Коллизионные вопросы в области семейного права

Курумшиева Э.И.

к.ю.н., и.о. доцента кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Кыргызского национального университета им. Ж. Баласагына

КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ СЕМЕЙНОГО ПРАВА

Аннотация

В статье рассматриваются особенности правового регулирования брачно-семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком. Анализируется законодательство о семейно-брачных отношениях некоторых зарубежных стран. Освещаются актуальные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи.

Ключевые слова: семейное право, законодательство, международное частное право, коллизионные нормы, коллизионные привязки, брак, семейно-брачные отношения, унификация, иностранный элемент.

Keywords: family law, legislation, private international law, conflict rules, connecting factor, marriage, marital relations, unification, foreign element.

Материально-правовые нормы семейного права различных государств очень разнообразны, что порождает на практике возникновение коллизий при решении различных вопросов, связанных с правоотношениями с иностранным элементом. Существенное влияние на регулирование семейных отношений оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции [1, 25].

В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (Россия, Кыргызская Республика, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки и др.). Основными источниками регулирования брачно-семейных отношений в странах континентальной

Европы являются специальные разделы гражданских кодексов (Германия, Италия, Швейцария) или специальные законы о браке и семье (Венгрия, Польша, Хорватия, Чехия).

Коллизионное регулирование семейно-брачных отношений осуществляется не только при определении материальных условий, но и при решении различных вопросов семейного права: а) заключения и расторжения брака, б) признания брака недействительным, в) определения режима имущества между супругами, г) усыновления, установления опеки или попечительства, д) правового регулирования алиментных обязательств, 3) оспаривания отцовства (материнства) и др.

Семейное право разных стран принципиально отличается и с большим трудом поддается унификации. Основными коллизионно-правовыми проблемами брака и семьи являются: 1) форма и условия заключения брака; 2) расовые и религиозные ограничения; 3) запреты на браки с иностранцами; 4) необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак; 5) личный закон (главенство) мужа; 6) заключение брака по доверенности и через представителя; 7) полигамия и моногамия; 8) однополые браки; 9) ответственность за отказ вступить в обещанный брак; 10) «хромающие браки».

«Хромающие браки» - это браки, порождающие юридические последствия в одном государстве и считающиеся недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, в случае если они отличаются от их национальных установлений. К примеру, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. «Хромающие браки» представляют из себя серьезное дестабилизирующее явление в международной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия.

Законодательство большинства государств исходит из единобрачия

(моногамии). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки признается многоженство (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Кроме того, законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения, не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания.

Из этих отдельных примеров видно, что при различиях в семейном законодательстве в тех случаях, когда в брак вступают граждане разных государств, решение коллизионного вопроса приобретает большое значение. В государствах Запада коллизионные нормы семейного права отличаются большим разнообразием.

Доктрина и судебная практика некоторых государств при разрешении споров в области семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, применяют теорию расщепления статутов: единый семейный (брачный) статут, статут общих последствий брака, статут права на имя (изменение фамилии вследствие вступления в брак), статут заключения брака, статут расторжения брака, статут имущественных отношений супругов [2, 245]. Эта теория позволяет более детально регулировать все вопросы брачно-семейных отношений. Почти все аспекты брачно-семейных отношений регулируются посредством «цепочки» коллизионных норм.

Так, доктрина выделяет наиболее распространенные коллизионные привязки для установления применимого права в брачно-семейных отношениях: 1) закон места заключения брака (расторжения, признания брака недействительным); 2) личный закон супругов; 3) закон страны постоянного проживания ребенка; 4) личный закон усыновителя; 5) закон компетентности учреждения; 6) закон суда; 7) закон страны совместного проживания супругов; 8) закон последнего совместного места жительства; 9) личный закон ребенка; 10) закон места нахождения общей семейной собственности; 11) закон места заключения брачного договора; 12) личный

закон лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

Все эти привязки должны по возможности единообразно применяться при регулировании брачно-семейных отношений («статут семейного права»).

В отношении личного закона могут применяться различные комбинации: закон гражданства мужа, закон гражданства жены, закон общего гражданства. Аналогичная ситуация складывается и при использовании закона места жительства. При этом некоторые вопросы, например, материальные условия заключения брака, для каждого лица решаются индивидуально: определяются или законом гражданства, или законом места жительства для каждого из вступающих в брак.

Кроме перечисленных, в рассматриваемой области по-прежнему используются классические принципы: закон суда (lex fori) и закон «автономии воли» (lex voluntatis) [3, 98].

Закон суда выступает в качестве вспомогательного средства, если привязка к иностранному праву не позволяет достичь должных правовых последствий, направленных на установление «принципа наибольшего благоприятствования» для более «слабой» стороны. В отличие от закона суда, закон «автономии воли» применяется далеко не во всех правовых системах и, как правило, ограничен определенными рамками.

