Акционерное общество как корпорация

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО КАК КОРПОРАЦИЯ

В.В. Долинская, кандидат юридических наук, доцент кафедры граждан-

ского и семейного права Московской государственной юридической академии

В доктрине1 выработаны признаки корпорации в отличие от учреждения. Разграничение проводится по порядку создания имущественной базы, отчасти - по субъектному составу и по сфере деятельности. Как правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства участников (вкладчиков) для предпринимательской деятельности2. Учреждение же создается путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей и представляет собой по внутреннему содержанию некое единое целое.

Рассмотрим детально признаки корпорации и применимость этого термина в современной России. Общие для всех юридических лиц (далее - ЮЛ) признаки в ряде случаев получают такую реализацию, что можно говорить о специфических характеристиках.

Все ЮЛ обладают обособленным имуществом. Из них по правовому режиму имущества выделяется группа субъектов, которым это имущество принадлежит на праве собственности. Им противостоят как единая группа учреждения и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления и праве хозяйственного ведения.

Группа собственников подразделяется: 1)по соотношению в правах учредителей (участников) и самого ЮЛ на имущество последнего или на само ЮЛ; 2) по порядку формирования имущественной базы и судьбе имущества при ликвидации ЮЛ (п.п. 2,3 ст. 48, п. 7 ст. 63 ГК РФ). Имущество как хозяйственных обществ и товариществ, потребительских и производственных кооперативов, так и общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) создается за счет объединения вкладов учредителей, которые обезличиваются и, как правило, переходят в собственность ЮЛ, а учредители утрачивают на них свои вещные права. Но имущество общественных и религиозных организаций, фондов, объединений ЮЛ не является одновременно объектом какого-либо имущественного права (обязательственного или вещного) уч-

редителей. Никаких прав на оставшееся при ликвидации ЮЛ имущество учредители не имеют. В отношении же хозяйственных обществ и товариществ, потребительских и производственных кооперативов учредители (участники) имеют обязательственные права, полученные в обмен на их вещные права, например, право требования части прибыли ЮЛ (распределение прибыли между участниками), право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость (аналогичное право у собственников ЮЛ, т.е. учредителей унитарных предприятий и учреждений, но нет признака распределения пропорционально долям в уставном капитале). Кроме того, в последней группе только для хозяйственных обществ конституирующим признаком выступает деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (п. 1 ст. 66 ГК).

Все ЮЛ удовлетворяют признаку организационного единства, которое закрепляется в их учредительных документах, однако его характер и виды этих документов различаются.

Основными целями создания ЮЛ являются: 1) обособление определенной имущественной массы и включение её в гражданский оборот; 2) ограничение предпринимательского риска; 3) оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода в имущественной и нематериальной сфере. Применительно к классификации ЮЛ на коммерческие и некоммерческие мы неоднократно отмечали смешение, взаимопроникновение этих целей. Но только хозяйственные общества и товарищества, а также кооперативы изначально ставят перед собой все три основные группы целей без каких-либо оговорок. Некоммерческие организации не преследуют специально первую цель (для них она играет роль средства, носит субсидиарный характер), не имеют официальной вторую цель, т.к., по общему правилу они не должны заниматься предпринимательской деятельностью. Унитарные предприятия осуществляют интересы (третья

цель) своих собственников, субсидиарно и факультативно - трудового коллектива, учреждения, какой-либо части общества или социума в целом (например, государственные органы), т.е. реализация третьей цели у них имеет внешнюю, а не внутреннюю направленность. Некоммерческие организации-собственники могут действовать в обоих направлениях.

Внутренняя структурная и функциональная дифференциация подразумевает наличие структурных подразделений и органов. Минимально этот признак выражен, с одной стороны, в хозяйственных товариществах, с другой стороны, в унитарных предприятиях и учреждениях. В первом случае управление осуществляется самими участниками ЮЛ (всеми, по общему согласию, их частью, каждым), во втором мы наблюдаем единство органа управления, который является единоличным. Через кооперативы и некоммерческие организации-собственники этот признак усложняется и достигает своего апогея в хозяйственных обществах с разветвленной системой органов: управления, контроля, иных структурных. Среди них обязательно присутствует орган непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т.п.); они обладают несовпадающей сложноподчиненной компетенцией. Применительно к хозяйственным обществам говорят о системе корпоративного управления.

В хозяйственных обществах и производственных кооперативах могут присутствовать две общности: участники (обязательно) и трудовой коллектив.

