Механизм судебного контроля справедливости условий договора (статья 428 гражданского кодекса Российской Федерации)

Лисицкая А.Ю.

МЕХАНИЗМ СУДЕБНОГО КОНТРОЛя СПРАВЕДЛИВОСТИ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА

цель: Свобода договора не может быть абсолютной, она имеет определенные пределы, обусловленные целями защиты слабой стороны от навязанных ей несправедливых условий договора. Борьба с несправедливыми договорными условиями осуществляется при помощи различных законодательных конструкций, центральное место среди которых занимает механизм, заложенный в статье 428 ГК РФ. Автором статьи поставлены задачи сравнить действие указанного механизма контроля справедливости условий договора до реформы гражданского законодательства и после внесения соответствующих изменений в исследуемую статью закона. Предпринята попытка проанализировать основные проблемы, возникающие в судебной практике при применении механизма контроля справедливости договорных условий.

Методология: Использовались общенаучные методы научного познания, такие как анализ, синтез, сравнение и сравнительно-правовой метод.

Результаты: На основании анализа новелл гражданского законодательства и материалов судебной практики автор приходит к выводу, что суд может применить последствия, предусмотренные статьей 428 ГК РФ, к любым индивидуально несогласованным условиям договора, навязанным слабой стороне, при этом не имеет значения, являлось ли оспариваемое условие стандартным. На основании проведенного исследования автор приходит к выводу о необходимости дальнейшего совершенствования положений статьи 428 ГК РФ в целях эффективной защиты слабых участников договорных правоотношений от навязанных им несправедливых условий.

Новизна/оригинальность/ценность: Статья имеет определенную научную ценность и практическую значимость, поскольку представляет собой одну из первых попыток проанализировать основные проблемы, возникающие при применении механизма контроля справедливости договорных условий.

Ключевые слова: договор, свобода договора, ограничение свободы договора, слабая сторона договора, судебный контроль, несправедливое условие договора, договор присоединения.

Lisitskaya A.Y.

MECHANISM OF JUDICIAL CONTROL OF THE CONTRACT TERMS FAIRNESS

Purpose: The freedom of contract cannot be absolute; it has defined limits according to the purposes of the weaker party defense from unfair contract conditions dictated to it. The fight against unfair contract conditions is executed by means of different legislative constructions, the central place among which belongs to the mechanism stipulated in the article 428 of the Civil Code of the Russian Federation. The author of the article sets an objective to compare the action of the said mechanism of control of the fairness contract conditions till the civil law reform and after the relevant modifications implementation to the law article in question.

Methodology: General scientific methods such as the analysis, the synthesis, the comparison and legal methods of research were used.

Results: On the basis of the analysis of civil law novels and common law materials the author concluded that the court can apply the consequences determined by the article 428 of the Civil Code of The Russian Federation to any contract conditions individually unagreed and dictated to the weaker party. Herewith it is not important whether the condition claimed is standard. The author attempted to analyse main problems arising in common law when applying the mechanism of control of the fairness contract conditions. On the ground of the research undertaken the author concluded that it is necessary to improve in future the provision of the article 428 of the Civil Code of the Russian Federation for effective defense of weaker party of contractual legal relationship from unfair conditions dictated to it.

Novelty/originality/value: The article has its particular scientific value and practical relevance as it presents one of the first attempt to analyze basic problems arising when applying the control mechanism of contract relations fairness.

Keywords: contract, freedom of contract, restriction of contract freedom, weaker party of contract, judicial control, unfair term contract, adhesion contract.

Контроль справедливости условий гражданско-правового договора распространен в большинстве развитых правопорядков. В отечественной юриспруденции механизм судебного реаги-

рования на включение в договор несправедливых условий только формируется и требует внимательного изучения.

eurasian

> 6 (31) 2017 <

advocacy

К инструментам ex post контроля справедливости договорных условий российские ученые относят следующие законодательные конструкции: норму статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации о кабальных сделках; статью 333 ГК РФ, которая направлена на ex post коррекцию свободы договора в части размера неустойки; норму пункта 3 статьи 42 Семейного кодекса Российской Федерации, запрещающую указывать в брачном договоре условия, которые ставят супруга в крайне неблагоприятное положение; нормы Закона о защите конкуренции, допускающие возможность оспаривания несправедливых договорных условий, навязываемых в результате злоупотребления доминирующим положением, и др. [4].