Как правило, решающим законом международное частное право считает закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Практическое удобство такого подхода заключается в том, что место заключения брака легко определить. Но неудобство такого подхода проявляется в том, что заинтересованные лица могут заключить брак в той стране, где отсутствуют препятствия, установленные в их странах. Таким образом, запреты, установленные национальным законодательством, обходятся. Страны в стремлении не допустить такого хода событий принимают специальные акты, постановления с целью непризнания брака, заключенного в

государстве, законодательство которого позволяет обходить запреты этих стран. Принцип lex loci celebrationis действует в Аргентине, Гватемале, Мексике, с некоторыми оговорками в Великобритании, Германии и Франции [1, 87]. В КНР при вступлении в брак гражданина КНР с иностранцем применяется закон места заключения брака, а при расторжении брака - закон места нахождения суда, принявшего дело к рассмотрению (ст. 147 Общих положений гражданского права 1986 г.) [4, 65].

Согласно другому подходу к законам, регулирующим условия брака, относят личный закон, который может быть законом домицилия, т.е. своей страны, или законом гражданства. Принцип применения личного закона используется в Норвегии, Дании и в ряде латиноамериканских стран [1, 87]. Принцип применения закона гражданства практикуется в большинстве государств.

Ряд стран воспринял комбинацию этих двух подходов. Так случилось в странах, которые ратифицировали Гаагскую конвенцию 1902 года о браке. В странах-участницах этой Конвенции признаются браки, которые заключаются по закону страны, по совершению брака в религиозной форме. Конвенция 1978 года о заключении брака заменила Конвенцию 1902 года. Ее отличие от Конвенции 1902 года состоит в том, что она внесла изменения в требования, которые предъявляются к форме брака. Кроме того, в Конвенции приведен перечень браков, к которым она не применяется. В этом перечне -не оформленные надлежащим образом браки, посмертные браки, браки, заключенные на борту того или иного транспортного средства (самолет, морское судно), браки, оформленные военными властями.

Таким образом, будет признан брак, заключенный в религиозной форме, в тех странах, где такая форма приравнивается к государственной регистрации, т.е. альтернативная или та или другая форма брака (Великобритания, Испания, Португалия, Дания, Италия, Польша, Кипр, Мальта), или является единственной формой признания брака государством

(Израиль, Иран, Египет, отдельные штаты США и провинции Канады). Также признается только гражданская форма (Франция, ФРГ, Япония и многие другие), одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские страны, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии). Существуют также консульские браки [5, 187-188].

Между тем, общими для всех стран условиями заключения брака являются: достижение установленного законом брачного возраста; отсутствие условий, препятствующих заключению брака; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными; запрет на вступление в брак с ограниченно дееспособными и полностью недееспособными лицами; явно выраженное согласие жениха и невесты.

Отметим условия заключения брака, которые используются в некоторых странах: обещание вступить в брак и последствия его неисполнения (в Италии и Турции); публичное оглашение предстоящего брака - как обязательное условие заключения брака (Италия, Франция, Швейцария и некоторые штаты США); заявление под присягой об отсутствии предусмотренных законом препятствий к заключению брака (США и Великобритания).

В законодательстве ряда стран устанавливаются особые правила для заключения брака в случае, когда существует большая разница в возрасте будущих супругов: согласно Иорданскому закону, если жених старше невесты более чем на 20 лет, а невеста не достигла 18-летнего возраста, то разрешение заключить такой брак может дать только суд [4, 77].

При заключении брака в ряде арабских государств согласие со стороны жениха или невесты, в отличие от законодательства большинства государств, вообще не включается в число обязательных условий: в соответствии с семейным правом Йемена от имени невесты брачный договор заключает ее

опекун, который может выдать замуж несовершеннолетнюю девушку вообще без ее согласия. Опекун имеет также широкие полномочия и по распоряжению судьбой несовершеннолетнего юноши, которого он может женить при условии, что последний достиг 15-летнего возраста.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что в некоторых странах вообще не устанавливается возрастной ценз для лиц, вступающих в брак, в частности, возраст брачной правоспособности не предусмотрен законодательством Йемена [4, 67].

Общий статут прекращения брака определяет следующие вопросы: допустимость раздельного проживания супругов; причины и условия расторжения брака или раздельного проживания супругов; обязательство супругов заключить соглашение о мерах, касающихся личности, алиментов, имущества супругов, и в отношении детей, за которых они несут ответственность; расторжение брачной связи или в случае раздельного проживания степень ее ослабления. Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака, субсидиарные привязки - личный закон супругов и закон суда.