Традиционно для корпораций выделяют специфику системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое. Иногда в литературе формулу отнесения организации к корпорации кратко представляют в следующем виде: корпорация - это по своей сути объединение лиц или капиталов. Однако не всякое объединение лиц есть корпорация.

Уже в ст. 48 ГК намечено различие между понятиями «учредители» и «участники». По воле учредителей создается ЮЛ. Учредители, являющиеся и участниками ЮЛ, могут иметь определенные права в отношении этого лица. В предусмотренных законом случаях ЮЛ может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК).

Наличие участников легально предусмотрено для хозяйственных обществ и товари-

ществ, производственных и потребительских кооперативов, некоммерческих организаций-собственников, кроме фондов и автономных некоммерческих организаций (ст.ст. 48, 66, 69, 82, 87, 95, 96, 107, 116, 117, 121 ГК). В раде из этих случаев законодатель использует понятие «членство» и ставит знак равенства между ним и «участием» (ст.ст. 107,116,117,121 ГК)3.

Необходимо определить соотношение этих понятий, особенно с учетом того, что: 1) акционерное право и законодательство оперируют понятиями «участник акционерного общества», «акционер»; 2) понятие «членство» традиционно используется применительно к корпорациям4. Так, по мнению И.В. Елисеева, весьма удобным «внешним» критерием разграничения корпораций и учреждений (или иначе - некорпоративных организаций) в традиционной классификации может выступать наличие или отсутствие соответственно членства в организации5.

Понятие «членство» раскрывается в справочной литературе как определенное состояние, «пребывание членом где-нибудь»6. Легальное определение термина «членство» содержится в ст. 6 ФЗ «Об общественных объединениях» от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ7, норма которой, на наш взгляд, может быть применена по аналогии и к корпорациям: «членами [общественного] объединения являются физические лица и юридические лица [общественные объединения], чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов [общественного] объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения».

Там же участники характеризуются как лица, выразившие поддержку целям объединения и (или) его конкретным акциям, принимающие участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия, если иное не предусмотрено уставом. Такое противопоставление представляется формальным, нечетким («если иное...») и, следовательно, неэффективным для применения к другим ЮЛ.

В советской правовой литературе указывалось на прямую связь между членством и личным (трудовым) участием граждан в деятельности кооперативов. С.Н. Братусь отмечал, что членство в производственных кооперативных организациях является одной из

форм осуществления гарантированного Конституцией СССР права на труд8. М.Г. Масевич указывала, что «в производственных кооперативах членство предполагает обязательное личное трудовое участие в делах кооператива, что вытекает из самой сущности производственной кооперации, ее целей и задач»9.

Следовательно, одной стороны, производственные кооперативы обладают общими с хозяйственными обществами корпоративными признаками, в связи с чем отсутствуют основания для исключения их из организаций корпоративного характера10, с другой - лично-трудовой характер участия лиц в деятельности производственного кооператива отличает членство от участия в хозяйственных обществах, для которых личность их участников не имеет принципиального значения. В теории гражданского права хозяйственные общества рассматриваются как объединения капиталов, а хозяйственные товарищества и производственные кооперативы - как объединения лиц.

На примере производственных кооперативов более полувека назад выявлена еще одна характеристика участия - имущественная: «Член кооперативной организации, как правило, обязан своими имущественными взносами участвовать в создании имущественной базы кооперативной организации, т.е. внести вступительный и паевые взносы»11. В ЮЛ, где имеются участники, последние обязаны своими вкладами создавать имущественную базу организации.

Участие (членство) проявляется в единых для всех участников (членов) целях участия (членства): прежде всего, это осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность ЮЛ (в т.ч. за счет использования его имущества). Примечательно, что деятельность унитарных предприятий и учреждений - организаций, явно не имеющих участников (членов), имеет внешнюю целевую направленность, закрепленное за ними имущество используется для удовлетворения потребностей неопределенного круга лиц. Имущество организации, основанной на участии, изначально используется для удовлетворения интересов, главным образом, участников (членов).

Если организация относится к ЮЛ, основанным на участии (членстве), то в российском законодательстве прямо предусматривается наличие в составе данных субъектов участников (членов). Часто в законе прямо указывает-

ся, что та или иная организация не основана на членстве (п. 1 ст. 118 ГК, п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 10 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Таким образом, ЮЛ делятся на 2 группы по наличию (отсутствию) признака участия (членства).

В то же время в ГК и специальных законах понятие «членство» используется как входящее в понятие «участие», но никогда не наоборот.