Помимо этого, в качестве основания для осуществления контроля справедливости условий потребительских договоров суды используют норму статьи 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» об «условиях, ущемляющих права потребителей».

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» в качестве основного механизма судебного контроля называет статью 428 ГК РФ. Стоит указать, что еще в 1995 г. В.В. Витрянский отмечал, что, по замыслу авторов ГК РФ, норма о договоре присоединения должна была осуществлять функцию контроля над справедливостью условий договора [1].

Впервые понятие «договор присоединения» было использовано во французской доктрине, однако оно так и не получило законодательного закрепления по следующим причинам. Договор присоединения является крайней формой использования стандартных условий: единственным способом его заключения является полное и безоговорочное согласие со всеми условиями [6]. Законодатели большинства европейских стран пошли по пути специального регулирования именно стандартных условий договоров, что позволило охватить данным регулированием соглашения, содержащие не только стандартизированные, но и некоторые индивидуально согласованные условия договоров. Правовые нормы этих стран не связывают заключение договора на стандартных условиях с жестким требованием о необходимости присоединения ко всем его условиям в целом [8]. Однако данный опыт не был учтен при разработке отечественной конструкции договора присоединения.

В рамках реформы гражданского законодательства редакция статьи 428 ГК РФ была изменена. Теперь указанная норма в качестве основания

для применения механизма судебного реагирования на включение в договор несправедливых условий предусматривает лишь критерий сопоставимости переговорных возможностей сторон и обусловленной ею возможности слабой стороны влиять на содержание договора. При этом суд может применить последствия, предусмотренные статьей 428 ГК РФ, к любым индивидуально несогласованным условиям договора, навязанным слабой стороне: не имеет значения, являлось ли оспариваемое условие стандартным, как этого требуют, например, немецкая и французская модели контроля. Так, немецкий законодатель делегирует судам право осуществлять контроль справедливости исключительно стандартных (общих) условий договора, т. е. заранее сформулированных в расчете на многократное применение, о которых одна из сторон заявила другой при заключении соглашения (§ 305 Гражданского уложения Германии) [2]. Новая редакция статьи 428 ГК РФ свидетельствует о том, что разработчики проекта изменений ГК РФ не поддержали идеи о необходимости замены конструкции договора присоединения институтом стандартных условий [7].

Российский законодатель не стал заимствовать и более радикальную модель ex post контроля, которая применяется в США, Швеции, Финляндии и т. д. Ее суть сводится к тому, что суд может признать несправедливыми условия, которые были включены в договор по согласованию между его участниками. Например, § 2-302 Единого торгового кодекса США, в соответствии с которым суд вправе отказать в принудительном исполнении договора, если найдет его условия недобросовестными, применяется, в том числе, к индивидуально согласованным условиям договора. Соглашаясь с указанным подходом разработчиков проекта ГК РФ, А.И. Савельев пишет: «Пока российский правопорядок не готов воспринять столь широкий подход к контролю над справедливостью договорных условий» [9].

Таким образом, защита присоединившейся стороны от явно обременительных условий в договорах присоединения становится частным случаем защиты слабой стороны от несправедливых условий в любых договорах, заключенных при неравенстве переговорных возможностей.

С учетом изменений законодательного регулирования слабой стороне не требуется доказывать, что соглашение является договором присоединения, условия которого определены сильной стороной в формулярах или иных стандартных формах. Вместе с тем суд обязан установить, что на стадии заключения соглашения заявитель был

евразийская

> 6 (31) 2017 <

адвокатура

поставлен в положение, существенно затрудняющее согласование иного (справедливого) содержания договорного условия. Означает ли это, что на слабую сторону возлагается бремя доказывания того, что она возражала против включения в договор явно обременительного условия?

Анализ судебной практики показывает, что в большинстве случаев суды отказывают в применении мер защиты от несправедливых условий, ссылаясь на то, что слабая сторона при заключении договора не заявляла возражений относительно условия, являющегося предметом спора. Данный факт, по мнению судов, свидетельствует о приемлемости соответствующего условия договора и справедливости его содержания (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2016 № 05АП-8980/2016 по делу № А51-12184/2016).

