Проблемные моменты в законодательстве, связанные с производством обыска в жилище

УДК 343.132

ПРОБЛЕМНЫЕ МОМЕНТЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ, СВЯЗАННЫЕ С ПРОИЗВОДСТВОМ ОБЫСКА В ЖИЛИЩЕ

© Чекуров Н. Г., 2012

Статья посвящена проблемам, связанным с производством обыска и выемки в жилище, так как в современном уголовном процессе одним из наиболее значимых способов получения доказательственной информации является проведение обыска и выемки. Однако на практике при производстве данных следственных действий возникает ряд существенных противоречий. Поднимается вопрос о совершенствовании действующего уголовно-процессуального законодательства.

Ключевые слова: обыск; выемка; жилище; следственное действие; уголовное дело; преступление; правовое государство; постановление; судебное решение; конфискация; законодательство.

Уважение прав и основных свобод человека является основным принципом современного международного права. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства (ст. 2). К примеру, в резолюции № 53/144, принятой Генеральной Ассамблеей ООН от 9 декабря 1998 г., подчеркивается, что каждое государство несет основную ответственность и обязанность защищать, поощрять все права человека и основные свободы, в частности, путем принятия таких мер, которые могут потребоваться для создания всех условий и правовых гарантий, необходимых для того, чтобы все лица под его юрисдикцией, индивидуально и совместно с другими, могли пользоваться всеми этими правами и свободами на практике [1].

В Международном пакте о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г. говорится, что «никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным или незаконным посягательствам на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции или незаконным посягательствам на его честь и репутацию» (ч. 1 ст. 17). Многочисленные гарантии охраны прав и законных интересов личности провозглашены в большинстве международно-правовых актов. Статья 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. закрепляет положение, согласно которому каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и его корреспонденции.

Целью этого положения является защита человека от вмешательства со стороны публичных властей.

В Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 г., утвержденной Указом Президента РФ от 12 мая

2009 г., отмечается, что Российская Федерация при обеспечении государственной и общественной безопасности на долгосрочную перспективу исходит из необходимости постоянного совершенствования правоохранительных мер по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступных посягательств на права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественную безопасность, конституционный строй Российской Федерации [2].

Согласно ст. 1 Конституции РФ, Российская Федерация является демократическим правовым государством. Согласно ст. 2 Конституции РФ, человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Однако в последние годы российское общество обеспокоено ростом числа совершаемых преступлений. Так, в 2010 г. количество зарегистрированных преступлений составило 2628 тыс. Одновременно на очень низком уровне остается процент раскрываемости преступлений [3]. В 2010 г. количество преступлений, оставшихся нераскрытыми, составило примерно 50 %. Однако тенденция с каждым годом идет к снижению: так, в 2009 г. количество зарегистрированных преступлений составило 2994,8 тыс., в

2010 г. — 2628,8 тыс., в первой половине

2011 г. - 1246,9 тыс.

Одним из распространенных и плодотворных средств получения доказательственной информации при производстве предварительного расследования являются обыск и выемка. Своевременное и эффективное их производство способствует раскрытию преступлений и установлению истины по уголовному делу, а, следовательно, и защите прав потерпевших.

Между тем производство обыска и выемки существенно ограничивает права и законные интересы граждан. Еще А. Ф. Кони отмечал, что обыски и выемки «до такой степени вносят смуту в жизнь частного человека и в отношение к нему окружающих, что должны быть предпринимаемы с особенной осторожностью» [4].

Несмотря на то, что обыск и выемка давно и прочно закрепились в системе следственных действий в российском уголовном процессе и были предметом неоднократного рассмотрения многими учеными-процессуа-листами, в теории и на практике возникает целый ряд проблем толкования и применения норм, предусматривающих производство этих следственных действий. Отсутствует единство мнений по вопросу о процессуальном статусе обыска и выемки. Некоторыми учеными утверждается, что существенных отличий между названными следственными действиями нет, так, выемка является результатом производства обыска [5]. Согласно точке зрения других авторов, выемка - это самостоятельное следственное действие [6].

К числу проблем, которые также нуждаются в обстоятельном исследовании, относятся: выработка понятий обыска и выемки, их отграничение от смежных следственных действий и оперативно-разыскных мероприятий; определение фактических и процессуальных оснований проведения обыска и выемки; оптимизация процедуры производства обыска и выемки; определение участников рассматриваемых следственных действий; установление дополнительных гарантий защиты прав и законных интересов участников обыска и выемки; выработка путей повышения эффективности их производства.