В связи с вышеизложенным мы разделяем точку зрения Н.Г. Фроловского на понятия «участие» и «членство»12 и предлагаем более углубленные и компактные дефиниции:

Участие - это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между ЮЛ и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в т.ч. обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности ЮЛ и (или) обеспечении его деятельности, а также прав учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность ЮЛ (в т.ч. за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть: а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности ЮЛ путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку); б) личным (обеспечение деятельности ЮЛ личным трудовым участием) и в) смешанным (имущественным и личным).

Членство - личное и имущественное участие в ЮЛ его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц.

Корпорации основаны на участии, в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент.

При сохранении общей характеристики материально-правового и процессуально-правового признаков ЮЛ и по ним имеют некоторые различия. В первую очередь это касается ответственности и подведомственности споров.

Участники хозяйственных товариществ и члены кооперативов, а также ассоциаций все или частично в ряде случаев несут ответственность определенного рода по обязательствам (долгам) ЮЛ.

Участники хозяйственных обществ (за исключением общества с дополнительной ответ-

ственностью) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Члены кооператива несут по его долгам дополнительную ответственность (п. 2 ст. 107, п. 4 ст. 116 ГК РФ).

Собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества казенного предприятия и учреждения (п. 7 ст. 114, п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК РФ).

Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по её обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Члены и учредители других некоммерческих организации-собственников не отвечают по обязательствам этих ЮЛ.

В ГПК РФ и АПК РФ определяется подведомственность споров, которая отражает не только характеристику ЮЛ в дихотомической классификации «коммерческие - некоммерческие», но и, на наш взгляд, превалирование и во внутренних отношениях экономического, корпоративного или иного элемента.

Признаки ЮЛ определяются действующим законодательством и закрепляются в учредительных документах, которые различаются по организационно-правовым формам. Устав, как правило, подчеркивает статутную, а не договорную природу ЮЛ, но в сопоставлении с признаком участия (членства) не выдерживает роли исключительного показателя корпоративного или унитарного характера ЮЛ.

Кроме традиционных признаков ЮЛ, отметим, что организации могут создаваться по инициативе учредителей, которые затем не будут иметь никаких прав на это ЮЛ, его имущество и деятельность; по инициативе учредителей, которые затем станут его участниками, и по инициативе его собственника.

Существование ЮЛ может зависеть от состава его участников или не зависеть от него.

На основе выявленных общих черт можно выделить самостоятельную группу ЮЛ, объединяемых тем, что они:

- по общему правилу создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций;

- изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности ЮЛ: обособление определенной имущественной

массы и включение её в гражданский оборот; ограничение предпринимательского риска; оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере;

- являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности;

- являются собственниками принадлежащего им имущества;

- их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников);

-управление такими ЮЛ осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

-существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

-в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В эту группу входят хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков ЮЛ ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие. Но и между ними существует ряд выявленных нами различий. Кроме того, к этой группе тяготеют и другие ЮЛ, имеющие больше различий, чем существующие внутри неё.

В целях познания через классификацию и для нужд дальнейшей обоснованной унификации правового регулирования предлагается следующая система ЮЛ по российскому законодательству:

I. Корпоративные организации: корпорации (акционерные общества - далее АО, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы); организации корпоративного типа (общество с дополнительной ответственностью, хозяйственные товарищества); незанимающиеся предпринимательской деятельностью организации корпоративного типа (потребительские кооперативы, часть некоммерческих организации-собственников)13.

II. Унитарные организации: унитарные предприятия; учреждения; ЮЛ публичного права.

Попытки приблизить классификации ЮЛ к общемировым стандартам уже предприняты в ряде стран СНГ14.

По российскому праву корпоративные признаки АО так значительны, что проявля-

ются уже при создании. Так, хотя ЮЛ считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ), но уже с момента принятия учредителями решения об учреждении АО законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные именно для корпораций: одна акция - один голос, а не один участник - один голос. Это, в частности, выражается в п. 4 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ), где для избрания органов управления требуется квалифицированное большинство в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

В то же время есть исключения при характеристике АО как корпорации. Так, при реорганизации АО в форме выделения или при приватизационном акционировании исчезает имущественный признак корпорации -формирование имущественной базы путем объединения вкладов участников, - а в т.н. компаниях одного лица вызывает сомнение сохранение такого признака корпорации, как участие (членство). Кроме того, у них отсутствует критерий «объединение имущества».

