 630,24 грн.

В С Т А Н О В И В :

29.11.2006 року Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (далі по тексту –позивач, Енергопостачальна організація) звернулося до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське” (далі по тексту –відповідач, Споживач) 5 630,24 грн. –заборгованості за недовраховану електроенергію по Актам про порушення Правил користування електричною енергією.

Позовні вимоги мотивовані тим, що на протязі 2006 року під час перевірок уповноваженими представниками ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” об’єктів відповідача, виявлені порушення Споживачем Правил користування електричної енергії, які виразилися в споживанні електричної енергії без договору, споживанні електричної енергії при непрацюючому електролічильнику, зриві пломби Постачальника, самовільному підключенні до прибору обліку, не працюванні трансформатору току на фазі А.

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.01.2007 року по справі № 4/492-06-12769 (суддя Літвінов С.В.) позов Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” задоволено. Стягнуто з Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське” на користь позивача заборгованість в розмірі 5 630,24 грн., 102 грн. державного мита та 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу. На виконання даного рішення, 02.02.2007 року господарським судом Одеської області видано відповідний наказ.

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, КП „ДЄЗ „Марсельське” звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить це рішення скасувати та постановити нове, яким провадження по справі № 4/492-06-12769 припинити. В обґрунтування своїх вимог та заперечень, скаржник посилається на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, порушення і невірне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, а саме Правила користування електричною енергією, затверджені Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р., зареєстровані в Міністерстві юстиції України 02.08.1996р. за                  № 417/1442 в редакції Постанови НКРЕ № 910 від 17.10.2005 року.

На думку скаржника, Акти про безоблікове користування електричної енергії не можуть бути підставою для стягнення з підприємства штрафних санкцій, оскільки, по-перше, відповідач у своїх звітах сам вказував адреси домів, в яких відсутні засоби обліку електроенергії, на підставі чого позивач виставляв йому рахунку з урахуванням реально спожитої енергії, по-друге, Акти складені лише одним представником позивача замість належних трьох та без участі представника відповідача, по-третє, відповідач був позбавлений можливості приймати участь на засіданні комісії по розгляду Актів та давати відповідні пояснення, в зв'язку з чим такі Акти не мають належної юридичної сили.

Позивач відзив на апеляційну скаргу до суду не надав, але його представники в судовому засіданні просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення місцевого господарського суду без змін, вважаючи його правомірним, обґрунтованим, відповідаючим вимогам діючого законодавства та матеріалам справи.

Дослідивши матеріали справи та вивчивши доводи апеляційної скарги, заслухавши у судовому засіданні пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, судова колегія дійшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 12.03.2003 року між ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” в особі Північного РЕМ та КП „ДЄЗ „Марсельське” укладено договір № 9161 про постачання електричної енергії (а.с.9-14). Відповідно до пункту 9.7 Договору, строк його дії сторонами встановлений до „31” грудня 2003 року, набирає чинності з дня його підписання та вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку письмово не буде заявлено однією із сторін про відмову від цього договору, його перегляд або укладення договору з постачальником електроенергії за нерегульованим тарифом. В матеріалах справи відсутні будь-які заяви сторін про відмову від Договору, його перегляд або укладення договору з постачальником електроенергії за нерегульованим тарифом, а тому вищевказаний Договір станом на дату розгляду справи у суді є дійсним і обов’язковим для виконання сторонами.

Відповідно до умов вищевказаного Договору, позивач зобов'язався відпускати відповідачу електричну енергію у відповідності з встановленими даним Договором умовами та величинами споживання електричної енергії, а відповідач повинен був сплачувати за фактично використану електричну енергію відповідно до умов та у строки, передбачені Договором.

Під час виконання зазначеного Договору, сторони домовились керуватись його умовами, а по питанням, що не обумовлені цим договором –чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією, затвердженими в установленому порядку.

Матеріалами справи встановлено, що в період з 29.03.2006 року по 12.07.2006 року під час проведення уповноваженими представниками ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” перевірок дотримання Споживачем –КП „ДЄЗ „Марсельське” Правил користування електричною енергією на об'єктах в м. Одесі по вул. Добровольського,133, Затонського,10, Заболотного,2 та 12, Паустовського,23 виявлені факти порушення Споживачем Правил користування електричною енергією та умов Договору, а саме порушення виразилися в споживанні електричної енергії без договору, споживанні електричної енергії при непрацюючому електролічильнику, зриві пломби Постачальника, самовільному підключенні до прибору обліку, не працюванні трансформатору току на фазі А.

Згідно із пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією (в редакції Постанови Національної комісії регулювання електроенергетики № 910 від 17.10.2005 року), у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Споживач має право внести до акту свої зауваження. У разі відмови споживача підписати акт робиться запис про відмову.

