ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

18.04.2007
Справа № Б26/137/00

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі
колегії суддів:

головуючого судді Джихур О.В.
(доповідача)

суддів: Виноградник О.М., Лисенко
О.М.

при секретарі судового засідання:
Лазаренко Л.М.

за участю прокурора - Зіма В.Б.,
посвідчення №167 від 09.08.2002р,прокурор відділу прокуратури Дніпропетровської
області

за участю представників
сторін:

від кредитора: Щербак Любов
Іванівна,  представник  Дніпропетровської обласної організації
профспілки працівників автомобільного та шляхового господарства, довіреність
№37  від 21.03.2007р;

від кредитора: Жуланова Людмила
Олександрівна, представник Регіонального відділення Фонду державного майна
України, довіреність №7  від 12.01.2007р;

від ініціюючого кредитора: Долідзе
Аліна Олександрівна, представник Нікопольської ОДПІ, довіреність №12  від 22.02.2006р;

від кредитора: Кучеренко Дмитро
Васильович, представник Філії Агентства з питань банкрутства в
Дніпропетровській області, довіреність №07/3
від 15.01.2007р;

від арбітражного керуючого
ОСОБА_1.: ОСОБА_2, представник, довіреність №б/н  від 01.09.2006р;

від арбітражного керуючого
ОСОБА_1.: ОСОБА_3, представник, довіреність №б/н  від 30.01.2007р;

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу ліквідатора відкритого акціонерного
товариства “Нікопольське автотранспортне підприємство” на ухвалу
господарського суду Дніпропетровської області  від  01.02.2007р.
у справі №Б26/137/00

за
заявою: Нікопольської об'єднаної державної податкової інспекції, м.
Нікополь

до:
відкритого акціонерного товариства “Нікопольське автотранспортне підприємство”
м. Нікополь

про
визнання банкрутом.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Дніпропетровської області від 01.02.2007р (суддя Камша Н.М.) затверджено звіт
ліквідатора ОСОБА_1. у справі про банкрутство ВАТ “Нікопольське АТП”,  провадження у справі припинено. Зобов'язано
ліквідатора передати органам управління боржника, що діяли до визнання його
банкрутом , печатки і штампи, бухгалтерську та іншу документацію, матеріальні
та інші цінності банкрута. Клопотання про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_1.,
призначення нового ліквідатора, покладення на ліквідатора повноважень боржника
відхилено.

Ухвала господарського суду мотивована
тим, що всі вимоги кредиторів задоволені, договір  від 29.08.2006р про надання боржнику цільової
поворотної фінансової допомоги у встановленому порядку недійсним не визнано,
тому звіт ліквідатора підлягає затвердженню, а провадження у справі
припиненню  згідно з п.6 ст 40 Закону
України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його
банкрутом”

Оскільки заборгованість перед кредиторами
погашена, господарський суд прийшов до висновку про необхідність відхилення
клопотання про припинення повноважень ліквідатора, призначення нового
ліквідатора, так як основні заходи щодо задоволення вимог кредиторів завершені
і боржник має продовжувати підприємницьку діяльність. Клопотання ліквідатора
задоволенню не підлягає, тому що з припиненням провадження у справі про
банкрутство припиняються заходи ліквідаційної процедури, а ліквідатор виконує
свої повноваження до затвердження ліквідаційної процедури.

Не погодившись з зазначеною ухвалою
до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою
звернувся ліквідатор ОСОБА_1, який вважає, що ухвала в частині відмови у
клопотанні ліквідатора про накладання на нього повноважень керівника боржника
та у частині зобов'язання ліквідатора передати органам управління боржника, що
діяли до визнання його банкрутом, печатки і штампів, бухгалтерської та іншої
документації банкрута, матеріальних та інших цінностей не відповідає нормам
матеріального та процесуального права.

Ліквідатор зазначає, що оскільки
Закон про банкрутство ніяким чином не врегульовує питання керівництва
підприємством в разі якщо провадження  у
справі про банкрутство  припиняється на
підставі п.6 ч.1 ст. 40 Закону то слід застосовувати аналогію закону. В даному
випадку питання повинно регулюватися п.7ст.38 Закону “Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”(далі Закон), якою
встановлено, що керуючий санацією або ліквідатор виконують обов'язки керівника
(органів управління), боржника до призначення, у встановленому порядку
керівника боржника (органів управління).

