Соотношение понятий «Совершение сделки» и «Заключение сделки», его правовое значение

168

ВЕСТНИК УДМУРТСКОГО УНИВЕРСИТЕТА

2009. Вып. 2 ЭКОНОМИКА И ПРАВО

УДК 343.2 Е.А. Анчишина

СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ «СОВЕРШЕНИЕ СДЕЛКИ» И «ЗАКЛЮЧЕНИЕ СДЕЛКИ», ЕГО ПРАВОВОЕ ЗНАЧЕНИЕ

Рассматривается проблема соотношения понятий «совершение сделки» и «заключение сделки», его правовое значение. Кроме того, автор затрагивает вопрос признания сделки незаключенной ввиду отсутствия государственной регистрации данной сделки.

Ключевые слова: совершение сделки, заключение договора, государственная регистрация сделки, незаключенная сделка, недействительная сделка.

В действующем гражданском законодательстве используются термины «совершение сделки» и «заключение сделки».

Интересным, на наш взгляд, представляется вопрос о том, тождественны ли указанные понятия или их необходимо различать.

Для того чтобы найти ответ на него, необходимо, прежде всего, обратиться к общепринятой в цивилистической доктрине классификации сделок на реальные и консенсуальные.

Так, к консенсуальным относят те сделки, для «совершения которых достаточно достижения соглашения о совершении сделки». Последующая передача вещи осуществляется с целью их исполнения. Для совершения реальной сделки одного соглашения недостаточно, необходима еще и передача имущества 1.

Договор как разновидность сделки также может быть реальным или консенсуальным. По общему правилу в соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом, согласно п.1 ст.433 ГК РФ, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В таком случае речь идет о консенсуальном договоре. Реальный же договор в соответствии с п.2 ст.433 ГК РФ считается заключенным с момента передачи имущества.

Анализ вышеуказанных норм позволяет сделать вывод о том, что момент заключения и момент совершения договора независимо от того, является ли он консенсуальным или реальным, совпадают.

При этом необходимо обратить внимание на тот факт, что законодатель отождествляет понятия совершение и заключение сделки, употребляя при этом термин «заключение» исключительно в отношении договора, а термин «совершение» - в отношении сделки. Так, согласно п.2 ст.154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. В соответствии же с п.3 указанной статьи для заключения договора необходимо выражение согласованной воли

Соотношение понятий «совершение» и «заключение»... 169

ЭКОНОМИКА И ПРАВО 2009. Вып. 2

двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Аналогичное разграничение анализируемых понятий встречается и в юридической литературе 2.

Однако, на наш взгляд, моменты совершения и заключения сделки могут в определенных законом случаях не совпадать.

Так, в соответствии с п.3 ст.433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. При этом, согласно п. 1 ст.425 ГК РФ, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

В то же время в силу п.1 ст.165 ГК РФ несоблюдение в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность.

В юридической литературе принято считать правило п.3 ст.433 ГК РФ общим, а положение п. 1 ст.165 ГК РФ - исключением из него 3. Иначе говоря, «незаключенными в случае отсутствия государственной регистрации признаются договоры, когда в отношении них в законе не указано, что такие договоры являются недействительными» .

Однако в цивилистической доктрине существует и противоположное данной точке зрения мнение, согласно которому «несоблюдение государственной регистрации сделки влечет ничтожность такой сделки», поскольку сделка в таком случае не соответствует требованиям закона (ст.168 ГК РФ). Положение ГК РФ о том, что договор считается заключенным с момента его государственной регистрации, позволяет сторонникам анализируемой позиции, в частности М.Семенову, утверждать, что «незаключенная сделка является видом ничтожной сделки» 5. Такой вывод автор обосновывает тем, что разграничение понятий «незаключенная сделка» и «ничтожная сделка» может привести к «конкуренции норм о несоблюдении формы сделки и несоблюдении государственной регистрации сделки» 6. Интересным представляется тот факт, что М. Семенов не относит государственную регистрацию к форме сделки, а считает ее самостоятельным условием действительности сделки.