По даним фактам порушень Правил користування електричною енергією складені Акти № 011997 від 29.03.2006 року, № 012761 від 04.04.2006 року, № 011999 від 03.04.2006 року, № 012764 від 05.04.2006 року, № 012670 від 12.07.2006 року, № 012000 від 04.04.2006 року, в яких зафіксовані вищезазначені порушення. Як вбачається з актів, при їх складанні були присутні представники Споживача, які ознайомилися зі змістом складених актів, але підписати їх відмовилися, про що свідчать відмітки у складених актах, копії яких були вручені Споживачу. Даними Актами Споживач був запрошений на засідання комісії по розгляду актів та попереджений, що у разі не з’явлення представника організації на комісію по розгляду Актів, вони будуть розглянуті в його відсутності (а.с.15, 19, 23, 27, 31, 35).

У відповідності із пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією (в редакції Постанови Національної комісії регулювання електроенергетики № 910 від 17.10.2005 року), у разі виявлення у споживача пошкоджень пломб електропередавальної організації та/або пломб держповірки або за умови збереження цілісності пломб держповірки та електропередавальної організації пошкодження розрахункових приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу приладу обліку  тощо), встановлення перемички, шунтуючої коло струму лічильника, використання різного роду пристроїв з метою зменшення показів приладу обліку,  несанкціонованого втручання у параметри багатофункціональних лічильників, порушення цілісності ізоляції вторинних кіл трансформаторів струму чи напруги, знеструмлення кіл струму або кіл напруги приладу обліку, самовільного встановлення споживачем трансформаторів струму чи напруги, коефіцієнти  трансформації яких не відповідають указаним на паспорті (табличці) трансформатора та/або вказаним у договорі про постачання, інших дій або  бездіяльності споживача з метою зниження значення показів засобу обліку, покази розрахункового засобу обліку не враховуються, а електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного зняття представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) показів  розрахункового засобу обліку чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, але цей період має не перебільшувати шести місяців. Перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії та його вартості  здійснюється відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії,  недоврахованої унаслідок порушення споживачем – юридичною особою Правил  користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ  від 5 грудня 2001 року N 1197, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.

Відповідно до пункту 6.42 Правил користування електричною енергією, на підставі акту порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідання комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків та виписуються споживачу розрахункові документи для сплати відповідно до законодавства України. Рішення комісії оформлюється протоколом і набирає чинності через 10 робочих днів після вручення протоколу споживачу, за винятком випадків оскарження цього рішення в судовому порядку.

У відповідності до вимог чинного законодавства, на засіданнях 03.05.2006 року та 10.07.2006 року комісією Південного РЕМ ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” розглянуто Акти № 011997 від 29.03.2006 року, № 012761 від 04.04.2006 року, № 011999 від 03.04.2006 року, № 012764 від 05.04.2006 року, № 012670 від 12.07.2006 року, № 012000 від 04.04.2006 року про порушення Споживачем –КП „ДЄЗ „Марсельське” Правил користування електричною енергією, на які представник Споживача не з'явився. За результатами розгляду зазначених Актів комісією складено протоколи № 633 від 10.07.2006 року, № 647 від 03.05.2006 року, № 635 від 03.05.2006 року, № 649 від 03.05.2006 року, № 639 від 03.05.2006 року та № 755 на підставі яких прийнято рішення про нарахування розміру відшкодування збитків, в зв'язку з чим провести розрахунок та донарахування.

Відповідно до розрахунку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” по Акту № 011997 від 29.03.2006 року, об’єм недоврахованої електричної енергії за період з серпня по травень складає 18 259 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 2 848,40 грн. (з урахуванням ПДВ 474,73 грн.).

Відповідно до розрахунку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” по Акту № 012761 від 04.04.2006 року, об’єм недоврахованої електричної енергії за період з жовтня по квітень складає 3 954 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 616,82 грн. (з урахуванням ПДВ 102,80 грн.).

Відповідно до розрахунку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” по Акту № 011999 від 03.04.2006 року, об’єм недоврахованої електричної енергії за період з жовтня по квітень складає 2 373 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 370,19 грн. (з урахуванням ПДВ 61,70 грн.).

Відповідно до розрахунку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” по Акту № 012764 від 05.04.2006 року, об’єм недоврахованої електричної енергії за період з жовтня по квітень складає 3 954 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 616,82 грн. (з урахуванням ПДВ 102,80 грн.).

Відповідно до розрахунку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” по Акту № 012670 від 12.07.2006 року, об’єм недоврахованої електричної енергії за період з жовтня по липень складає 2 106 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 718,12 грн. (з урахуванням ПДВ 119,69 грн.).