Посилаючись на приписи ст. ст.
93,97 Цивільного кодексу України, ліквідатор вказує, що специфіка діяльності та
управління акціонерним товариством передбачає особливий порядок підготовки і
скликання загальних зборів акціонерів -вищого органу управління акціонерного
товариства. Повноваження органів управління ВАТ “Нікопольське АТП”, що діяли до
визнання товариства банкрутом  (до
31.05.2001р) припинені на підставі вимог Закону про банкрутство, всі посадові
особи звільнені (голова та члени правління, голова та члени спостережної ради)
ліквідатором.

Арбітражний керуючий несе
відповідальність за збереження майна товариства, його бухгалтерської та іншої
документації, печаток і штампів. Він не може передати печатки і штампи,
бухгалтерську та іншу документацію ВАТ “Нікопольське АТП” органам управління
ВАТ, що діяли до визнання підприємства банкрутом.

Ліквідатор просить скасувати  ухвалу господарського суду від 01.02.2007р в
частині  не задоволення клопотання
ліквідатора ОСОБА_1., покласти на нього виконання обов'язків керівника ВАТ
“Нікопольське АТП” до призначення в установленому порядку керівника ВАТ, зобов'язати
ліквідатора передати печатки і штампи, бухгалтерську та іншу документацію ВАТ
керівнику ВАТ “Нікопольське АТП”, що будуть призначені в установленому порядку,
в решті ухвалу залишити без змін.

Філія ДГУ Агентство з питань
банкрутства в Дніпропетровській області з доводами апеляційної скарги не
погоджується, вважає, що у господарського суду були відсутні підстави для
затвердження звіту ліквідатора ОСОБА_1. і припинення повноваження у справі.
Наполягає на продовженні процедури ліквідації, вважає, що договір про надання
цільової поворотньої фінансової допомоги від 29.08.2006р ліквідатор ОСОБА_1. не
міг укладати без поворотньої згоди комітету кредиторів, вважає, що вказаний
договір слід визнати недійсним, як такий, що укладений ліквідатором з перевищенням
своїх повноважень. Отримання ВАТ “Нікопольське АТП” поворотньої фінансової
допомоги під час процедури ліквідації підлягає оподаткуванню податком на
прибуток та, як слід, є ознакою здійснення банкрутом господарської діяльності,
що є порушенням абз 1, ч.1 ст 23 Закону про банкрутство в частині припинення
будь -якої підприємницької (господарської діяльності). Агентство з питань
банкрутства вважає, що на даний час ВАТ “Нікопольське АТП” немає легітимного
керівника -голови правління. Легітимним акціонером ВАТ “Нікопольське АТП”, що
володіє 25,727% статутного фонду боржника є Державний фонд майна України.
Агентство з питань банкрутства вважає, що винесення господарським судом
Дніпропетровської області ухвали від 01.02.2007р в частині зобов'язання ліквідатора
ОСОБА_1. передати органам управління боржника, що діяли до визнання боржника
банкрутом, печаток і штампів, бухгалтерської та іншої документації банкрута,
матеріальних та інших цінностей банкрута порушує права Фонду держмайна України
визначені п.п “в”, “г” ст. 41 Закону України “Про господарські товариства” та
ч.2 ст 159 Цивільного кодексу України віднесені до виключної компетенції
загальних зборів акціонерів.

Агентство з питань банкрутства
просить скасувати ухвалу господарського суду від 01.02.2007р, справу передати
суду на новий розгляд.

Дніпропетровське обласне управління
з питань банкрутства доводи апеляційної скарги заперечує, вважає ухвалу
господарського суду законною, просить залишити її без змін, апеляційну скаргу
без задоволення.

Регіональне відділення фонду
державного майна України по Дніпропетровській області доводи апеляційної скарги
заперечує, не погоджується з ухвалою господарського суду в частині
незадоволення клопотання регіонального відділення від 23.01.2007р №12/20-359,
щодо заміни арбітражного керуючого, припинення повноважень ліквідатора ВАТ
“Нікопольське АТП” ОСОБА_1.,  призначення
ліквідатором цього товариства ОСОБА_4, зобов'язання ліквідатора надати
регіональному відділенню завірену копію угоди між ліквідатором та ПП “Дінар”.

