Уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность

Строкина О.Н. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕЗАКОННУЮ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Порядок регистрации предпринимательской деятельности регулируется Федеральным законом №129-ФЗ от 08.08.01г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп. от 23.06.2003г. №76-ФЗ, от 08.12.2003г. №169-ФЗ,

от 23.12.2003г. №185-ФЗ, от 02.11.2004г. №127-ФЗ), который был принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 13.07.2001г. Ранее данный порядок регулировался Указом Президента РФ от 8 июля 1994г. "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" и Положением о порядке государственной регистрации субъектов

предпринимательской деятельности, утвержденным этим Указом.

Предпринимательская деятельность является общественно полезной формой социальной активности, но она может быть правомерной только при соблюдении определенных правил, нарушение которых может служить основанием для привлечения к уголовной ответственности. Необходимо помнить и о том, что существуют некоторые виды запрещенной деятельности, способные причинить существенный вред

гражданину, обществу и государству в целом.

При анализе деятельности, связанной с получением дохода, следует различать, некоторые аспекты запрещенности:

первый аспект - заключается в том, что запрещается без контроля со стороны государства, т.е. без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (без

образования юридического лица) либо

юридического лица, и лицензирования,

систематически извлекать прибыль, занимаясь предпринимательской деятельностью. Как таковая данная деятельность никому не запрещена и ею может заниматься практически любой, но чтобы приступить к ее осуществлению, необходимо соблюсти ряд требований и условий. Именно нарушение данного запрета служит основанием для привлечения к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ;

второй аспект - запрещается деятельность, связанная с извлечением дохода, и заключается она в том, что определенными видами деятельности, даже при наличии лицензии, могут заниматься только определенные субъекты. УК РСФСР в ч. 2 ст. 162.4 предусматривал ответственность за самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям, а ст. 171 УК РФ не содержит такого признака. Но говорить о декриминализации данного вида деятельности не уместно. Поэтому возникает вопрос: какой признак ст. 171 УК РФ следует

вменять - отсутствие регистрации или лицензии? Ведь субъект не сможет зарегистрировать ни государственное унитарное предприятие, ни государственное учреждение, а также

соответственно не сможет получить лицензию на данный вид деятельности.

третий аспект - при котором вопрос о невозможности получения лицензии приобретает наиболее очевидный характер. В

законодательстве РФ есть такие виды деятельности, разрешение на осуществление которых получить в принципе невозможно никому, так как эта деятельность запрещена вообще, так как нигде не регламентируется, но осуществление которой причиняет вред гражданам, обществу и государству соответственно. Например: никто не

может получить лицензию на проведение сеансов массового целительства.

Для Российского менталитета характерно, что если есть запреты, то есть и лица, которые данные запреты нарушают, будут нарушать и занимаются, будут заниматься подобной

деятельностью как предпринимательской, т.е. систематически получают, будут получать от нее доход. Но можно ли данную деятельность назвать предпринимательской, если она запрещена в принципе? Естественно нет. Таким образом,

возможно ли привлечь лицо, занимающееся данной деятельностью к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ? Ответ опять отрицательный, так как какой именно признак объективной стороны следует вменять совершенно непонятно?

Отсутствие лицензии? Но лицензию на данный вид деятельности получить невозможно, поэтому

ставить в вину лицу, которое занималось подобной деятельностью, отсутствие лицензии

более чем странно - ведь он эту лицензию и не смог бы получить, а тот факт, что лицо якобы уклоняется от контроля государства также не

имеет смысла. И поэтому в данном случае

государство должно привлекать к ответственности за то, что лицо получает доход от деятельности, которой никто не вправе заниматься.