В меньшем количестве споров правоприменители не учитывают отсутствие возражений о включении в договор обременительных условий на стадии заключения договора (например, Постановление ФАС Поволжского округа от 15.02.2016 № Ф06-5016/2015).

Следует согласиться с точкой зрения А.Г. Ка-рапетова о том, что решение указанного вопроса должно осуществляться дифференцированно в зависимости от субъектного состава правоотношений. Если за судебной защитой обратился потребитель, то его пассивность при согласовании условий договора не должна препятствовать применению статьи 428 ГК РФ. Если за защитой своего интереса обращается предприниматель, при этом на стадии согласования условий договора ведение переговоров не исключалось особенностями заключения данного договора, такая пассивность должна исключать возможность защиты коммерсанта по правилам статьи 428 ГК РФ [5].

Необходимо отметить, что требования о расторжении или изменении договора на основании несправедливости его условий в большинстве случаев не подлежат удовлетворению, если за защитой обращается лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, за исключением случаев, когда возможности предпринимателя по ведению переговоров были ослаблены в силу ограниченной конкуренции на соответствующем рынке. Правоприменители занимают позицию, согласно которой коммерсант является профессиональным участником рынка и обязан просчитывать риски при согласовании условий договора (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 7 марта 2017 г. № 305-ЭС17-713). Вместе с тем в ряде случаев суды признают коммерсанта

слабой стороной договора, оценивая его как менее профессионального участника рынка ввиду незначительной продолжительности периода ведения им коммерческой деятельности, а оспариваемое им условие - несправедливым (Постановление Восьмого Арбитражного Апелляционного Суда от 18.01.2016 № 08АП-12931/2015 по делу № А46-6695/2015).

Несмотря на отсутствие прямого указания об этом в законе, по мнению большинства правоведов, положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ рассчитаны на судебный контроль справедливости «периферийных» условий договора и не должны применяться к оценке справедливости условий о цене и предмете договора, как это принято в большинстве западных правопорядков. Например, статья 1117 Гражданского кодекса Франции, являющаяся основным инструментом борьбы с несправедливыми договорными условиями, не применяется к условиям о цене договора.

Существует и иной подход к указанной проблеме. Так, положение § 36 Закона о договорах Скандинавских стран о праве суда изменить несправедливые условия договора применяется к любым условиям договора, в том числе к условиям о цене контракта. В некоторых случаях российские суды также применяют положения статьи 428 ГК РФ к ценовым условиям договоров (Постановление ФАС Северокавказского округа от 24.02.2015 по делу № А32-19788/2013).

Считаем правильным первый подход. Неэквивалентность встречных предоставлений в возмездном договоре не должна являться основанием для признания условия о цене несправедливым. Принятие противоположной точки зрения означало бы, что в каждом конкретном случае можно пренебречь волей сторон договора, которые субъективно определяют стоимость своих обязательств. Нет необходимости признавать несправедливым только объективную неэквивалентность обязательств, в противном случае суд может изменить содержание договора и придать ему смысл, которого стороны не желали. Для отдельных радикальных ситуаций несоразмерности встречных обязательств, возникшей в результате заключения договора в условиях стечения тяжелых жизненных обстоятельств, должна применяться норма о кабальных сделках.

Законодатель значительно расширил сферу контроля справедливости условий договора в статье 428 ГК РФ, распространив ее не только на условия договора присоединения, но и на любые индивидуально несогласованные условия, предложенные сильным контрагентом. Сфера при-

eurasian

> 6 (31) 2017 <

advocacy

менения данной нормы теперь не имеет ограничений и по кругу лиц и может применяться как в отношении договоров с участием потребителя, так и в отношении предпринимательских договоров. В то же время очевидно, что положения статьи 428 ГК РФ пока не могут претендовать на роль универсального механизма судебного контроля справедливости договорных условий. Предусмотренная в статье процедура требует от слабой стороны договора подачи иска об изменении его условий в рамках установленного в законе срока исковой давности. В то же время у слабой стороны зачастую нет причин превентивно инициировать процесс в самом начале договорного взаимодействия, не будучи уверенной в том, что несправедливые условия когда-нибудь будут иметь юридический эффект. Тем самым формируются условия для пропуска срока исковой давности [3]. Поэтому стоит согласиться с мнением, что статья 428 ГК РФ не обеспечивает в полной мере защиты интересов слабых участников договорных правоотношений от навязывания им несправедливых условий и требует дальнейшего совершенствования.

