Уголовно-интеллекуальный кодекс

---

Уголовно-интеллекуальный кодекс

---

Считается, что в России интеллектуальная собственность практически беззащитна. Чаще всего именно эта претензия выдвигается при обсуждении вопроса о вступлении нашей страны в ВТО, на это ссылаются поп-звезды мировой величины, отказываясь гастролировать в нашей стране. Между тем на законодательном уровне защита интеллектуальной собственности все же существует, просто сами правообладатели не умеют или не желают ею пользоваться.

В Российской Федерации основные вопросы, связанные с режимом использования интеллектуальной собственности, регулируются авторским и патентным правом.

Авторское право

охраняет произведения, созданные творческим трудом и существующие в какой-либо объективной материальной форме: литературные, аудиовизуальные, музыкальные, драматические и иные авторские произведения. Авторское право на такие произведения возникает с момента их создания без регистрации или каких-либо иных действий со стороны автора (ст. 9 закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"). Это объясняется тем, что авторские произведения, как правило, имеют неповторимый, уникальный характер. Весьма маловероятно, что два разных автора отдельно друг от друга могут сочинить оперу "Травиата" или поэму "Демон". В большинстве случаев появление позднейших копий означает незаконное использование или переработку авторского произведения. Права автора делятся на личные неимущественные и имущественные права, главным из которых является право на воспроизведение (copyrights). Имущественные права можно передать по договору. Новый обладатель имущественных прав имеет те же возможности для защиты своих прав, включая уголовное преследование нарушителей его прав, что и автор. Помимо авторского существуют и смежные права — в частности, право исполнителя музыкального или драматического произведения; их права защищены так же, как и права автора.

     Несколько иная ситуация с так называемой

промышленной собственностью.

Промышленная собственность — это разновидность интеллектуальной собственности. К ней относятся изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, наименования мест происхождения товаров. Главной отличительной чертой промышленной собственности является то, что исключительные права на нее не возникают автоматически — в силу ее создания автором. Правовая охрана товарным знакам и наименованиям мест происхождения товаров предоставляется на основании их государственной регистрации (ст. 2 и ст. 31 закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"). Исключительное право на изобретения, полезные модели и промышленные образцы подтверждается свидетельством или патентом (ст. 3 Патентного закона РФ). Это связано с тем, что в отличие от творческих авторских произведений объекты промышленной собственности в большинстве своем носят технический характер и могут быть изобретены или придуманы сразу несколькими людьми независимо друг от друга. Случаи, когда одно и то же изобретение чуть ли не одновременно создавалось различными учеными, далеко не единичны. Кроме того, регистрация правообладателей, например, товарных знаков позволяет создать единую базу обозначений, используемых для индивидуализации товаров, и предотвратить введение потребителей в заблуждение путем использования обозначений, схожих до степени смешения с товарными знаками, завоевавшими доверие покупателей. Передача прав на использование промышленной собственности новому правообладателю также подлежит регистрации в патентном ведомстве. Таким образом, без регистрации правовая охрана объектам промышленной собственности не предоставляется, и применение мер ответственности за нарушение прав на незарегистрированные объекты промышленной собственности будет невозможным.

Законодательством РФ предусмотрен довольно обширный перечень мер ответственности, которые могут быть применены к нарушителю прав интеллектуальной собственности. Такие меры могут носить как гражданско-правовой, так и уголовно-правовой или административный характер. Как следует из судебной практики, наиболее часто правообладатели останавливают свой выбор на гражданско-правовых способах защиты, таких как возмещение убытков или взыскание компенсации за нарушение исключительных прав. К нормам уголовного или административного законодательства прибегают гораздо реже, поскольку обычно правообладатель больше заинтересован в минимизации своих убытков и в применении экономических, имущественных санкций к нарушителю, чем в наказании самих нарушителей. Кроме того, порой определенным препятствием для уголовного или административно-правового преследования нарушителей прав интеллектуальной собственности становится наличие предварительного этапа в виде дознания или следствия между событием правонарушения и судом над правонарушителем. Ведь это ведет к значительной временной задержке между обращением за защитой и эффектом от этой защиты. Положение осложняется недостаточной компетентностью работников следственных органов в такой области правоприменения, как право интеллектуальной собственности, поскольку одного знания уголовного закона недостаточно, чтобы эффективно расследовать преступления и административные правонарушения в этой сфере.

     Тем не менее не следует упускать из виду, что при необходимости правообладатель имеет возможность защитить свои права не только в относительно мирном гражданском порядке, но и используя более суровые меры воздействия, предусмотренные уголовным правом.

В связи с вышесказанным понятно, что для эффективного расследования дел, связанных с посягательством на интеллектуальную собственность, потерпевшего должен представлять юрист, хорошо разбирающийся в специфике защиты интеллектуальной собственности, который поможет следственным органам правильно квалифицировать действия правонарушителей.

