ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  міста КИЄВА
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

справа №  30/468

13.12.07

За позовом

до

третя особа без самостійних вимог

про
Закритого акціонерного товариства «Девелоперська компанія «МС-Інвест»
Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Домбуд»

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Град-Інвест»
зобов’язання вчинити дії

Суддя  Ващенко Т.М.

Представники сторін:

Від позивача         Гаврилова М.Б. –представник за довіреністю № б/н від 27.09.07.

Від відповідача     Шевченко А.В. –директор

Від третьої особи  Шляхта Н.Г. –представник за довіреністю № б/н від 02.11.07.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги Закритого акціонерного товариства «Девелоперська компанія «МС-Інвест»до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Домбуд», третя особа, яка не заявляє самосійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Град-Інвест»про:

- заміну Уравителя  Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи»- ТОВ «Фінансова компанія «Домбуд»- на ТОВ «Фінансова компанія «Град-Інвест», а саме, передати Фонд фінансування будівництва виду «А» «Сонячні сходи»в управління ТОВ «Фінансова компанія «Град-Інвест»;

- зміну п. 3.6 договору про фінансування будівництва № 01/03/06 від 01.03.06., виклавши його у наступній редакції:

«3.6. Сторони домовились, що орієнтовна дата початку спорудження Об’єкта будівництва –ІІІ квартал 2006 року, введення Об’єкта будівництва в експлуатацію –IV квартал 2008 року, дата передачі Об’єктів інвестування Довірителям під заселення –І квартал 2009 року.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.110.07. порушено провадження у справі № 30/468, на підставі ст. 27 Господарського процесуального кодексу України залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє  самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Град-Інвест», розгляд справи призначено на 13.12.07. о 15-45.

В судовому засіданні 13.12.07. представник позивача підтримав свої позовні вимоги та просить суд позов задовольнити з покладенням судових витрат на Закрите акціонерне товариство «Девелоперська компанія «МС-Інвест».

Представники відповідача та третьої особи в судовому засіданні 13.12.07. проти позову не заперечують.

В судовому засіданні, відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, в судовому засіданні за згодою представників сторін було оголошено тільки вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані матеріали справи, та заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

25.07.07. Господарським судом Одеської області було прийнято рішення по справі №29/215-07-4507 про заміну управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи»- ТОВ «Фінансова компанія «МС і Фінанси»- на ТОВ «Фінансова компанія «Домбуд». Було зобов’язано ТОВ «Фінансова компанія «МС і Фінанси»передати ТОВ «Фінансова компанія «Домбуд»права та обов’язки за Правилами Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи», затвердженими 01.03.06., та за договором про фінансування будівництва №01/03/06 від 01.03.06. (надалі –“договір про фінансування будівництва”, “договір”), в зв’язку зі зміною управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи».

На виконання рішення Господарського суду Одеської області 25.07.07. протоколом № 53 загальних зборів учасників ТОВ “Фінансова компанія “Домбуд” (Відповідача - Управителя) було прийняте рішення про затвердження Правил Фонду фінансування будівництва виду “А” “Сонячні сходи” з метою фінансування будівництва житлового будинку, що буде розташований за адресою: м. Одеса, вул. Сонячна, 4 (надалі –Об’єкт будівництва).

В рамках рішення Господарського суду Одеської області по справі №29/215-07-4507 від 25.07.07., а також на підставі ч. 1 ст. 9 Закону України “Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю” від 19.06.03. (надалі - Закон про фінансово-кредитні механізми), між ТОВ «Фінансова компанія «МС і Фінанси», позивачем та відповідачем укладена додаткова угода № 1 про заміну сторони за договором про фінансування будівництва, за якою ТОВ «Фінансова компанія «МС і Фінанси»передає належні йому права та обов’язки новому управителю ФФБ –ТОВ «Фінансова компанія «Домбуд», а позивач є Забудовником –суб’єктом системи фінансово-кредитних механізмів при будівництві житла (ч.2 ст.3 Закону про фінансово-кредитні механізми).

Таким чином, позивач –ЗАТ “Девелоперська компанія МС-Інвест” є забудовником у системі фінансово-кредитних механізмів при будівництві житла, а Відповідач –ТОВ “Фінансова компанія “Домбуд” –є управителем у вказаній системі.

Як видно з матеріалів справи, Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг України (ДКЦПФР) до Відповідача були застосовані штрафні санкції за порушення вимог законодавства про фінансові послуги (постанова № 172/11/01/01-ФК від 02.07.07.), а саме за порушення п.3.10 та п.3.12 Ліцензійних умов провадження діяльності із залучення коштів фізичних осіб –установників управління майном для фінансування об’єктів будівництва та/або здійснення операцій з нерухомістю, затверджених розпорядженням Держфінпослуг від 24.06.04. № 1225 (далі –Ліцензійні умови) (в редакції, що діяла до 13.08.07.).