Регіональне відділення фонду
державного майна України по Дніпропетровській області просить задовольнити
клопотання про заміну арбітражного керуючого та припинення повноважень
ліквідатора ОСОБА_1.

Прокурор доводи апеляційної скарги
заперечує, вважає, що функції органу управління боржника повинна виконувати
спостережна рада підприємства, вважає передчасним затвердження звіту
ліквідатора.

Кредитор Дніпропетровська обласна
організація профспілки працівників автомобільного транспорту та шляхового
господарства в усних поясненнях зауважив, що згоден з ухвалою господарського
суду, підприємство -боржник має можливість вести господарську діяльність,  з боргами розрахувався. Просить ухвалу
господарського суду залишити без змін.

Представник кредитора Нікопольської
об'єднаної державної податкової інспекції пояснив, що договір про надання
фінансової допомоги укладений ліквідатором та ПП “Дінар” не відповідає діючому
законодавству, після отримання фінансової допомоги у банкрута утворилася
заборгованість з податку на прибуток підприємств.

Представник Управління Пенсійного
фонду України в м.Нікополь Дніпропетровської області в судове засідання не
з'явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином,
відзив на апеляційну скаргу не надав.

Розгляд апеляційної скарги з
21.03.2007р було відкладено на 04.04.2007р., в подальшому оголошувалась перерва
з 04.04.2007р до 18.04.2007р.

Перевіривши доводи апеляційної
скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши представників ліквідатора,
кредиторів, прокурора колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає
задоволенню з наступних підстав.

Провадження у справі про
банкрутство ВАТ “Нікопольське АТП” м. Нікополь порушено 07.11.2000 р. за заявою
Нікопольської ОДПІ, м. Нікополь.

Ухвалою арбітражного суду від
28.11.2000 року введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником
майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_1.

22.12.2000 року в газеті “Голос
України” № 241-242 опубліковано оголошення про порушення провадження у справі
про банкрутство боржника.

Ухвалою від 27.03.2001 року
затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, до якого включені вимоги
Нікопольської ОДПІ, Управління Пенсійного фонду України у м. Нікополі,
Дніпропетровського обкому профспілки працівників автотранспорту та шляхового
господарства, м. Дніпропетровськ.

Враховуючи рішення комітету
кредиторів боржника від 24 травня 2001 року та той факт, що пропозицій по
санації боржника не надходило, постановою арбітражного суду від 31.05.2001 року
боржника визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура у справі,
ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_1.

У зв'язку з прийняттям 29.11.2001
року Закону України “Про введення мораторію на примусову реалізацію майна”
реалізація майнового комплексу банкрута, у статутному фонді якого частка
державної власності становила 25,27 %, була зупинена, ухвалою господарського
суду від 01.07.2003 року зупинено провадження у справі про банкрутство.

За клопотанням Дніпропетровського
обласного управління з питань банкрутства ухвалою від 12.07. 2007 року
поновлено провадження у справі про банкрутство у зв'язку з надходженням
пропозицій потенційних інвесторів щодо відновлення платоспроможності боржника.

Мирова угода в даній справі не укладалася.

30.01.2007р до господарського суду
Дніпропетровської області надійшов звіт ліквідатор про завершення ліквідаційної
процедури та відновлення платоспроможності боржника (т.6 а.с.1), 01.02.2007р на
доповнення до звіту надійшов ліквідаційний баланс (т.7 а.с.7).

Звіт ліквідатора ОСОБА_1. свідчить,
що на підставі договору про надання цільової поворотної фінансової допомоги від
29.08.2006р (т.6 а.с.158), укладеного ліквідатором з ПП “Дінар”, за період з
30.08.2006р по 12.09.2006р відбулося повне погашення вимог кредиторів ВАТ
“Нікопольське АТП” згідно реєстру вимог кредиторів.

Загальна сума вимог погашених ВАТ
“Нікопольське АТП” за рахунок фінансової допомоги ПП “Дінар” з врахуванням
заборгованості із заробітної плати становить 1 155 955,24 грн.

На протязі дії ліквідаційної
процедури цілісний майновий комплекс ВАТ “Нікопольське АТП” балансовою вартістю
888 200 грн знаходився на відповідальному зберіганні. Ліквідатор вважає, що
підприємство слід вважати вільним від боргів та відновити його підприємницьку діяльність.