Переход Кыргызской Республики к открытому обществу, увеличение числа браков лиц с различным гражданством («смешанных» браков), а также случаев усыновления кыргызских детей иностранцами - все это повлекло за собой внесение существенных изменений в семейное законодательство.

В Семейном кодексе Кыргызской Республики (далее - СК КР), введенном в действие с 30 августа 2003 года, произведена кодификация правовых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев и апатридов [6]. Для признания брака, заключенного гражданами Кыргызской Республики за рубежом, должны соблюдаться

требования законодательства страны регистрации брака, а также ст. 15 СК КР, в противном случае брак не будет признан в Кыргызской Республике.

В разд. VII СК КР «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных лиц и лиц без гражданства» предусмотрены основания и условия применения семейного законодательства Кыргызской Республики и норм иностранного семейного права к семейным отношениям с участием иностранных лиц и лиц без гражданства к семейным отношениям граждан Кыргызской Республики, если эти отношения связаны с территорией иностранного государства. В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определен порядок установления содержания иностранного семейного права (ст. 173 СК КР) [6]. Это является обязанностью суда и иных компетентных органов Кыргызской Республики.

В нормах СК КР получили отражение положения ратифицированных Кыргызской Республикой международных правовых актов в области прав человека и семейного права.

Унификация законодательства разных стран по вопросам семейных правоотношений - занятие сложное и трудно осуществимое.

Попытки унификации брачно-семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, предпринимаются с начала XX в. (первой в 1902 г. была принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов).

Всего с начала XX в. было принято более 50 конвенций; многие из них так и не вступили в силу. В настоящее время наиболее важными универсальными и региональными международными соглашениями в области семейного права представляются следующие: Нью-йоркская конвенция ООН о взыскании алиментов за границей (1956); Конвенция о гражданстве замужней женщины (1958); Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних (1961); Нью-

Йоркская конвенция ООН о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков (1962); Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении (1965); Люксембургская конвенция о признании решений в области супружеских отношений (1967); Страсбургская конвенция об усыновлении детей (1967); Гаагская конвенция о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов (1970); Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973); Страсбургская конвенция о правовом статусе внебрачных детей (1975); Гаагская конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов (1978); Гаагская конвенция о заключении и признании действительности браков (1978); Гаагская конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей (1980); Люксембургская конвенция о признании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки над детьми (1980); Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления (1993); Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, принудительном исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности родителей и мер по защите детей (1996); Страсбургская конвенция об осуществлении прав детей (1996); Гаагская конвенция о международной защите совершеннолетних (2000); Страсбургская конвенция о контактах в отношении детей (2003); Гаагская конвенция о международном порядке взыскания алиментов на детей и других форм содержания семьи (2007); Страсбургская конвенция об усыновлении детей (2008).

Следует отметить, что эти конвенции не являются обязательными для всех государств. Таким образом, отсутствие единых материальных и коллизионных норм для всех правовых систем компенсируется принятием международных конвенций, формированием международных обычаев, применяемых физическими и юридическими лицами независимо от их

государственной принадлежности.

Рассмотрев вопрос брачно-семейных отношений в международном частном праве, можно прийти к выводу, что, несмотря на значительное количество конвенций и международных соглашений, принятых в данной области, на сегодняшний день наиболее важные материально-правовые нормы, регулирующие вопросы брака, семьи, опеки, усыновления и т.д., содержатся во внутреннем законодательстве стран. Исходя из этого, главной проблемой является выбор закона, который должен применяться при регулировании брачно-семейных отношений между гражданами разных государств. Для решения этого вопроса существует ряд коллизионных привязок, описанных в данной статье.

Сфера семейно-брачных отношений является уникальной, поскольку ни процесс унификации, ни существование международных обычаев не могут стереть ту специфику в регулировании, которая обусловлена национальными нормами, уходящими корнями в исторические и религиозные традиции различных народов и наций. Литература:

1. Семейный кодекс Кыргызской Республики от 30 августа 2003 года № 201. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: Шр//1;ок1;от^.

2. Богуславский М.М. Международное частное право / М.М. Богуславский. - М.: Юрист, 2000.

3. Гетьман-Павлов И.В. Международное частное право: учебник / И.В. Гетьман-Павлов. - М.: Юрайт, 2014. - 542 с.

4. Рузакова О.А. Семейное право: учебник / О.А. Рузакова. - М.: Эксмо, 2010. - 208 с.

5. Сарсембаев М.А. Международное частное право: учебное пособие / М.А. Сарсембаев. - Алма-Ата, 1998.

6. Федосеева Г.Ю. Международное частное право: учебник / Г.Ю. Федосеева. - М.: Профобразование, 2000.