Средства индивидуализации и другие обозначения в праве интеллектуальной собственности

уДк 658.82:347.233 Р. Ш. РАХМАТУЛИНА

r. sh. rakhmatulina

средства индивидуализации и другие обозначения в праве интеллектуальной собственности

means of individualization and other indicators under the intellectual property rights

Аннотация: в статье рассматривается проблема изучения средств индивидуализации (фирменных наименований, коммерческих обозначений, товарных знаков и знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров). Проведён их анализ, исследовано соотношение этих обозначений и определены проблемы их практического применения. Автором рассмотрены другие обозначения (доменные имена, логотипы, бренды, торговые марки). Проанализировано их влияние на средства индивидуализации.

Ключевые слова: средства индивидуализации; фирменные наименования; коммерческие обозначения; товарные знаки; знаки обслуживания; наименование места происхождения товара; доменные имена; логотипы; бренды.

Abstract: the article covers the problem of the means of individualization study (trade names, business names, service marks, trade marks and places of origin of goods).

The author analyzed the means of individualization, researched their correlation and identified problems of their practical application. The author covered other indicators (domain names, logotypes, brands, trade marks). Their influence on the means of individualization was analyzed.

Key words: means of individualization; trade names; business names; service marks; trade marks; places of origin of goods; domain names; logotypes; brands.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ)1 не даёт определения средств индивидуализации, в нём содержится лишь их перечисление. Право отдельных зарубежных стран и международное право также не дают такого определения. В науке права интеллектуальной собственности каждое обозначение анализируется в отдельности.

Средства индивидуализации — это условные обозначения, принятые для обособления субъектов предпринимательской деятельности среди других субъектов правоотношений или производимой ими продукции.

Перечень средств индивидуализации, установленный ст. 1225 ГК РФ, является закрытым. Однако и в литературе, и на практике часто оперируют различными обозначениями, близкими по содержанию к средствам индивидуализации,

но таковыми не являющимися: логотип, товарная, торговая, производственная, фабричная марка, бренд, указание происхождения.

В соответствии с ч. 1 ст. 1225 ГК РФ средства индивидуализации приравнены к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности, к которым относятся фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, коммерческие обозначения.

Рассмотрим признаки и свойства каждого средства индивидуализации в отдельности, сравним их с другими обозначениями и определим проблемы их регулирования на практике.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Под фирменным наименованием (фирмой) понимается наименование, закре-

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвёртая от 18.12.2006 № 230-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 52 (ч. 1). Ст. 5496.

пляемое за юридическим лицом (коммерческой организацией), под которым оно выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует это лицо среди других участников гражданского оборота. При регистрации коммерческой организации в качестве юридического лица его наименование становится фирменным наименованием в силу п. 4 ст. 54 ГК РФ2. Право на фирменное наименование возникает с момента государственной регистрации юридического лица и с внесением сведений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), а прекращается с момента исключения из ЕГРЮЛ.

Само по себе указание на вид деятельности не может индивидуализировать юридическое лицо. Показателен следующий пример из практики. Истцом выступало ОАО «Компрессорный завод». Ответчиком — ООО «Компрессорный завод». Как видно, наименование состоит только из слов, обозначающих род деятельности (компрессорный завод, то есть предприятие по производству компрессорного оборудования или сжатых газов). Поэтому у истца отсутствовало фирменное наименование, имеющее защиту в силу закона. Фирменное наименование состоит из обязательной и произвольной частей. Первая — организационно-правовая форма. Вторая — собственно наименование. Последнее не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности3. Фирменное наименование не должно иметь в своём составе только слова, обозначающие род деятельности.

Коммерческая организация наряду с полным фирменным наименованием может иметь его сокращенный вариант. Охраняется не только весь объект в целом, но и все части и элементы фирмы. Так, Палата по патентным спорам удовлетворила возражение ООО «ФОРТ Ъ» против действия регистрации товарного знака «Форт», принадлежащего ООО АНПП «Агрохим XXI».

В вынесенном решении Палаты обосновывалось, что зарегистрированное обозначение воспроизводит часть известного на территории Российской Федерации фирменного наименования ООО «ФОРТ Ъ»4.

Согласно п. 4 ст. 54 и п. 1 ст. 1473 ГК РФ право на фирменное наименование возникает только у юридического лица, являющегося коммерческой организацией.

Наименования некоммерческих организаций (ст. 4 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях») не являются средством индивидуализации юридических лиц в смысле положений части четвёртой ГК РФ; на них не распространяется правовая охрана, установленная пар. 1 гл. 76 НК РФ5.

Получается, что некоммерческие организации имеют наименования, которые средством индивидуализации не являются. Защитить свои права в таком случае очень сложно, даже если коммерческая организация с похожим фирменным наименованием зарегистрировалась гораздо позже.

