Правовая природа бездокументарных ценных бумаг

УДК 347.457

С. М. Бойцов*

Правовая природа бездокументарных ценных бумаг

В статье рассматриваются вопросы о правовой природе бездокументарных ценных бумаг в свете последних изменений в гражданском законодательстве РФ, определения правового режима таких бумаг. Анализируются различные взгляды на правовую природу бездокументарных ценных бумаг с учетом позиции законодателя по данному вопросу.

The article concerns the issue of the legal nature of book-entry securities in light of recent changes in the civil legislation of the Russian Federation, and it also concerns the determination of legal regime of book-entry securities. Taking into account the position of the legislator on this issue, the article analyzes the various viewpoints on the legal nature of book-entry securities.

Ключевые слова: ценные бумаги, бездокументарные ценные бумаги, вещноправовой режим, правовая природа бездокументарных ценных бумаг.

Key words: securities, book-entry securities, proprietary regime, legal nature of book-entry securities.

Согласно Федеральному закону от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», с 1 октября 2013 г. в ГК РФ закреплены два самостоятельных института - документарных и бездокументарных ценных бумаг. В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права1. Поэтому и двойственность (в классическом понимании) к ним неприменима. Какова же тогда правовая природа этих бумаг?

* © Бойцов С. М., 2015

1 Это подтверждает и ст. 128 ГК РФ, в соответствии с которой бездокументарные ценные бумаги отнесены к иному имуществу.

84

По поводу правовой природы бездокументарных бумаг в научной литературе высказываются самые разнообразные суждения2. Некоторыми авторами указывается на невозможность признания бездокументарных бумаг объектами права собственности3. Другие выступают за признание бездокументарных бумаг вещью и распространение на них соответствующего правового режима4. «Вещный» подход к бездокументарным бумагам предлагался также в «Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» (утв. Банком России № 01-04/804, ФКЦБ РФ № ДВ-4117, Минфином РФ № 05-01-01 01.07.1997)5.

Отдельные исследователи также отстаивают необходимость подведения бездокументарных бумаг под вещный режим, но при этом предлагают различные способы решения этой задачи. В результате появляются такие категории, как «бестелесные вещи»6, «идеальная оболочка»7, «нематериальные вещи»8. Другой прием заключается в рассмотрении бездокументарных бумаг как фикции документарных бумаг9. Кроме того, можно встретить подход, суть которого состоит в частичном подведении бездокументарных бумаг под режим вещей. Так, по мнению Юлдашбаевой Л. Р., «Более плодотворным был бы путь частичного распространения на бездокументарные ценные бумаги вещно-правового режима»10.

С доктринальных позиций бездокументарные бумаги, конечно же, не могут быть признаны вещью и, следовательно, объектом права собственности. Принято считать, что право собственности помимо иных правомочий (пользование, распоряжение) включает в себя правомочие владения.

2 В целом выделяют две основные концепции относительно правовой природы ценных бумаг: документарной (ценной бумагой - вещью является лишь документарная бумага) и бездокументарной (любая ценная бумага - это вещь особого рода).

3 См., напр.: Белов В. А. Бездокументарные ценные бумаги. М.: ЮрИнфоР, 2003. С. 14-15.

4 См., напр.: Айнетдинов Р. Х. Производные ценные бумаги в гражданском праве России: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013. С. 91.

5 Вестник Банка России. № 47. 23.07.1997.

6 См.: Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. С. 79.

7 См.: Степанов Д. И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хоз-во и право. 2002. № 3. С. 80.

8 См.: Решетина Е. Н. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг // Журн. рос. права. № 7. 2003. С. 111.

9 См.: Ефимова Л. Г. Правовые проблемы безналичных денег // Хоз-во и право. 1997. № 2. С. 47.

10 Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 52.

85

Именно во владении выражается принадлежность вещи собственнику. Под владением понимается фактическое господство лица над вещью11. Владение вещью как некое наличное, внешне воспринимаемое состояние выступает дополнительным весомым доказательством управомоченности владельца наряду с другими доказательствами его права (правоустанавливающими документами и т. д.)11 12 Кроме того, правомочие владения имеет первостепенное значение для осуществления иных правомочий собственника (пользование, распоряжение). К примеру, Хвостов В. М. отмечает: «Чтобы собственник мог эксплуатировать вещь, он должен предварительно получить фактическое господство над нею»13 14. Очевидно, что фактическое господство над бездокументарными бумагами как правами установить невозможно.

Такие категории, как «бестелесные вещи», «идеальная оболочка» и т. д. представляются чересчур надуманными. Использование в целях распространения на бездокументарные бумаги вещно-правового режима подобных конструкций препятствует выявлению правовой сущности этих бумаг. Такие теоретические построения подвергаются жесткой критике в специальной литературе .