Пристатейный библиографический список

1. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1995. № 10. С. 100-118.

2. Гражданское уложение Германии: Вводный закон к гражданскому уложению: пер. с нем. / науч. ред. Т.Ф. Яковлева. 4-е изд., перераб. М.: Инфотропик Медиа, 2015.

3. Карапетов А.Г., Бевзенко Р.С. Комментарий к нормам ГК об отдельных видах договоров в контексте Постановления Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2014. № 8. С. 4-97.

4. Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы: в 2 т. Т. 2: Пределы свободы определения условий договора в зарубежном и российском праве. М.: Статут, 2012.

5. Карапетов А.Г., Фетисова Е.М. Практика применения арбитражными судами Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» // Вестник экономического правосудия. 2015. № 12. С. 146-191.

6. Крассов Е.О. Договор о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии // Журнал российского права. 2008. № 1. С. 86-96.

7. Мягкова О.И. Защита слабой стороны от несправедливых условий договора в российском гражданском праве // Российский юридический журнал. 2016. № 1 (106). С. 123-135.

8. Савельев А.И. Договор присоединения в российском гражданском праве // Вестник гражданского права. 2010. № 5. С. 13-75.

9. Савельев А.И. Договор присоединения как специальный механизм контроля над справедливостью финансовых сделок в России: упущенные возможности и перспективы // Частное право и финансовый рынок: сборник статей. М.: Статут, 2014, Вып. 2. С. 253-325.

References

1. Vitrjanskij V.V. Grazhdanskij kodeks o dogovore // Vestnik Vysshego Arbitrazhnogo Suda Rossijskoj Federadi. 1995. № 10. S. 100-118.

2. Grazhdanskoe ulozhenie Germanii: Vvodnyj zakon k grazhdanskomu ulozheniju: per. s nem. / nauch. red. T.F. Jakovleva. 4-e izd., pererab. M.: Infotropik Media, 2015.

3. Karapetov A.G., Bevzenko R.S. Kommentarij k normam GK ob otdel'nyh vidah dogovorov v kontekste Postanovlenija Plenuma VAS RF «O svobode dogovora i ee predelah» // Vestnik Vysshego Arbitrazhnogo Suda Rossijskoj Federadi. 2014. № 8. S. 4-97.

4. Karapetov A.G., Savel'ev A.I. Svoboda dogovora i ee predely: v 2 t. T. 2: Predely svobody opredelenija uslovij dogovora v zarubezhnom i rossijskom prave. M.: Statut, 2012.

5. Karapetov A.G., Fetisova E.M. Praktika primenenija arbitrazhnymi sudami Postanovlenija Plenuma VAS RF ot 14.03.2014 № 16 «O svobode dogovora i ee predelah» // Vestnik jekonomicheskogo pravosudija. 2015. № 12. S. 146-191.

6. Krassov E.O. Dogovor o prisoedinenii k torgovoj sisteme optovogo rynka jelektricheskoj jenergii // Zhurnal rossijskogo prava. 2008. № 1. S. 86-96.

7. Mjagkova O.I. Zashhita slaboj storony ot nespravedlivyh uslovij dogovora v rossijskom grazhdanskom prave // Rossijskij juridicheskij zhurnal. 2016. № 1 (106). S. 123-135.

8. Savel'ev A.I. Dogovor prisoedinenija v rossijskom grazhdanskom prave // Vestnik grazhdanskogo prava. 2010. № 5. S. 13-75.

9. Savel'ev A.I. Dogovor prisoedinenija kak special'nyj mehanizm kontrolja nad spravedlivost'ju finanso-vyh sdelok v Rossii: upushhennye vozmozhnosti i perspektivy // Chastnoe pravo i finansovyj rynok: sbornik statej. M.: Statut, 2014, Vyp. 2. S. 253-325.