Така ситуація поставила під сумнів можливість відповідача виконувати надалі договір про фінансування будівництва, укладений між ним та позивачем. Крім того, існувала реальна загроза для тимчасового зупинення дії ліцензії за невиконання відповідачем вимог Ліцензійних умов. Це могло привести до зупинки функціонування ФФБ, до зриву строків будівництва, і, як наслідок, до підриву репутації позивача.

Згідно пунктів 3.8., 5.2.7 договору про фінансування будівництва та частини 7 статті 9 Закону про фінансово-кредитні механізми відповідач як Управитель ФФБ зобов’язаний щомісячно, не пізніше останнього робочого дня кожного поточного місяця, підтверджувати Забудовнику обсяг замовлення на будівництво у вигляді надання Забудовнику Відомості, яка містить дані про Об’єкти інвестування, майнові права на які передані Довірителям ФФБ на умовах Правил ФФБ. Вказана Відомість надається уповноваженому представнику Забудовника, який має проставити відмітку про отримання на примірнику Відомості, який залишиться в Управителя, або шляхом направлення рекомендованого листа на адресу Забудовника, або кур’єрською поштою.

Як свідчать матеріали справи, а також виходячи з пояснень представника відповідача, відповідач протягом всього періоду дії ФФБ виду А “Сонячні сходи” не надавав позивачу вище зазначені Відомості у порядку, передбаченому договором про фінансування будівництва. І навіть після звернення позивача до відповідача з проханням надати вказані Відомості (лист №03/09/07 від 03.09.07.) він продовжував порушувати умови договору про фінансування будівництва та чинне законодавство. На момент прийняття рішення по справі Відомості відповідачем позивачу так і не були надані.

Відсутність зазначених Відомостей є порушенням договору про фінансування будівництва, норм Закону про фінансово-кредитні механізми, та призводить до неможливості ефективно здійснювати оперативне управління проектом будівництва Об’єкта будівництва та планувати фінансові потоки.

Згідно ст.7 Закону України “Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю” управитель фонду на праві довірчої власності здійснює управління фондом та для досягнення мети управління майном, визначеної установниками цього фонду, перераховує частину отриманих коштів на фінансування будівництва.

Згідно п. 4.7 договору про фінансування будівництва №01/03/06 від 01.03.06. управитель перераховує забудовнику кошти на фінансування Об’єкту будівництва у межах фактично отриманої суми за винятком вже сформованого оперативного резерву та винагороди управителя. Управитель перераховує кошти на поточний рахунок Забудовника у визначеному управителем банку протягом двох банківських днів після отримання від забудовника заяви на перерахування, в якій зазначається сума для перерахування. Заява повинна бути підписана керівником забудовника, містити печатку та разом із сумою до перерахування, вказувати призначення коштів.

Листом № 23/08/07 від 23.08.07. позивач (Забудовник) надав відповідачу (Управителю) заяву на перерахування коштів з рахунку фонду фінансування будівництва “Сонячні сходи” у зв’язку з необхідністю термінового (протягом двох днів) фінансування будівельних робіт.

Однак відповідач кошти за вказаною заявою не перерахував, у відповідь на лист відмовився здійснити термінове перерахування коштів. Таким чином, відповідач порушив норми чинного законодавства, а саме ст. 7 Закону України “Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю”, а також п. 4.7 договору про фінансування будівництва, що призвело до зриву запланованих Забудовником строків виконання будівельно-монтажних робіт.

Як видно зі змісту договору про фінансування будівництва (п.3.6) встановлений строк введення Об’єкта в експлуатацію –4-й квартал 2007 року, та строк передачі Об’єкта під заселення –1-й квартал 2008 року.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 25.07.07. по справі № 29/215-07-4507 про заміну управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи»- ТОВ «Фінансова компанія «МС і Фінанси»- на ТОВ «Фінансова компанія «Домбуд»були встановлені наступні обставини.

1. На виконання п.4.1 рішення виконавчого комітету № 417, на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-4532 від 05.10.06., яке набрало законної сили 10.12.06., були відселені останні мешканці, знесені будівлі та земельна ділянка передана ТОВ “Укрділінг-R” Позивачу для ведення будівництва. З вказаних причин виникла затримка початку будівництва Об’єкта (за договором строк початку будівництва – 3-й квартал 2006 року).