АО, по общему правилу, является собственником принадлежащего ему имущества. Его имущество создается за счет объединения вкладов учредителей. Деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (в отношении одного вида и типа акций - ч. 2 п. 1 ст. 25 ФЗ) является одним из конституирующих признаков АО (п. 1 ст. 96, п. 1 ст. 99 ГК РФ). АО принадлежит к числу ЮЛ, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права. Часть прибыли, направляемая в дивиденды, и оставшееся при ликвидации после расчетов с кредиторами имущество распределяется между участниками АО пропорционально количеству принадлежащих(вших) им акций.

Такие цели создания ЮЛ как обособление определенной имущественной массы и включение её в гражданский оборот, ограничение предпринимательского риска в АО достигают наивысшего развития, позволяя сконцентрировать в одних руках разрозненные капиталы, дающие в хозяйственной деятельности каждый в отдельности небольшой эффект; в результате централизации капиталов создаётся возможность решения крупных хозяйственных задач); акционеры и АО взаимно не несут ответственности по обязательствам друг друга, риск акционера ограничивается стоимостью его акций. В АО соединяются все

возможные легальные цели создания ЮЛ. Так, объединены цели обособления определенной имущественной массы и включения её в гражданский оборот с оформлением, осуществлением и защитой коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере в постановлении Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г., признавшем, что хозяйственные общества и товарищества «по своей сути являются объединениями - юридическими лицами, которые созданы гражданами для совместной реализации таких конституционных прав, как право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности»15. Кроме того, у АО существует социальная цель удовлетворения общекорпоративного интереса.

АО обладает разветвленной системой органов: управления, контроля, иных структурных; среди них обязательно присутствует орган непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т.п.). У этих органов несовпадающая сложноподчиненная компетенция. Применительно к хозяйственным обществам и, в первую очередь, к АО, говорят о системе корпоративного управления.

В АО могут присутствовать две общности: участники и трудовой коллектив.

АО основано на участии, преимущественное место в котором занимает имущественный элемент - формирование имущественной базы деятельности путем внесения учредителями и иными акционерами вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку. Акционеры рассматриваются как участники АО общегражданским и акционерным законодательством (п. 1 ст. 96, п. п. 1,2 ст.97, ч. II п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Участники АО не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада.

Споры с участием АО, за исключением трудовых, подведомственны арбитражным судам.

Единственным учредительным документом АО является его устав, что подчеркивает статутную, а не договорную природу ЮЛ.

Существование АО не зависит от состава его участников.

В целом же можно сделать вывод об отнесении АО к корпорациям.

1 Из современных исследований: Белоусов О.В. Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России: Дис. ... кавд. юрид. наук. - М., 1998; Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика: Научно-практич. пособие. - М., 1999; Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской Федерации (правовой аспект): Дис.... канд. юрид. наук. - Белгород, 2004; Шиткина И.С. Предпринимательские объединения: Учебно-пракгич. пособ. - М., 2001 и др.

2 Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. и др. Юридические лица; Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - 4.1. - М., 2000.

3 Ст. 8 ФЗ «О некоммерческих организациях», ст. 6 ФЗ «Об общественных объединениях» и др.

4 Например: Гражданское право. Общая часть / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 1999. - С. 140-141 (авт. гл. - И.В. Елисеев); Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. - Уфа, 1998. - С. 155.

5 Гражданское право. - С. 140-141.

6 Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. - М., 1973. - С. 814.

7 СЗ РФ. - 1995. -№ 21. - Ст. 1930.

8 Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М., 1950. -С. 347.

9 Хозяйственное законодательство: Учебник / Под ред. Н.И. Клейн. - М., 1990. - С. 104.

10 Уваров В. Новый АПК - новые проблемы // Российская юстиция. - 2003. - № 3. - С. 73. Об этом же свидетельствует этимологическая связь современного названия «производственный кооператив (артель)» (п. 1 ст. 107 ГК) с дореволюционным «артельное товарищество».

11 Братусь С.Н. Указ. соч. - С. 345.

12 Фроловский Н.Г. Указ. соч. - С. 47.

13 При сохранении в ГК существующей терминологии их можно называть некоммерческие организации корпоративного типа, в противном случае можно использовать понятие социальных организаций корпоративного типа, что будет четче отражать цели их деятельности.

14 Ст. 83 ГК Украины; ст.ст. 24, 30 и др. ГК Грузии.

15 СЗ РФ. - 1996. - № 45. - Ст. 5202.