Изучение следственной и судебной практики показывает, что в ходе производства по уголовному делу допускается немало нарушений норм уголовно-процессуального закона, приводящих к несоблюдению прав и свобод человека и гражданина, участвую-

щего в производстве обыска и выемки. Задачу восполнения законодательных пробелов в регулировании процедуры производства обыска и выемки взяли на себя Конституционный Суд РФ и Верховный Суд РФ, в некоторых решениях которых уточняется и оптимизируется порядок проведения рассматриваемых следственных действий. Однако имеется необходимость в четкой законодательной регламентации оснований и процедуры производства обыска и выемки.

Проблема производства следственных действий, в том числе обыска и выемки, в уголовном судопроизводстве исследовалась многими юристами.

Однако имеющиеся исследования производства обыска и выемки отличаются отсутствием комплексного подхода к изучению данной проблемы и касаются в основном криминалистических вопросов тактики и методики их проведения.

История обыска берет свое начало с XV в. Как разыскное действие, именуемое повальным и проводимое губными старостами и целовальниками, оно предусматривалось Судебниками 1497 и 1555 г. Повальный обыск содержал в себе все признаки допроса и был мало похож на современное следственное действие, именуемое обыском. Впервые обыск и выемка предстают как единое следственное действие, направленное на отыскание скрытых объектов, только с принятием Свода уголовных законов. Данный правовой акт не содержал четкого разграничения обыска и выемки, где последняя являлась лишь результатом производства обыска. Устав уголовного судопроизводства 1864 г. устанавливал подробную процедуру производства обыска и выемки, при этом особое внимание было уделено защите прав и свобод обыскиваемого лица. Однако в законе не было четкого разграничения обыска и выемки.

Впервые более четкое разграничение обыска и выемки как самостоятельных следственных действий было выражено в УПК РСФСР 1961 г. Процедура их производства была прописана в нем детально, и это с некоторыми изменениями нашло свое отражение в новом УПК РФ 2001 г.

Одним из основных признаков обыска (выемки) является его направленность на собирание и проверку доказательств по делу. Это свидетельствует о его познавательном характере, приобретающем при произ-

водстве обыска яркий поисковый оттенок. Поиск как разновидность познания всегда характеризуется активными действиями лица, осуществляющего поисковую деятельность, в отличие, например, от пассивного наблюдения, свойственного осмотру.

Обыск - это следственное действие, заключающееся в обследовании физического лица, жилища, помещений, хранилищ, участков местности, транспортных средств, находящихся в собственности, владении или пользовании физических или юридических лиц, с целью обнаружения и изъятия объектов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела.

Выемка - это следственное действие, заключающееся в изъятии предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, местонахождение которых точно известно.

На наш взгляд, между этими двумя следственными действиями существуют отличия. Во-первых, при обыске изъятию подлежат предметы, которые предположительно находятся в данном помещении и их необходимо отыскать, выемка же - это следственное действие, заключающееся в изъятии определенных предметов, нахождение которых точно известно. Формальным основанием для производства выемки является мотивированное постановление следователя, органа дознания, в котором должно быть указано, какой объект подлежит изъятию в процессе выемки (его наименование и индивидуальные признаки), место его нахождения, у кого предстоит произвести выемку. Во-вторых, разница заключается также в объектах, на которые направлено производство обыска и выемки.

Говоря об основаниях обыска, следует различать процессуальную и фактическую сторону этого вопроса. Под фактическими основаниями понимают сведения (данные), свидетельствующие о возможности (необходимости) производства следственных действий. Фактическим основанием производства обыска или выемки в уголовном процессе может выступать информация, полученная как процессуальным (производство следственных и иных процессуальных действий), так и непроцессуальным путем (сведения, полученные путем производства оперативно-разыскной деятельности; сведения, полученные частным сыщиком, сведения, распространенные в средствах массовой информации). Процессуальным основа-

нием для производства обыска (выемки) является постановление следователя, органа дознания и решение суда (в случаях, установленных ч. 2 ст. 29 УПК РФ). Если у судьи, который дает разрешение на производство в установленных законом случаях обыска или выемки, имеются сомнения в необходимости их производства, то он имеет право вызвать свидетелей, которые указывают на то, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться предметы, имеющие значение для уголовного дела, и лично их допросить.