2. Судом встановлено, що ТОВ “ФК “МС і Фінанси” як управитель ФФБ виду “А” “Сонячні сходи” припинило з січня 2007 року перерахування за заявками коштів на рахунок Позивача як забудовника, не зважаючи на наявність коштів на рахунку ФФБ. Фінансування було відновлено лише у серпні 2007 року на підставі рішення Господарського суду Одеської області від 25.07.07. по справі № 29/215-07-4507.

Таким чином, у зв’язку з викладеними вище обставинами, строки введення Об’єкта будівництва в експлуатацію та передачі його під заселення, визначені п.3.6 договору про фінансування будівництва, не можуть бути дотримані Позивачем з причин, що від нього не залежать.

Згідно ч. 4 ст. 652 Цивільного кодексу України зміна договору у зв’язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах (ч.1 ст. 652 Цивільного кодексу України).

Отже, необхідно продовжити строки введення Об’єкта в експлуатацію та здачі під заселення на один рік.

Згідно ст.526 Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно ст.610 Цивільного кодексу України порушенням зобов’язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов’язання (неналежне виконання).

Ст.611 Цивільного кодексу України встановлює правові наслідки порушення зобов’язання, зокрема: припинення зобов’язання внаслідок односторонньої відмови від зобов’язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору (п.1 ч.1 ст. 611 Цивільного кодексу України).

Договір про фінансування будівництва № 01/03/06 від 01.03.06. був укладений на підставі Правил ФФБ виду «А»«Сонячні сходи»і Закону України “Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю” від 19.06.03. та є необхідним для його функціонування без зміни умов цих документів (крім строків введення Об’єкта в експлуатацію та передачі його під заселення).

Таким чином, у випадку заміни Управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи»також має відбутись заміна Управителя в Правилах ФФБ виду «А»«Сонячні сходи»із затвердженням цих правил на загальних зборах ТОВ „Фінансова компанія „Град-Інвест” без зміни їх умов, та зміна Управителя за договором про фінансування будівництва № 01/03/06 від 01.03.06. з перерахуванням коштів Фонду на  рахунок нового Управителя.

Крім цього, відповідно до вимог Закону про фінансово-кредитні механізми в рамках ФФБ виду «А»«Сонячні сходи»між Управителем та Забудовником були укладені: договір уступки майнових прав на нерухомості від 06.08.07., договір іпотеки від 15.08.07., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ємець К.Є. за № 1253,  договір доручення від 06.08.07. Таким чином, у випадку заміни Управителя ФФБ виду «А»«Сонячні сходи» вказані договори, що укладені з відкладальними умовами, повинні бути розірвані.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Частиною 1 ст. 16 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Відповідно до ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу способами захисту цивільних прав та інтересів в тому числі є зміна правовідношення та припинення правовідношення.

Згідно ч. 1 ст. 23 “Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю” за рішенням суду фонд фінансування будівництва може бути переданий в управління іншій фінансовій установі.

За таких обставин, враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги Закритого акціонерного товариства «Девелоперська компанія «МС-Інвест»слід визнати обґрунтованими, та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до усного клопотання представника позивача судові витрати покладаються на Закрите акціонерне товариство «Девелоперська компанія «МС-Інвест».

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 32, 33, 44, 49, 82 –85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста   Києва, –

В И Р І Ш И В:

1.          Позовні вимоги Закритого акціонерного товариства «Девелоперська компанія «МС-Інвест»задовольнити повністю.

2.          Замінити Уравителя  Фонду фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи»- Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Домбуд»(03039, м. Київ, вул. Голосіївська, 7, ) - на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Град-Інвест»(04080, м. Київ, вул. Турівська, 31, оф. 10, каб. 7, ), а саме, передати Фонд фінансування будівництва виду «А»«Сонячні сходи»в управління Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Град-Інвест»(04080, м. Київ, вул. Турівська, 31, оф. 10, каб. 7, ).

3.          Змінити п. 3.6 договору про фінансування будівництва № 01/03/06 від 01.03.06., виклавши його у наступній редакції:

«3.6. Сторони домовились, що орієнтовна дата початку спорудження Об’єкта будівництва –ІІІ квартал 2006 року, введення Об’єкта будівництва в експлуатацію –IV квартал 2008 року, дата передачі Об’єктів інвестування Довірителям під заселення –І квартал 2009 року.».

4.          Після вступу рішення в законну силу видати наказ.

5.          Рішення вступає в законну силу після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого у відповідності до ст. 84 ГПК України.

Суддя                                                                                                   Т.М. Ващенко

Дата підписання

рішення 19.12.2007.