Данная точка зрения является, на наш взгляд, спорной в связи с нижеследующим.

Во-первых, незаключенные сделки являются самостоятельным видом сделок и влекут правовые последствия, отличные от последствий недействительности сделок. Так, в случае недействительности сделки подлежат применению нормы § 2 гл.9 ГК РФ, а при признании сделки незаключенной - либо нормы ст.301 ГК РФ, либо нормы гл.60 ГК РФ. Следовательно, незаключенная сделка не может быть видом ничтожной сделки.

Во-вторых, согласно п.3 ст.165 ГК РФ если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. Проанализировав указанную норму, Е.Ю. Ширинская обоснованно делает вывод о том, что государственная реги-

170

Е.А. Анчишина

2009. Вып. 2 ЭКОНОМИКА И ПРАВО

страция не относится к форме сделки. При этом она данному юридическому акту придает значение лишь условия действительности сделки. Однако в определенных законом случаях государственная регистрация может быть также «необходимым условием признания договора незаключенным» 7.

Как справедливо отмечается в юридической литературе, из содержания п.3 ст.165 ГК РФ следует, что «непризнание за договором статуса «заключенного» не означает, что он не совершен. Совершение договора означает его составление в надлежащей форме и подписание сторонами (ст.160 ГК РФ). Более того, применительно к ряду сделок с недвижимостью различие между понятиями «совершение сделки» и «заключение договора» приведено в самом гражданском законодательстве. «Так, в силу п.3 ст.433, п.2 ст.558, п.3 ст.560 ГК РФ договоры продажи жилых помещений и предприятий считаются заключенными с момента государственной регистрации» 8. При этом ученые, придерживающиеся данной позиции, аргументируют ее, прежде всего, тем, что «ст.433 ГК РФ связывает момент заключения договора только с его регистрацией», в то время как ст.165 «допускает совершение сделки в надлежащей форме и до государственной регистрации» 9.

В-третьих, конкуренция норм о несоблюдении формы сделки и несоблюдении государственной регистрации сделки невозможна. Рассмотрим в качестве примера следующую ситуацию. Договор совершен в надлежащей форме, но не прошел государственной регистрации (при условии, что она является обязательной по закону). Такой договор, согласно п.3 ст.433 ГК РФ, не является заключенным. Если при тех же условиях не соблюдается сторонами форма договора, то он также считается незаключенным, а потому никак не может быть признан недействительным. Никакой конкуренции норм при этом не возникает, так как в первом случае договор совершен, но не заключен, а во втором - и не совершен, и не заключен. Таким образом, и в той, и в другой ситуации возникают последствия признания сделки незаключенной и подлежат применению соответствующие нормы гражданского законодательства.

В целях формирования единой точки зрения на содержание норм ст.165 и ст.433 ГК РФ и единообразной практики их применения представляется целесообразным внести в п.1 ст.165 ГК РФ изменения, касающиеся несоблюдения требования о государственной регистрации сделки, и изложить его в следующей редакции: в случае несоблюдения требования о государственной регистрации сделки она считается незаключенной, если закон не устанавливает, что такая сделка ничтожна, - а также привести в соответствие с указанной нормой действующее гражданское законодательство.

Необходимо, на наш взгляд, также обратить внимание на то, что в ряде случаев законодатель допускает одновременное признание договора незаключенным и недействительным. Так, в ст. 10 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» указывается, что несоблюдение правил о государственной регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность и в то же время, что договор об ипотеке считается заключенным и вступает в силу с момента его государственной регистрации. Однако, на наш взгляд, это не значит, что понятия ничтожной и

Соотношение понятий «совершение» и «заключение»... 171

ЭКОНОМИКА И ПРАВО 2009. Вып. 2

незаключенной сделки в данном случае тождественны. Учитывая изложенное, представляется необходимым исключить подобные приведенной выше норме положения гражданского законодательства, четко определив последствие несоблюдения требования о государственной регистрации либо как признание сделки незаключенной, либо как признание сделки ничтожной.