Изложенное приводит к мысли о необходимости включения в УК РФ новых составов,

предусматривающих ответственность за занятие запрещенными видами деятельности с извлечением прибыли (дохода), как предпринимательской деятельностью, т. е. за деятельность, которая:

1) разрешена исключительно государственным (муниципальным) организациям; 2) в принципе запрещена, но не образует другого состава

преступления (занятие собственно запрещенными видами деятельности с извлечением прибыли (дохода). Данная точка зрения поддерживается С. Шанцевым и А. Кореневым, которые считают, что: «Установление уголовной ответственности за подобную деятельность представляется

целесообразным, поскольку не совсем логична уголовная ответственность за нарушение правил осуществления разрешенной деятельности, т.е. по ст. 171 УК РФ при отсутствии уголовной ответственности за занятие в принципе запрещенными видами деятельности. При этом необходимость формулирования общего состава для всех видов запрещенной деятельности объясняется высокой степенью динамичности регулятивного законодательства: возможностью или установления

новых запретов, или исключения уже имеющихся запретов. Поэтому представляется целесообразным дополнить УК РФ ст. 171.2 Занятие запрещенными видами деятельности.

1. Неправомерное осуществление деятельности, разрешенной исключительно государственным или муниципальным организациям, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, -

наказывается...

2. Занятие деятельностью, запрещенной федеральным законом, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, - наказывается...

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они причинили тяжкие последствия либо сопряжены с извлечением дохода в особо крупном размере, -наказываются...»

С данной точкой зрения конечно же можно согласиться но не мешает и добавить, что санкции за указанные деяния должны быть значительно строже, чем санкции предусмотренные ст. 171 УК РФ, так как данные виды деятельности зачастую причиняют существенный вред гражданам, обществу и государству в целом. Проблема возникнет и с определением понятия «тяжкие последствия», так как категория скорее всего предполагается быть оценочной, а это в практике вызывает много трудностей при принятии окончательного решения по делу.

Рассмотрев некоторые проблемы связанные с применением статьи 171 УК РФ, хотелось бы также кратко проанализировать и саму диспозицию данной нормы.

Незаконное предпринимательство, определяемое в ст. 171 УК РФ как предпринимательская деятельность, представляет собой противоправное систематическое совершение однородных действий в той или иной сфере производства, торговли, оказания услуг или иных видов деятельности, направленных на извлечение прибыли. Время, в течение которого она осуществляется, не имеет значения для признания ее уголовно наказуемой. Это преступление следует считать оконченным с момента совершения одного из действий в общей цепи предполагаемых однородных актов поведения. Так, для наличия признаков незаконного предпринимательства в деятельности

незарегистрированного торгового предприятия либо индивидуального предпринимателя достаточно совершения с их сторон нескольких сделок купли

- продажи, если они привели к извлечению дохода в крупном или особо крупном размере.

Незаконное предпринимательство следует отграничивать от единичного акта продажи одного или даже нескольких предметов, поскольку в данном случае отсутствует систематичность, повторяющийся процесс, направленный на

получение прибыли.

Родовой объект незаконного

предпринимательства - общественные отношения в сфере экономики.

Видовой объект - отношения в сфере экономической деятельности.

Непосредственный объект - установленный законом и другими нормативными правовыми актами порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Предмет незаконного предпринимательства факультативен. Им могут быть документы,

содержащие заведомо ложные сведения, которые предоставляются заявителем в орган,

производящий государственную регистрацию

юридических лиц и индивидуальных

предпринимателей.

Объективная сторона незаконного

предпринимательства, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, состоит в совершении следующих альтернативных действий:

1) осуществление предпринимательской

деятельности без регистрации;

2) осуществление предпринимательской

деятельности с нарушением правил регистрации;

3) предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

4) осуществление предпринимательской

деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;

5) осуществление предпринимательской

деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Причем все вышеуказанные действия

(бездействия) должны причинить крупный ущерб гражданам, организациям или государству или быть сопряжены с извлечением дохода в крупном размере.

Осуществление предпринимательской

деятельности без регистрации означает, что субъект, фактически занимающийся

предпринимательской деятельностью, не прошел предусмотренную гражданским законодательством государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 1, 2 ст. 23 ГК РФ) либо юридического лица (ст. 51 ГК РФ).