Изучив практику производства обыска (выемки) в уголовном процессе, предлагаем возвратиться к формулировке ст. 169 УПК РСФСР, которая предусматривала, что в случае невозможности участия лица, в помещении которого производится обыск, либо несовершеннолетних членов его семьи обыск производится в присутствии представителей местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации. Это позволит осуществить дополнительную защиту прав лиц, в чьих помещениях производится обыск, поскольку значение привлечения представителей местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации будет заключаться в том, чтобы последние осуществляли контроль за порядком и законностью производства обыска в помещении. Вручение следователем обыскиваемому лицу копий постановления, судебного решения о производстве обыска или выемки и протокола обыска (выемки) будет способствовать большей защите его прав, в том числе при обжаловании соответствующего решения. Часть 4 ст. 182 УПК РФ необходимо изложить в следующей редакции: «До начала обыска следователь обязан вручить под расписку лицу, у которого производится обыск, копию постановления о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство». Часть 7 ст. 182 УПК РФ, которая обяжет следователя принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц, носит декларативный характер, так как в ней не прописывается, каким образом следователь обязан не допустить разглашения указанных сведе-

ний, и какие меры должны быть предприняты к запрету на их оглашение. Поэтому необходимо внесение дополнения в ч. 7 ст. 182 УПК РФ, согласно которому лицо, у которого производится обыск, имеет право ходатайствовать о замене понятых и приглашении других с целью недопущения разглашения личной или семейной тайны.

С целью наибольшей защиты прав обыскиваемого лица ч. 15 ст. 182 УПК РФ нужно дополнить следующим содержанием: «Органы предварительного расследования обязаны вручить копию протокола лицу, в чьем помещении был произведен обыск, под расписку, а если лицо, в чьем помещении был произведен обыск, отсутствовало, то вручить ему копию протокола обыска с помощью почтовой и иных средств связи». Лицо, у которого был произведен обыск, имеет право заявить ходатайство о получении копий носителей информации, осуществленных в ходе обыска».

Обыск может быть направлен на обнаружение и изъятие следующих объектов, имеющих значение для уголовного дела: а) орудий преступлений, предметов и ценностей, добытых преступным путем, других предметов и документов; б) разыскиваемых лиц и трупов, в том числе похищенных лиц; в) имущества, на которое может быть наложен арест для обеспечения предусмотренной законом конфискации или возмещения причиненного преступлением вреда. В ходе производства обыска также изымаются предметы и документы, изъятые из оборота или ограниченные в обороте при отсутствии на них у обыскиваемого разрешительных документов. В соответствии с этим часть 9 ст. 182 УПК РФ необходимо дополнить словами: «а также ограниченные в обороте при отсутствии на них у обыскиваемого разрешительных документов».

Как мы уже указывали, обыск — это следственное действие, заключающееся в обследовании физического лица, жилища, помещений, хранилищ, участков местности, транспортных средств, находящихся в собственности, владении или распоряжении физических или юридических лиц, с целью обнаружения и изъятия объектов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела. Указанное определение необходимо закрепить в ч. 1 ст. 182 УПК РФ.

Учитывая требования международноправовых актов, а также позицию Конституционного Суда РФ, часть 11 ст. 182 УПК РФ необходимо изложить в следующей редакции: «При производстве обыска вправе присутствовать защитник, адвокат, представитель того лица, в помещении которого производится обыск, а также лицо, оказывающее ему квалифицированную юридическую помощь».

Все вышеизложенное способствует однозначному толкованию нормативно-правовых норм, регламентирующих производство обыска и выемки; соблюдению прав и законных интересов участников этих следственных действий; повышению эффективности правовой регламентации их производства; устранению случаев необоснованного и незаконного проведения обысками выемки.

1. Международные акты по вопросам уголовного судопроизводства : хрестоматия. В 3 т. Т. 1. Документы ООН / сост. З. Д. Еникеев, Л. М. Аширова, Е. Г. Васильева. Уфа : РИЦ БашГУ, 2007. С. 266-274.

2. Рос. газ. 2009. 19 мая. С. 15. Для реализации указанной цели необходимо задействовать все имеющиеся у государства ресурсы по противодействию преступности.

3. и^: Ьйр^/га.-^Ире^а.о^/'^И/Преступ-

ность в России.

4. Кони А. Ф. Избранные произведения. М.,1995. Т. 1. С. 606-607.

5. См.: Зинатуллин 3. 3. Уголовно-процессуальное принуждение и его эффективность. Казань : Изд-во Казан. ун-та, 1981. С. 99.

6. См.: Быховский И. Выемка // Соц. законность. 1982. № 1. С. 54; и др.

Problem Points in the Legislation Connected with the Making Search in the Living Quarters

© Chekurov N., 2012

The article is devoted to the problems connected with the making search and taking out of material evidence in the people's dwellings as the most essential means of getting evidential information. However, in practice, there arise a number of essential contradictions. The article raises the question of improving the present criminal law legislature.

Key words: a dredging; dwelling; living quarters; investigatory operation; criminal cause; a crime; a lawful state; the resolution; the judgment; confiscation; the legislation.