В юридической литературе существует мнение, согласно которому договор по этому основанию не может быть признан не только незаключенным, но и недействительным, поскольку на государственную регистрацию представляется состоявшийся договор, и эта функция никакого отношения к заключению договора не имеет. Сторонники данного подхода предлагают исключить из законодательства требование о государственной регистрации сделок, установив при этом возможность принудительно требовать государственной регистрации права посредством включения в ГК РФ нормы, аналогичной норме о требовании государственной регистрации сделки, предусмотренной ст.165 ГК РФ, что представляется, на наш взгляд, абсурдным 10.

Ряд авторов, так же как и ученые, придерживающиеся рассмотренной выше точки зрения, считают государственную регистрацию «внешним» по отношению к договору элементом, однако в отличие от последних не исключают при этом возможности признания договора ничтожным в случае несоблюдения требования о государственной регистрации.

Так, Д.О. Тузов утверждает, что государственная регистрация может придать договору юридическую силу, но «не может каким-либо образом повлиять на его заключение, поскольку заключают договор стороны, а не регистрирующий орган .. до регистрации договор считается заключенным, ибо в противном случае нечего было бы и регистрировать». По мнению автора, при буквальном толковании п.3 ст.433 ГК РФ «становится непонятным, какую функцию выполняет предписание п.1 ст.165 ГК РФ (в части, в которой идет речь о последствиях несоблюдения требования о государственной регистрации) ... Если п.3 ст.433 ГК устанавливает общее правило, оговаривая, что в законе могут содержаться изъятия из него, то п.1 ст.165 ГК был бы лишь бесполезным повторением этой оговорки» п.

Из вышеприведенной цитаты видно, что ученый явно смешивает понятия заключение и совершение сделки, что представляется неправильным. Более того, в рассуждениях Д.О. Тузова можно выявить существенные, на наш взгляд, противоречия, что дает основание усомниться в обоснованности позиции автора. Так, он указывает, что до государственной регистрации договор не имеет юридической силы и в то же время договор уже является заключенным. Однако в соответствии с п.1 ст.425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Следовательно, если договор, по мнению Д. О. Тузова, уже заключен, значит, он уже имеет юридическую силу и без государственной регистрации. В результате этого в рамках анализируемого подхода государственная регистрация теряет свое практическое значение, что в условиях современного гражданского оборота недопустимо.

172

Е. А. Анчишина

2009. Вып. 2 ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Так, Конституционный Суд РФ в своем определении от 5 июля 2001 г. № 132-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы закрытого акционерного общества «Ребау АГ» на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 1 статьи 165 и пунктом 3 статьи 651 Гражданского кодекса Российской Федерации» указал, что государственная регистрация призвана удостоверить со стороны государства юридическую силу соответствующих правоустанавливающих документов, не затрагивая самого содержания гражданского права. Таким образом, то обстоятельство, что содержание договора определяют стороны, а не регистрирующий орган, никоим образом не исключает значение государственной регистрации договора как акта, удостоверяющего вступление договора в силу, что пытался опровергнуть Д. О. Тузов. Как справедливо отмечается в юридической литературе, «государственная регистрация имеет не техническое, а юридическое (правообразующее) значение» 12.

Более того, Д.О. Тузов отождествляет несуществующие (незаключенные) сделки и ничтожные сделки 13. Если до государственной регистрации договор считается заключенным, то, следуя логике ученого, такой договор является действительным, что явно противоречит действующему гражданскому законодательству и утверждению самого Д.О. Тузова о том, что по данному основанию, согласно п.1 ст.165 ГК РФ, сделка ничтожна.