Осуществление предпринимательской

деятельности с нарушением правил регистрации означает, что, несмотря на то что сам факт регистрации заявителя в качестве

индивидуального предпринимателя либо

юридического лица имел место, тем не менее в

силу допущенных нарушений порядка регистрации индивидуального предпринимателя или

юридического лица этот факт регистрации не имеет юридической силы. Следовательно, предпринимательская деятельность указанного субъекта является незаконной.

Предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, - еще один способ злоупотреблений в сфере государственной регистрации заявителей в качестве

предпринимателей и различных организационноправовых форм юридических лиц, влекущий уголовную ответственность. Под документами, содержащими заведомо ложные сведения, следует понимать два вида документов, представляемых виновными:

документы, полностью сфабрикованные

преступниками и представляющие собой

разновидность интеллектуального подлога;

документы официальные, в которые внесены определенные коррективы путем изъятия отдельных сведений, подчисток, дописок и т.д. Здесь речь идет о материальном подлоге.

Оба вида документов должны содержать заведомо ложные сведения. Незнание

изготовителей документов либо тех, кто предоставил их в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ИФНС, Минюст и т.д.), того, что включенные в них сведения носят ложный характер, исключает уголовную ответственность.

Осуществление предпринимательской

деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, - способ занятия предпринимательством, запрещенный уголовным законодательством. Уголовная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии наступает лишь в том случае, когда получение лицензии на данную деятельность является юридически обязательным. Согласно Гражданскому кодексу РФ и Федеральному закону "О лицензировании отдельных видов деятельности"

- ФЗ N 128 от 8 августа 2001 года (с изм. от

13.03.02г., 21.03.02г., 09.12.02г.; от

10.01.03г., 11.03.03г., 26.03.03г., 23.12.03г.; от 02.11.04г.; от 21.03.05г.) - под лицензией

понимается специальное разрешение на

осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному

предпринимателю. При этом под лицензируемым видом деятельности понимается тот вид предпринимательской или иной деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии. Лицензирующими органами признаются федеральные органы исполнительной власти, органы

исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование в соответствии с указанным Федеральным законом (например: Управление федеральной службы по

налогам и сборам субъекта, Комитет по лицензированию субъекта, Нефтяные инспекции

субъекта и т.д.).

С точки зрения осуществления

предпринимательской деятельности без лицензии как вида незаконного предпринимательства

целесообразно иметь в виду следующие возможные ситуации:

1) лицензия с самого начала незаконной

предпринимательской деятельности не была получена, поскольку субъект указанной

деятельности вообще не собирался ее приобретать;

2) лицензия была получена, но с нарушением установленного порядка ее приобретения, и в этой связи не имеет юридической силы, то есть фактически имеется в наличии, но юридически отсутствует;

3) лицензия была получена в установленном законом порядке, но срок ее действия истек, и она потеряла свою юридическую силу;

4) лицензия была получена в установленном

законом порядке, срок ее действия не истек, но за допущенные нарушения ее действие приостановлено либо она аннулирована, то есть

досрочно потеряла свою юридическую силу.

Осуществление предпринимательской

деятельности с нарушением условий и требований лицензирования - вид уголовно наказуемого

незаконного предпринимательства. Согласно ст. 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензионными требованиями и условиями признается совокупность

установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом

обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Таким образом, незаконным предпринимательством признается нарушение именно этих условий и требований.

Состав преступления, предусмотренного ч. 1

ст. 171 УК РФ, - формально-материальный. Для наличия этого состава необходимо не только совершение хотя бы одного из рассмотренных выше деяний, но и причинение указанными деяниями крупного ущерба гражданам, организациям или

государству либо они должны быть сопряжены с

извлечением дохода в крупном размере. Деяния с извлечением дохода в крупном размере образует в рамках ч. 1 ст. 171 УК РФ формальный состав

преступления, а причинение деянием крупного

ущерба - материальный состав.

Согласно примечанию к ст. 169 УК РФ доходом в крупном размере, крупным ущербом признается доход, ущерб, сумма которого превышает двести пятьдесят тысяч рублей. При осуществлении предпринимательской деятельности без

регистрации учитывается весь доход от такой деятельности. При занятии предпринимательской деятельностью без лицензии учитывается только тот доход, который получен от деятельности, подлежащей лицензированию. При осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий и требований лицензирования учитываться должен доход, который получен с нарушением условий и требований лицензирования.