     Например, ст. 180 Уголовного кодекса устанавливает ответственность за незаконное использование товарного знака. Как и по другим делам, связанным с уголовным преследованием нарушений прав в сфере интеллектуальной собственности, уголовное дело по ст. 180 УК может быть возбуждено только на основании заявления потерпевшего — обладателя исключительных прав на авторское произведение или объект промышленной собственности. Чтобы обращение к мерам уголовно-правовой защиты своих прав было успешным, следует собрать необходимые доказательства совершенного преступления. Доказыванию подлежат следующие обстоятельства:

     1) факт незаконного использования товарного знака или схожего с ним обозначения в отношении однородных товаров;

     2) факт причинения потерпевшему преступными действиями крупного ущерба или факт совершения преступления неоднократно.

     При сборе доказательств и подготовке заявления о преступлении необходимо четко представлять себе содержание понятий, использующихся в тексте ст. 180 УК РФ, и использовать их с учетом особого смысла, который придает им закон. В частности, в этой статье используются следующие специальные термины и понятия.

Обозначение, схожее с товарным знаком.

Товарный знак может представлять собой словесное, изобразительное, объемное или даже звуковое обозначение или сочетать в себе все эти элементы. При анализе схожести следует обращать внимание на все элементы сравниваемых обозначений: фонетический (как звучит при произнесении), семантический (смысловой) и визуальный. Часто по итогам такого комплексного анализа товарные знаки, которые на первый взгляд выглядят разными, признаются схожими. Роспатентом разработаны специальные методические рекомендации по проверке обозначения на тождество и сходство (приказ Роспатента от 27 марта 1997 года #26). Обычно лица, незаконно использующие товарные знаки, незначительно меняют написание оригинального знака, сохраняя общее изобразительное сходство, добиваясь того, чтобы при невнимательном, скользящем прочтении их обозначение могло быть легко спутано с оригинальным (например, Christine Dior вместо Christian Dior).

Однородные товары.

Под однородными товарами и услугами следует понимать товары и услуги, относящиеся к одному и тому же роду и виду, не обладающие различительной способностью и создающие у потребителя представление о принадлежности их к одному изготовителю. Например, однородными товарами являются пальто, платье, блузки, юбки, жакеты, брюки, пиджаки, так как все эти товары относятся к одной родовой группе "одежда". Однако неоднородными являются сумки кожаные и сумки с наборами медицинских инструментов. Хотя они и относятся к одному виду товаров, но имеют ряд существенных различий. Сумки для медицинских инструментов имеют специальное предназначение и продаются обычно в специализированных магазинах медицинской техники, сумки же кожаные продаются в обычных универмагах и кожгалантерейных магазинах. Регистрация товарного знака производится Роспатентом в отношении товаров и услуг, указанных правообладателем в заявке на регистрацию. Все товары и услуги разбиты на 45 классов согласно Международной классификации товаров и услуг (МКТУ). Отдельный класс классификатора, как правило, объединяет товары по родовому признаку, и принадлежность товаров к одному классу позволяет с большой долей вероятности сделать вывод об их однородности. В рассмотренных выше примерах вся одежда относится к 25-му классу МКТУ, а сумки кожаные и сумки медицинские относятся к разным классам (18-й класс и 10-й класс МКТУ соответственно).

Крупный ущерб.

Для целей ст. 180 УК РФ крупным признается ущерб, превышающий 250 тыс. рублей (примечание к ст. 169 УК РФ).

Неоднократное преступление.

В настоящее время в УК РФ отсутствует законодательное определение понятия "неоднократность". Обычно под неоднократным совершением преступления принято понимать совершение одного и того же преступного деяния более чем один раз.

     Факт незаконного использования товарного знака или нарушения авторских прав чаще всего доказывается путем приобретения образцов товара, маркированных незаконным товарным знаком (так называемая контрольная закупка). Если же это невозможно, то необходимо собрать все имеющиеся косвенные доказательства (например, документацию, относящуюся к сделкам с товарами, маркированными незаконным товарным знаком, публикации в прессе, фотографии и т. п.).

     При обосновании размера причиненного ущерба обычно принимается во внимание цена реализации контрафактного товара, а также цена реализации подобного товара, установленная правообладателем. В качестве доказательств могут использоваться кассовые чеки, накладные договоры о реализации продукции и т. п. Кроме того, эти документы позволят точно установить лицо, незаконно использующее товарный знак, исходя из того, кто указан в качестве стороны договора или в качестве продавца на кассовом чеке.

     В рамках уголовного процесса в этих целях можно применить ст. 115 УПК РФ, согласно которой на имущество подозреваемого или обвиняемого может быть наложен арест. Впоследствии защита прав правообладателя может осуществляться, согласно ст. 46 закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", путем удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения. Если удаление незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения невозможно, контрафактные товары, этикетки, упаковки уничтожаются за счет нарушителя. Исключение — обращение этих контрафактных товаров, этикеток, упаковок в доход государства или их передача правообладателю по его заявлению в счет возмещения убытков или в целях их последующего уничтожения.

     Таким образом, уголовное преследование нарушителей прав интеллектуальной собственности при грамотном подходе позволяет добиться главного — пресечь нарушения и предупредить потенциальных нарушителей о последствиях незаконных действий.

ЕЛЕНА ТРУСОВА, адвокат коллегии адвокатов города Москвы "Барщевский и партнеры", патентный поверенный РФ