Відповідно до розрахунку ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” по Акту № 012000 від 04.04.2006 року, об’єм недоврахованої електричної енергії за період з жовтня по квітень складає 2 947 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 459,73 грн. (з урахуванням ПДВ 76,62 грн.).

На підставі зазначених розрахунків, ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” виставило КП „ДЄЗ „Марсельське” відповідні рахунки для сплати заборгованості за недовраховану електричну енергію на загальну суму 5 630,24 грн..

Між тим, в процесі розгляду справи в суді апеляційної інстанції від ВАТ „ЕК Одесаобленерго” надійшли уточнення та обґрунтування своїх вимог, із яких вбачається, що у зв'язку з детальним переглядом розрахунків сум нарахувань та підтверджуючих документів для підстав щодо нарахування недоврахованої електроенергії по 6 Актам про порушення Правил користування електричної енергії, сума заборгованості за недовраховану електричну енергію зменшена до 2 662,65 грн., в зв'язку зі зменшенням на суми, які сплачені Споживачем на підставі щомісячних звітів за відповідні розрахункові періоди.

Так, в результаті проведеної сторонами на підставі первинних документів звірки взаєморозрахунків, сторони встановили, що заборгованість відповідача перед позивачем по вказаним вище Актам складає 2 662,65 грн., із чого випливає, що розмір сплаченої КП „ДЄЗ „Марсельське” спожитої електроенергії у спірний період складає 2 967,59 грн.

Крім того, ухвалою господарського суду Одеської області від 21.09.2006 року по справі № 29/251-06-6309 затверджена мирова угода, що укладена між ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” та КП „ДЄЗ „Марсельське”, відповідно до умов якої сторони домовились, що відповідач сплачує позивачу заборгованість у сумі 312 758 грн., яка виникла у період з 01.12.2005 року по 23.06.2006 року, із чого випливає, що в цій мировій угоді сторони визначили обсяги спожитої КП „ДЄЗ „Марсельське” електроенергії і її вартість у тому числі і за період, за який позивач у даній справі - № 4/492-06-12769, просить стягнути спожиту електроенергію.

Таким чином, заборгованість КП „ДЄЗ „Марсельське” перед ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” за недовраховану електричну енергію по Актам про порушення Правил користування електричною енергією складає 2 662,65 грн., що і підлягає стягненню.

В частині позовних вимог ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про стягнення з КП „ДЄЗ „Марсельське” заборгованості у розмірі 2 967,59 грн. слід відмовити, оскільки згідно мирової угоди по справі № 29/251-06-6309 ця сума вже стягнута.

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга КП „ДЄЗ „Марсельське” підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Одеської області від 22.01.2007 року по справі № 4/492-06-12769 зміні.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті державного мита покладаються на сторін пропорційно задоволених вимог.

Керуючись статтями 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1.Апеляційну скаргу Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське” задовольнити частково.

2.Рішення господарського суду Одеської області від 22.01.2007 року по справі № 4/492-06-12769 змінити, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське” (м. Одеса, вул. Ген. Бочарова,5, р/р 1 в АКБ „МТБ” м. Іллічівськ, МФО 328168 код 32190076) на користь Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (65029, м. Одеса, вул. Садова,3, спеціальний р/р 779 в ОПЕР облуправлінні ВАТ „Держощадбанк”, МФО 328845, код 26302365) заборгованість у розмірі 2 662,65 грн.

Стягнути з Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське” (м. Одеса, вул. Ген. Бочарова,5, р/р 1 в АКБ „МТБ” м. Іллічівськ, МФО 328168 код 32190076) на користь Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (65029, м. Одеса, вул. Садова,3, поточний р/р 6101 в АБ „Південний”, МФО 328209, код 26302365) витрати по сплаті державного мита у розмірі 48,23 грн. та 55,80 грн. витрат по сплаті ІТЗ судового процесу.

Решту позовних вимог залишити без задоволення.

3.Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (65029, м. Одеса, вул. Садова,3, поточний р/р 6101 в АБ „Південний”, МФО 328209, код 26302365) на користь Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Марсельське” (65117,     м. Одеса, вул. Заболотного,12, р/р 1 в АКБ „МТБ” м. Іллічівськ, МФО 328168, ) 26,88 грн. –державного мита за розгляд апеляційної скарги.

4.Видачу наказів за постановою та в порядку статті 122 Господарського процесуального кодексу України доручити господарському суду Одеської області.

Постанова в порядку статті 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                                       С.І. Колоколов

Суддя                                                                                         Г.П. Разюк

Суддя                                                                                             М.С. Петров