Правовые основы обеспечения исполнения обязательств кредитором

ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ КРЕДИТОРОМ

В. В. СЕМЕНИХИН,

руководитель «Экспертбюро Семенихина»

Согласно п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Из статьи 330 ГК РФ следует, что неустойка может быть законной и договорной.

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, которые самостоятельно определяют ее размер, а также порядок исчисления.

Под законной неустойкой в соответствии со ст. 332 ГК РФ понимается неустойка, установленная законом.

Ярким примером законной неустойки является уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Причем кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена она договором или нет. Это отличительная особенность законной неустойки.

Показательной, применительно к вопросу законной неустойки, является и, например, ст. 30.2 Земельного кодекса Российской Федерации (ЗК РФ). Согласно данной статье в случае неисполнения обязанностей, а также в случае ненадлежащего их исполнения взимается неустойка в размере одной стопятидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения таких обязанностей, от размера арендной платы или размера земельного налога за каждый день просрочки, если договором не предусмотрено иное. Это неустойка, определенная законом.

Примером законной неустойки также могут служить штрафные санкции, предусмотренные нормативными документами. Например, согласно ст. 108 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» (в ред. от 19.07.2011), если перевозчик задержал доставку багажа, то за каждые сутки просрочки он уплачивает пассажиру (получателю) пени в размере 3 % платы за перевозку, но не более суммы всей платы за перевозку.

Следует отметить, что размер законной неустойки с согласия партнеров может быть повышен, но только в том случае, если это допускается законом (п. 2 ст. 332 ГК РФ).

Согласно ст. 330 ГК РФ разновидностями неустойки являются штраф и пени. Штраф представляет собой фиксированную величину, закрепленную в соглашении, а пени — величину, которая зависит от периода времени, в течение которого нарушаются права кредитора.

Обратите внимание, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, на это прямо указано в п. 1 ст. 330 ГК РФ. Аналогичного мнения придерживаются и судебные органы. Об этом свидетельствуют постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.03.2008 Ф08-1263/08 по делу № А53-15958/07-С3-13, ФАС Волго-Вятского округа от 28.11.2006 по делу № А43-899/2006-27-15-2/4-18 и др.

Пунктом 2 ст. 330 ГК РФ установлено, что кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, только если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Отмечаем, что ст. 401 ГК РФ установлены основания ответственности. Во всех остальных случаях при наличии доказательств, что права кредитора нарушены, он вправе предъявить виновной стороне штрафные санкции.

Согласно ст. 331 ГК РФ условие о неустойке может быть включено как в сам текст договора, так и

оформлено отдельным соглашением, главное, чтобы была соблюдена письменная форма соглашения о неустойке, иначе оно будет недействительным.

В договоре следует четко прописать, за что взыскивается неустойка, а также установить ее размер и порядок определения.

Следует отметить, что неустойка как способ обеспечения обязательства фактически может быть применена к любому из обязательств, возникающих у сторон по договору.

Вместе с тем при установлении размера неустойки следует помнить о правиле, закрепленном в ч. 1 ст. 333 ГК РФ. Несмотря на то, что ГК РФ позволяет установить в договоре любой согласованный сторонами размер неустойки, если суд решит, что сумма неустойки, подлежащая уплате, несоразмерна последствиям нарушения обязательства, он вправе ее уменьшить (ст. 333 ГК РФ).

Данное положение подкрепляется судебной практикой. В качестве примера можно привести постановления ФАС Волго-Вятского округа от 25.02.2009 по делу № А28-11957/2008-329/17, ФАС Поволжского округа от 28.05.2009 по делу № А55-17296/2008, ФАС Московского округа от 14.08.2007, 21.08.2007 № КГ-А41/6711-07 по делу № А41-К1-22889/06, ФАС Поволжского округа от 19.11.2007 по делу № А12-5750/07-С25, ФАС Северо-Кавказского округа от 14.02.2008 № Ф08-328/08 по делу № А32-7144/2007-2/69 и др.

Отдельное внимание следует обратить на то обстоятельство, что в соответствии с ч. 2 ст. 333 ГК РФ право суда на снижение размера неустойки не затрагивает права потерпевшей стороны на возмещение убытков в случаях, предусмотренных ст. 394 ГК РФ.

Статья 404 «Вина кредитора» ГК РФ регламентирует, что если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд, соответственно, уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Эти же правила, соответственно, применяются и в случаях, когда должник в силу закона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от своей вины.

В соответствии со ст. 394 «Убытки и неустойка» ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена

неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда:

• допускается взыскание только неустойки, но не убытков;

• убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;

• по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность, убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

Напоминаем, что в силу ст. 400 ГК РФ по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность).

Соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В целом, кредитор для взыскания штрафных санкций с партнера, не исполнившего (либо ненадлежащим образом исполнившего) свои обязательства, должен:

• во-первых, определить дату, с которой начисляется неустойка за просрочку договорных обязательств.

Если срок исполнения обязательства указан в договоре, то неустойка начисляется со следующего дня после этой даты (п. 1 ст. 314 ГК РФ). Если срок исполнения обязательства определен моментом востребования, то согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ неустойка начисляется по истечении 7 дней со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства. При этом кредитор обязан направить должнику требование об исполнении обязательства в письменном виде. Если обязательство так и не будет исполнено, то датой, с которой следует начислять неустойку, будет 8-й день после получения должником такого письма;

• во-вторых, рассчитать размер неустойки, если она установлена в виде процентов от суммы договора или в виде пени, так как действую-

щим законодательством не урегулирован порядок исчисления неустойки, он должен быть установлен в договоре.

Заметим, что сложившаяся судебная практика свидетельствует о том, что штрафные санкции должны начисляться на цену товаров (работ, услуг) без учета НДС. Такие выводы сделаны судьями в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.12.2008 № 15769/08, постановлениях ФАС Московского округа от 04.08.2004 по делу № КГ-А40/5693-04, ФАС Волго-Вятского округа от 15.01.2004 по делу № А43-8139/2003-4-261, ФАС Западно-Сибирского округа от 30.08.2004 по делу № Ф04-5984/2004(А70-4078-28), от 26.07.2004 по делу № Ф04-5218/2004(А70-3252-20).

Гражданское законодательство не содержит положений, ограничивающих право сторон устанавливать в договоре порядок исчисления неустойки с цены, включающей налог на добавленную стоимость (НДС). В этом случае исчисление суммы неустойки со стоимости товаров (работ, услуг), включающей НДС, будет правомерным (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2003 по делу № Ф04/4407-694/А75-2002).

Исчисление неустойки со стоимости товаров (работ, услуг) и сумм авансов, включающих НДС, является правомерным и логичным. Однако во избежание возникновения споров при заключении договора сторонам следует четко прописать порядок расчета неустойки с указанием того, включается или не включается в цену договора сумма НДС; • в-третьих, выставить должнику претензию на уплату неустойки.

Пример

Исх. № 2 Кому: организация «Алена»

15 февраля 2012 г. Адрес: 644119, г. Омск, ул. Энергетиков, д. 4

Претензия

об уплате неустойки за несвоевременное перечисление арендной платы за декабрь 2011 г.

Сумма_5 000 руб.

В соответствии с заключенным договором от 01.02.2011 № 10/12 ваша организация обязана была перечислить до 11.01.2012 г. (включительно) арендную плату за декабрь 2011 г. в сумме 120 000 руб.

Фактически сумма арендной платы за декабрь 2011 г. была перечислена 31.01.2012, т. е. с опозданием на 20 дней.

В соответствии с изложенным и на основании п. 15 Договора Вы обязаны уплатить нам неустойку

в сумме 5 000 руб. согласно прилагаемому расчету.

Сумму неустойки просим перечислить на наш расчетный счет № 1112223334445556677 в ЗАО «ОмскСибБанк» г. Омска.

Приложение:

1. Копия договора.

2. Расчет суммы неустойки.

Генеральный директор организации «Алекс» _ (подпись)_С. С. Сидоренко;

• в-четвертых, если претензия не будет удовлетворена в добровольном порядке, то кредитор вправе обратиться в суд. При этом он должен будет уплатить государственную пошлину и составить исковое заявление. В заключение отметим, что на практике кредитор не всегда требует, чтобы должник возмещал ему убытки или уплачивал неустойку, ведь это его право, а не обязанность (п. 1 ст. 15 ГК РФ). Как правило, это связано с нежеланием вступать в конфликт с партнером, тратить денежные средства и время на судебное разбирательство.

Однако в этом случае у кредитора могут возникнуть негативные налоговые последствия, ведь если должник нарушил условия договора и кредитор в связи с этим понес реальные убытки, то включить их в расходы, учитываемые для целей налогообложения, он не сможет.

Например, такими убытками может быть стоимость покупных товаров. Предположим, что налогоплательщик для выполнения договора поставки приобретает товары и передает их своему контрагенту. Покупатель своевременно не оплатил поставку, а продавец не стал требовать возмещения причиненных ему убытков. В этом случае он должен исключить из расходов, принимаемых для целей налогообложения прибыли, стоимость покупных товаров, переданных покупателю.

Список литературы

1. Гражданский кодекс РФ (часть первая): Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 28.11.2011).

2. Земельный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 25.10.2001 № 136-ФЗ (в ред. от 06.01.2012).

3. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.12.2008 № 15769/08.

4. Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации: Федеральный закон от 10.01.2003 № 18-ФЗ (в ред. от 18.07.2011).