Тождественность и сходство до степени смешения фирменных наименований двух юридических лиц и при совпадении конкретных видов деятельности этих лиц запрещают организации использовать «младшее фирменное наименование», т. е. фирменное наименование, позднее зарегистрированное. Таким же образом будет решаться вопрос в случае тождества и сходства до степени смешения с другими средствами индивидуализации — коммерческим обозначением, товарным знаком и знаком обслуживания. В соответствии с п. 6 ст. 1252 ГК РФ приоритет возникает у того средства индивидуализации, право на которое возникло раньше.

После принятия четвёртой части ГК РФ стало действовать новое индивидуализирующее обозначение — коммерческое обозначение.

Коммерческое обозначение индивидуали-

2 Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.08.2007 № А66-11715/2006 [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «Гарант: Судебная практика» (дата обращения: 13.03.2012).

3 Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.07.2010 № А32-14680/2009 [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «Гарант: Судебная практика» (дата обращения: 13.03.2012).

4 Решение Палаты по патентным спорам от 24.03.2006 по заявке № 2001738149/50 [Электронный ресурс]. URL: http://www.fips.ru (дата обращения: 13.03.2012).

5 Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда от 26.03.2009 № 5/29.П.58.2 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвёртой Гражданского кодекса Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «Гарант: «Судебная практика».

зирует торговые, промышленные, зрелищные, развлекательные предприятия, сети ресторанов, химчисток и др., т. е. может использоваться для индивидуализации одного или нескольких предприятий, принадлежащих субъектам предпринимательских правоотношений.

Понятие коммерческого обозначения законодателем не определено; следует констатировать, что наличие признаков, установленных частью четвёртой ГК РФ, не даёт в достаточной степени законодательной регламентации отношений, возникающих по поводу этого обозначения.

Владелец коммерческого обозначения обладает исключительным правом на его использование, но не всегда возможно определить момент возникновения этого права по действующему законодательству. В соответствии с существующей практикой моментом введения такого обозначения в оборот считается первый факт его использования. Проблемой является определение первого факта использования коммерческого обозначения: будет ли им считаться первое использование вывески на предприятии или заказ визиток, т. к. они могут не совпадать с началом, например, выпуска продукции предприятия? Не содержит ответа на этот вопрос и ч. 3 п. 64 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, в соответствии с которым судам следует учитывать, что право на коммерческое обозначение не возникает ранее начала его фактического использования для индивидуализации предприятия6. Было бы целесообразно указать, какие именно моменты нужно считать фактическим использованием.

Следующая проблема — это соотношение фирменного наименования и товарного знака. В составе коммерческого обозначения могут использоваться фирменное наименование или отдельные его части. Так, например, коммерческая организация с фирменным наименованием ООО «Сеть ресторанов вегетарианского питания» может иметь в своей сети несколько ресторанов с другими ком-

мерческими обозначениями. Посетителей таких ресторанов может вводить в заблуждение существование двух обозначений, при этом многие из них будут ориентироваться на название одного из ресторанов.

В литературе предложено считать, что для возникновения исключительного права на коммерческое обозначение должно быть выполнено следующее условие: употребление правообладателем коммерческого обозначения для индивидуализации предприятия в пределах определённой территории. Автор полагает, что ст. 1539 ГК РФ указывает на известность употребления коммерческого обозначения в отношении предприятия, а не на известность самого обозначения7.

Эта точка зрения также не даёт ответа на вопрос, с какого момента конкретно возникает исключительное право на коммерческое обозначение, т. к. непонятно, как может стать известным обозначение, если право на него только что возникло, а предприятие уже наверняка выступает на рынке с определённым обозначением, например с фирменным наименованием, и для чего тогда этому предприятию коммерческое обозначение.

Следующее средство индивидуализации — товарный знак и знак обслуживания.

Товарный знак — обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей; знак обслуживания — обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг.

Правила ГК РФ о товарных знаках применяются и к знакам обслуживания. Эти понятия объединены в одно, которое для удобства использования именуют общим термином «товарные знаки».

Товарный знак и знак обслуживания различаются только терминологически, на практике это деление не имеет никакого значения, защищаются они одним документом — свидетельством на товарный знак.

6 Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда от 26.03.2009 № 5/29. П. 58.2 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвёртой Гражданского кодекса Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «Гарант: Судебная практика».

7 Калятин В. О. Комментарий главы 76 части четвёртой Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2008. № 4. С. 7.

В соответствии с действующим законодательством некоммерческая организация может зарегистрировать товарный знак или знак обслуживания в отношении своих услуг независимо от предпринимательской выгоды.

В соответствии с ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы вербальные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Самым распространёнными обозначениями являются вербальные, которые могут состоять из определённого сочетания букв, из существующих слов, сочетаний слов.