Учитывая изложенное, можно заключить следующее.

Моменты заключения и совершения сделок совпадают. Исключение составляют сделки, в отношении которых законом предусмотрена обязательная государственная регистрация.

Понятия «совершение сделки» и «заключение сделки» необходимо различать в отношении договоров, государственная регистрация которых предусмотрена действующим гражданским законодательством.

Совершение сделки (договора) - это составление документа, выражающего содержание сделки, в надлежащей форме и подписание его лицом (лицами), совершающим сделку или должным образом уполномоченными лицами.

Заключение договора - это юридический акт, с момента совершения которого договор вступает в силу и становится обязательным для сторон и третьих лиц.

Допускаемое законодателем смешение понятий «совершение сделки» и «заключение сделки», отсутствие четкого разграничения критериев признания сделки недействительной и незаключенной в случае несоблюдения требования закона о государственной регистрации приводят к необоснованному отождествлению указанных видов сделок и правовых последствий, которые они влекут. В связи с этим представляется необходимым внести изменения в действующее гражданское законодательство, исключив нормы, допускающие одновременное признание сделки и незаключенной, и недействительной по одному и тому же основанию, четко определив последствия несоблюдения требования закона о государственной регистрации сделки.

Соотношение понятий «совершение» и «заключение».

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

173

2009. Вып. 2

ПРИМЕЧАНИЯ

1 Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М.: Проспект, 2006. Т. 1. С.284; Суханов Е.А. Гражданское право. М.: Волтерс Кливер, 2006. Т.1. С.453; Кияшко В. Реальные (консенсуальные) договоры в гражданском обороте // Право и экономика.

2004. №5.

2 Ширинская Е.Ю. Сделки с недвижимостью: последствия несоблюдения требований о государственной регистрации // Юрист. 2005. №1. С. 10.

3 Кияшко В. А. Выбор надлежащего способа судебной защиты // Право и экономика.

2005. №6; Афонина Е.И. О правовых последствиях незаключенных сделок // Вестн. Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. 2005. №3. 2006. №1.

4 Кияшко В.А. Государственная регистрация сделок в гражданском законодательстве // Журн. рос. права. 2004. №11; Эрделевский А.М. Споры о регистрации сделок с недвижимостью // Бизнес-адвокат. 2003. №22 .

5 Семенов М. Государственная регистрация сделок и последствия ее несоблюдения // Право и экономика. 2002. №6. С. 18,19.

6 Д. О. Тузов отмечает, что в этих случаях заключенность/незаключенность является вторичной, последующей формой юридической квалификации по отношению к действительности/недействительности сделки (Тузов Д. О. О понятии «несуществующей» сделки в российском гражданском праве // Вестн. Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2006. №10. С.13.

7 Ширинская Е.Ю. Указ. соч. С. 10.

8 Васильев Д.С. Вопросы рассмотрения судами дел по искам о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Рос. юстиция.2006. №2.

9 Закройщикова Д. Защита гражданских прав при приобретении недвижимого имущества // Рос. юстиция. 1999. №12. С. 31,32.

10 Кияшко В.А. Государственная регистрация сделок в гражданском законодательстве // Журн. рос. права. 2004. №11.

11 Тузов Д.О. Указ соч. С.9.

12 Ширинская Е.Ю. Указ. соч. С. 12.

13 Тузов Д.О. Указ. соч. С.18.

Поступила в редакцию 30.06.09

Ye.A. Anchishina, postgraduate student

Correlation of the notions «Settlement of transaction» and «Conclusion of transaction», its legal significance

The paper is concerned with the problem of correlation of the notions «settlement of transaction» and «conclusion of transaction» and its legal significance. Besides, it deals with the question of declaring a transaction unconcluded due to the absence of state registration of the transaction involved.

Анчишина Евгения Александровна, аспирант ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» 426034, Россия, г. Ижевск, ул. Университетская, 1