Бездокументарные бумаги представляют собой имущественные (преимущественно) права. Их появление связано с лишением классических документарных бумаг материального носителя. Проще говоря, документ убрали - остались права. Однако это не разрозненные имущественные права. Бездокументарная бумага - это некий комплекс прав (совокупность прав), определенный в законодательстве как ценная бумага. Даже если речь идет только об одном праве (например, опцион эмитента), ситуация не меняется - такое право является содержанием особого объекта прав, которому законом придан статус ценной бумаги. Если в известных случаях не обращать внимания на документ, можно сказать, что любую ценную бумагу можно рассматривать как определенный комплекс прав (право), поименованный в законе в качестве бумаги15. Определенная совокупность

11 См., напр.: Генкин Д. М. Право собственности в СССР. М., 1961. С. 82.

12 См.: Байбак В. В. Обязательственное требование как объект гражданского оборота. М., 2005. С. 47.

13 Хвостов В. М. Система римского права: учеб. М., 1996. С. 270.

14 См., напр.: Лапач В. А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. СПб., 2002. С. 450.

15 Однако в документарной бумаге этот комплекс прав сливается с материальным носителем, «овеществляется» настолько, что становится возможным применение вещноправового режима.

86

прав (или право) посредством установления в законе получает «жизнь» как ценная бумага и впоследствии становится реальным объектом гражданскоправового оборота.

Условный характер бездокументарной ценной бумаги отчетливо проявляется в применении законодателем термина «удостоверение» в отношении бездокументарных бумаг. Как уже отмечалось, в ст. 142 ГК РФ закреплено, что бездокументарная бумага - это имущественные права. Однако ст. 149.3 ГК РФ говорит о бездокументарных бумагах, удостоверяющих право требования. При наложении этих норм получается, что ст. 149.3 ГК РФ говорит о правах, удостоверяющих указанное выше право. Как видно, здравый смысл отсутствует, если только не использовать понятие ценной бумаги. В ст. 149.3 ГК РФ говорится также о «количестве» бездокументарных бумаг. Очевидно, что применительно к правам более правильным является использование категории «объем». Подобные нон-сенсы в праве доказывают, что ценная бумага - это понятие довольно отвлеченное, используемое законодателем для обозначения конкретной совокупности прав (права).

Изначально имущественные права воплощались в документе. Это было необходимо для распространения на ценные бумаги режима вещей. Кроме того, материальный носитель был необходим для реализации удостоверенных бумагой прав. По меткому замечанию Г. Ф. Шершеневича, «...если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге»16.

Именно такая ситуация и сложилась на современном рынке ценных бумаг - в связи с развитием электронного оборота комплекс прав (право), образующий бумагу, с недавнего времени может быть осуществлен независимо от наличия материального субстрата. Поэтому стоит согласиться с мыслью, высказанной в «Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг», о том, что «необходимо рассматривать бумажный документ и “бездокументарную форму” как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации»17.

Бездокументарная бумага - это не просто имущественное право. Такая бумага мыслится как особый объект гражданских прав, по своему

16 Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 173.

17 «Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» (разд. 1, п. 9).

87

функциональному назначению тождественный документарной бумаге. По сути, различие между документарной и бездокументарной бумагами заключается лишь в форме удостоверения совокупности прав. Поэтому бездокументарная бумага - это такой же оборотоспособный объект прав, как и бумага документарная. В этой связи без применения норм вещного права при регулировании отношений, связанных с правами на бездокументарные бумаги, просто не обойтись, поскольку только в арсенале вещного права имеется необходимый для этого инструментарий.

Заметим, что в многочисленных нормах законодательства о бездокументарных бумагах говорится как об объекте права собственности. Так, согласно п. 3 ст. 57 Закона об АО акции могут находиться в общей долевой собственности нескольких лиц. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Примеры можно продолжить.

Кроме того, в отношении бездокументарных бумаг используются правовые институты, применяемые к вещам. Так, Л. Р. Юлдашбаевой верно подмечено, что бездокументарная бумага может быть объектом договора купли-продажи (ст. 454 ГК РФ), что свидетельствует о применении к ней правил о вещах применительно к сделке купли-продажи18. Еще один пример: согласно п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг бездокументарные бумаги могут являться предметом договора займа19. Однако, как известно, заем может совершаться только с вещами, определяемыми родовыми признаками (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Подчеркнем, что возможно лишь частичное включение в режим бездокументарных бумаг некоторых вещно-правовых элементов. То же самое следует сказать и в отношении обязательственных элементов в режиме бумаг. Ни вещное, ни обязательственное право полностью не подходит к описанию всей полноты отношений, которые возникают в реальной жизни по поводу ценных бумаг. Данная мысль нашла отражение в «Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг»20.