В судовому засіданні 01.02.2007р
ліквідатор заявив усне клопотання про покладення на нього виконання обов'язків
керівника боржника до призначення керівника боржника у встановленому порядку.

Відмова господарського суду в
задоволенні цього клопотання стала предметом оскарження і розгляду цього
клопотання в апеляційному господарському суді.

Згідно ч.2 ст 23 Закону з дня
прийняття господарським судом ухвали про визнання боржника банкрутом і
відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління
банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не
було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з
банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці, а
також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута, якщо цього
не було зроблено раніше.

З дня свого призначення ліквідатор
серед інших виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута,
повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до
законодавства України про працю, здійснює інші повноваження, передбачені
Законом (ч.1 ст 25 Закону)

Згідно ч.1 ст 92 ЦК України
юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої
органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Порядок
створення органів юридичної особи встановлюються установчими документами та
законом.

Управління товариством здійснюють
його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і
виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом. (ст. 97 ЦК України)

Згідно Статуту ВАТ “Нікопольське
АТП” (т.1 а.с.27), зареєстрованого розпорядженням міського голови м.Нікополь
від 20.04.1998р №172  товариство
засновано відповідно до рішення Регіонального відділення фонду держмайна
України по Дніпропетровській області від 05.04.1996р №12/167-АО шляхом
перетворення державного підприємства Нікопольське АТП 11207 у ВАТ відповідно до
Указу Президента України “Про заходи щодо забезпечення прав громадян на
використання приватизаційних майнових сертифікатів” від 26.11.1994р №699/94.

Вищим органом товариства є загальні
збори акціонерів товариства (п.8.2.1 Статуту), які обирають і відкликають
голову Правління товариства. Виконавчим органом товариства, який здійснює
керівництво його поточної діяльності є правління (п.8.4.1. Статуту) Голова
правління обирається строком на три роки загальними зборами акціонерів (п.8.4.3
Статуту).

Спостережна рада обирається строком
на три роки (п.8.3.1. Статуту).

Таким чином, оскільки ліквідаційна
процедура триває з 31.05.2001р на даний час органів управління боржника не
існує: голову правління звільнено, строк повноваження спостережної ради
сплинув, загальні збори акціонерів не зібрані, як повідомив в судовому
засіданні представник ліквідатора, загальні збори акціонерів призначено на
30.05.2007р.

За наведених підстав неможливо
виконати вимогу суду щодо передачі органам управління боржника, що діяли до
визнання боржника банкрутом, печатки і штампи, бухгалтерську та іншу
документацію банкрута, матеріальні та інші цінності банкрута.

Закон України “Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” не врегульовує питання
керівництва підприємством в разі якщо провадження у справі про банкрутство
припиняється на підставі п.6 ч.1 ст.40 Закону.

Згідно ч.2 п.7 ст 38 Закону
керуючий санацією або ліквідатор виконують обов'язки керівника (органів
правління) боржника до призначення, в установленому порядку керівника боржника
(органів управління).

Колегія суддів вважає можливим
застосування в даному випадку зазначеної норми Закону. З метою збереження майна
цілостного майнового комплексу ВАТ “Нікопольське АТП” клопотання ліквідатора
ОСОБА_1. слід задовольнити, покласти на нього виконання обов'язків керівника
(органів управління) ВАТ “Нікопольське АТП” до призначення в установчому
порядку керівника (органів управління) ВАТ “Нікопольське АТП”, зобов'язати
ліквідатора передати печатки і штампи, бухгалтерську та іншу документацію ВАТ
“Нікопольське АТП” керівнику (органам управління) ВАТ “Нікопольське АТП”, що
будуть призначені в установленому порядку.

Твердження деяких кредиторів,
прокурора, що функції органу управління може виконувати спостережна рада не
може бути прийнято до уваги, оскільки строк повноважень спостережної ради
сплинув.

Згідно ч.2 ст 101 ГПК України
апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і
перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у
повному обсязі.

Представники кредиторів -Управління
Пенсійного фонду України в м.Нікополі Дніпропетровської області, Нікопольської
об'єднаної державної податкової інспекції, регіонального відділення фонду
державного майна України по Дніпропетровській області - учасників провадження у
справі про банкрутство, вважають договір від 29.08.2006р про надання цільової
поворотної фінансової допомоги недійсним, оскільки укладений він ліквідатором
ОСОБА_1. без попередньої згоди комітету кредиторів, як того вимагає ст. 16
Закону і просили господарський суд визнати цей договір недійсним.