Признаком, образующим материальный состав, предусмотренный ч. 1 ст. 171 УК РФ, является причинение крупного ущерба гражданам,

организациям либо государству. В данном случае речь идет о прямом реальном ущербе, так и о косвенном, то есть об упущенной выгоде.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет.

Субъективная сторона незаконной

предпринимательской деятельности,

предусмотренной ч. 1 ст. 171 УК РФ, предполагает наличие умышленной вины в виде прямого умысла:

1) виновный осознает общественную опасность

осуществления предпринимательской деятельности

без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно предоставления в орган, осуществляющий государственную регистрацию

юридических лиц и индивидуальных

предпринимателей, документов, содержащих

заведомо ложные сведения, либо осуществления этой деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением требований и условий лицензирования,

сопряженных с извлечением дохода в крупном размере, и желает совершить указанные действия;

2) виновный осознает общественную опасность

перечисленных выше действий, предвидит

возможность или неизбежность наступления

общественно опасных последствий в виде причинения крупного ущерба гражданам,

организациям или государству и желает

наступления этих последствий.

Цели и мотивы осуществления незаконной предпринимательской деятельности не являются обязательными признаками субъективной стороны преступления, но они могут учитываться судом при назначении наказания.

Квалифицирующими признаками ч. 2 ст. 171 УК РФ являются:

1) совершение деяния организованной группой;

2) совершение деяния, сопряженного с извлечением дохода в особо крупном размере.

Совершение незаконной предпринимательской деятельности организованной группой в составе квалифицирующего признака означает, что рассматриваемое деяние совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений рассматриваемого вида.

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности, сопряженной с извлечением дохода в особо крупном размере, - еще один квалифицирующий признак. Понятие "доход в особо крупном размере" определено законодательно. Согласно примечанию к ст. 169 УК РФ доходом в особо крупном размере признается доход, сумма которого превышает один миллион рублей.

В качестве санкции за деяние, включенное в ч. 1 ст. 171 УК РФ, предусмотрены следующие альтернативные наказания:

1) штраф в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет;

2) либо обязательные работы сроком от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов;

3) либо арест на срок от четырех до шести месяцев.

Санкцией за совершение деяний,

предусмотренных ч. 2 ст. 171 УК РФ, являются альтернативные наказания в виде:

1) штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет;

2) лишения свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Исходя из санкций незаконная

предпринимательская деятельность, признается преступлением средней тяжести. Такой подход не совсем рационален. Было бы правильнее за квалифицированный состав установить наказание в виде лишения свободы на срок до шести (семи) лет и тем самым перевести деяние из категории преступлений средней тяжести в разряд тяжких преступлений, так как последствия данного деяния довольно существенно могут отразиться на финансовом благополучии граждан, общества и государства в целом.

Нормативные источники:

1. Уголовный кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 27.10.1960г.);

2. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22.07.1993г. N 5487-1);

3. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.05.1996г.);

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ

(принят ГД ФС РФ 21.10.1994г.);

5. Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности» (принят ГД ФС РФ 13.07.2001г.);

6. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

7. Постановление Пленума Верховного суда РФ от 18.11.04г. №23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»

ЛИТЕРАТУРЫ

1. Волженкин Б.В. Экономические преступления. Санкт-Петербург, 1999.;

2. Карпович О.Г. Уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность. // Юрист, №2, 2 0 03г.;

3. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (издание третье, измененное и дополненное) // Под ред. Ю.И. Скуратова, В.М. Лебедева / Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА,

2000г.;

4. Преступления с сфере предпринимательской деятельности. // Аудиторские ведомости №11, 12 ноябрь, декабрь 2004г.;

5. Шанцев С., А. Коренев Незаконное предпринимательство и другие формы запрещенной деятельности. // Законность, №10, 2000г.