18 См.: ЮлдашбаеваЛ. Р. Указ. соч. С. 66.

19 На то, что бездокументарные ценные бумаги могут быть предметом договора займа, указывают и суды (Постановление ФАС МО от 27.07.2006 № КГ-А40/6397-06 по делу № А40-54147/05-19-327, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2012 по делу № А75-5703/2011 и др.).

20 В докладе, в частности, указывается, что ««традиционный» инструментарий права собственности не дает для «бездокументарных» ценных бумаг полного решения вопросов

88

В новой редакции ГК РФ законодателем также сделан выбор в пользу частичного распространения на бездокументарные бумаги режима вещей - именных документарных бумаг. Согласно п. 6. ст. 143 ГК РФ если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не следует из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. В соответствии с п. 3 ст. 149.1 ГК РФ к отношениям, связанным с исполнением по бездокументарным ценным бумагам (если это не противоречит существу таких ценных бумаг), применяются некоторые правила о документарных бумагах21.

Как видно, о стройном правовом режиме бездокументарных бумаг говорить не приходится. Такой режим остается до конца невыясненным. Очевидно, что законодатель не признает бездокументарные бумаги объектом права собственности22. Указание на применение к таким бумагам правил об именных документарных бумагах (в отношении которых ведется учет), по-видимому, преследует цель подчеркнуть, что ведущая роль принадлежит документарным бумагам. И все же, о каких конкретно правилах идет речь? Заметим, что прямо не указывается на применение правил о всех документарных бумагах. Не вносит ясности и использование формулировок типа «если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги». Между тем речь идет о новом самостоятельном объекте прав, а не о форме фиксации прав как прежде. Представляется, что правовой режим такого объекта должен быть описан предельно ясно. В частно-

виндикации, защиты добросовестного приобретателя, передачи ценных бумаг (гражданское законодательство говорит о «вручении» вещи). В то же время инструментарий традиционного обязательственного права не подходит с точки зрения концепции уступки требования (цессии), которая допускает право должника предъявлять новому кредитору возражения, основанные на его отношениях со старым кредитором, что полностью исключает концепцию легитимации по ценным бумагам (когда, например, запись в реестре кредиторов по ценным бумагам должна давать «очищающее» значение для нового приобретателя). При обоих подходах (и при «вещном», и при «обязательственном»), с одной стороны, необходимо делать некоторые (более или менее существенные) «опущения» из правил, а с другой стороны - дорабатывать юридический инструментарий». - «Доклад О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» (разд. 1, п. 11).

21 Речь идет о правилах, касающихся ограничения возражений (ст. 145 ГК РФ) и определения последствий исполнения по ценной бумаге ненадлежащему лицу в тех случаях, когда исполнитель знал об этом (п. 2 ст. 144 ГК РФ).

22 Это выражается также в использовании в отношении таких бумаг категории «правообладатель» в гл. 7 ГК.

89

сти, необходимо прямо указать на возможность применения к бездокументарным бумагам, обладающим не вещной природой, в отдельных случаях норм о праве собственности. Кроме того, нужно решить вопрос о соотношении норм вещного и обязательственного права при регулировании таких бумаг.

Список литературы

1. Айнетдинов Р. Х. Производные ценные бумаги в гражданском праве России: дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2013. - 227 с.

2. Байбак В. В. Обязательственное требование как объект гражданского оборота. - М.: Статут, 2005. - 222 с.

3. Белов В. А. Бездокументарные ценные бумаги. - 3-е изд. - М.: ЦентрЮрИнфоР, 2003. - 106 с.

4. Белов В. А. Еще раз о проблеме бездокументарных ценных бумаг // Правоведение. - 2008. - № 2. - С. 211-231.

5. Генкин Д. М. Право собственности в СССР. - М.: Госюриздат, 1961. -

223 с.

6. Гражданское право: в 2 т.: учеб. / отв. ред. проф. Е. А. Суханов. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: БЕК, 1998. Т. I. - 816 с.

7. Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг (утв. Банком России № 01-04/804, ФКЦБ РФ № ДВ-4117, Минфином РФ № 05-01-01 01.07.1997) // Вестн. Банка России. - № 47. - 23.07.1997.

8. Ефимова Л. Г. Правовые проблемы безналичных денег // Хоз-во и право. - 1997. - № 2. - С. 39-49.

9. Лапач В. А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002. - 544 с.

10. Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. - М.: Статут, 1998. - 176 с.

90