В апеляційній інстанції
представники кредиторів і учасників провадження у справі про банкрутство
просили оцінити договір від 29.08.2006р на предмет його дійсності.

Апеляційна інстанція погоджується з
висновками господарського суду, що вимоги заінтересованих осіб щодо, визнання
договору недійсним мають розглядатися у повному провадженні. Заінтересовані
особи не звернулися з таким позовом в позовному провадженні ані під час
розгляду справив господарському суді, ані під час перегляду ухвали в
апеляційній інстанції. Між тим належним чином засвідчена копія договору від
29.08.2006р була додана ліквідатором до звіту і сторони мали можливість
ознайомитися з ним (т.6 а.с.158-162).

Вказані вище кредитори та прокурор
наполягали на продовженні ліквідаційної процедури, припиненні повноважень
ліквідатора ОСОБА_1., призначенні ліквідатором банкрута арбітражного керуючого
ОСОБА_4

Апеляційний господарський суд
погоджується з висновками господарського суду, що оскільки вимоги всіх
кредиторів задоволені, договір від 29.08.2006р у встановленому порядку не
визнано недійсним, звіт ліквідатора відповідає приписам ст. 32 ч.1 Закону “Про
відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, тому звіт
ліквідатора підлягає затвердженню, а провадження у справі припиненню згідно з
п. 6 ст. 40 Закону.

Боржник має достатньо активів для
продовження підприємницької діяльності.

В даному випадку буде дотримано
основний принцип Закону “Про відновлення платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом” -відновлення платоспроможності підприємства ВАТ
“Нікопольське АТП”. У зв'язку  з
відновленням платоспроможності боржника держава отримає можливість реалізувати
в 2007році згідно плану державний пакет акцій ВАТ “Нікопольське АТП”.

Вимога деяких кредиторів, прокурора
та учасників провадження у справі про банкрутство про продовження ліквідаційної
процедури не сприяє відновленню платоспроможності боржника, а направлена на
припинення господарської діяльності підприємства.

Що стосується твердження
Нікопольської ОДПІ та філії ДГУ агентства
з питань банкрутства в Дніпропетровській області про неможливість
припинення провадження у справі через те, що у банкрута у зв'язку з отриманням
фінансової допомоги виникло зобов'язання зі сплати податку на прибуток та
відповідно до Закону України “Про порядок погашення зобов'язань платників
податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” контролюючий орган
наділений відповідними повноваженнями щодо стягнення податкової заборгованості.
При цьому слід врахувати, що підприємство -боржник не ліквідується, а продовжує
свою господарську діяльність.

З огляду на викладене ухвала
господарського суду Дніпропетровської області в частині відхилення клопотання
ліквідатора ОСОБА_1. підлягає скасуванню через невідповідність висновків суду
обставинам справи,  в решті - залишенню
без змін.

Керуючись ст. ст. 103 - 106
Господарського  процесуального  кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ліквідатора відкритого
акціонерного товариства “Нікопольське автотранспортне підприємство” ОСОБА_1.
задовольнити.

Ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області  від  01.02.2007р. у справі №Б26/137/00 змінити.

Третю, четверту частини
резолютивної частини ухвали від 01.02.2007р викласти в наступній редакції.

Клопотання про припинення
повноважень ліквідатора ОСОБА_1., призначення нового ліквідатора відхилити.
Клопотання ліквідатора ОСОБА_1. про покладення на нього повноважень керівника
банкрута задовольнити.

Покласти на ліквідатора ОСОБА_1.
виконання обов'язків керівника (органів управління) відкритого акціонерного
товариства “Нікопольське автотранспортне підприємство” до призначення в
установленому порядку керівника (органів управління) ВАТ “Нікопольське АТП”.

Зобов'язати ліквідатора ОСОБА_1.
передати печатки і штампи, бухгалтерську та іншу документацію ВАТ “Нікопольське
АТП” керівнику (органам управління) ВАТ “Нікопольське АТП”, що будуть обрані
(призначені) в установленому порядку.

В решті ухвалу від 01.02.2007р
залишити без змін.

Головуючий суддя:
О.В.Джихур

Судді:
О.М.Виноградник

О.М.Лисенко