В состав товарного знака могут входить элементы фирменного наименования, коммерческого обозначения, логотипы и другие обозначения.

Товарный знак может быть любого цвета или цветового сочетания.

Отличие других средств индивидуализации от товарного знака состоит в том, что они могут иметь только словесную форму выражения, в то время как товарный знак может быть выражен и в других формах — изобразительной, объёмной.

Ещё одним отличием является, например, необходимость государственной регистрации для товарного знака и отсутствие таковой для коммерческого обозначения.

Такие объекты интеллектуальной собственности, как объекты авторского права, могут быть включены в товарный знак. Но при этом должны быть соблюдены права обладателя объекта авторского права — художника, дизайнера, архитектора — и других субъектов авторского права.

Одной из проблем в регулировании товарных знаков является использование старых обозначений, наименований, образов в современных товарных знаках. Такая ситуация, например, произошла с известным обозначением «Человек и закон». Ещё в советские времена на телевидении была создана передача «Человек и закон», параллельно с ней стал выходить журнал «Человек и закон». В 2004 году по трём одинаковым классам был зарегистрирован товарный знак «Человек и закон» на двух разных правообладателей, являющихся правопреемниками передачи и журнала: первым товарный знак зарегистрировало ЗАО «Телекомпания «“Останкино”», а через три месяца — ООО «Журнал ‘‘Человек и закон’’».

В данном случае целесообразнее было бы поставить вопрос: кто раньше использовал это название ещё в советские времена — журнал или передача?

В итоге многолетнего спора ВАС РФ оставил без изменения постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2010, которым ЗАО «Телекомпания ‘‘Останкино’’» было отказано в удовлетворении иска к ООО «Журнал ‘‘Человек и Закон’’» — ответчик получил право на издание и распространение одноименного журнала, а также на использование товарного знака "Человек и закон".

Показательно в этом плане французское законодательство, согласно которому правовая охрана предоставляется: вербальным наименованиям (слова, комбинации слов, имена, географические названия, псевдонимы, буквы, цифры, аббревиатуры); аудиообозначениям (звуки, музыкальные фразы); изобразительным обозначениям (рисунки, ярлыки, этикетки, печати, клейма, голограммы, девизы, собирательные образы, расположение, комбинация и оттенки цветов).

При разработке товарного знака важное значение имеют различные способы проверки обозначения: восприятие знака потребителем; качество продаваемого товара; проведение исследования на различные ассоциации, которые может вызвать знак (с персонажами мультсериалов, кинофильмов, с названиями передач на телевидении, с другими названиями и обозначениями).

В качестве примера можно привести дело, рассмотренное австралийскими судебными органами, соистцами которого выступили продюсер и автор сценария и персонажей известного многосерийного мультфильма «Семейство Симпсонов». Один из его героев постоянно употребляет пиво «Duff» (название, придуманное сценаристом). После нескольких лет показа мультфильма ответчики без разрешения истцов наладили выпуск пива с таким же названием и в похожей таре, которая отличалась только цветом.

Австралийская судебная практика выделяет следующие необходимые элементы состава деликта ведения дела под чужим именем: наличие у истца определённой репутации, связанной с производством конкретных товаров или оказа-

нием услуг; введение ответчиком в заблуждение потребителей относительно связи его товаров и услуг с товарами и услугами истца; наличие ущерба репутации или иным нематериальным ценностям (goodwill) истца или вероятность его причинения.

Судья установил, что полужаргонный спортивный термин «duff» не имеет никакого отношения к пиву вообще. Будучи употреблённым истцами в наименовании пива, которое пьёт мультипликационный персонаж, термин ассоциируется именно с ним и потому подлежит охране от несанкционированного использования ответчиками. Для определения наличия в действиях ответчиков второго элемента деликта суд использовал материалы маркетингового исследования, проведённого самими ответчиками. Результаты этого исследования оказались выгодны истцам, поскольку они убедили суд в том, что повышенный спрос на пиво связан именно с любовью зрителей к мультипликационному персонажу, постоянно употребляющему его8.

Наименование места происхождения товара — это средство индивидуализации, схожее с товарным знаком. Оно индивидуализирует товары, произведённые в определённой местности. Таким наименованием может быть официальное или неофициальное название географического объекта: вода Боржоми, Тульский пряник, Шампанское и т. д.

Не имеет значения, кем произведён товар, как и в случае с товарным знаком, который характеризует товар, изготовленный конкретным лицом, независимо от места его производства. Для товарного знака важен сам правообладатель, а для наименования места происхождения товара значимыми являются человеческий фактор и особые климатические и географические условия.

В соответствии с ч. 2 ст. 1516 ГК РФ не признаётся наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее наименование географического объекта, но вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товара определённого вида, не связанное с местом его производства.

Рассмотрим доменное имя, являющееся согласно ГК РФ средством адресации, тесно связанное со всеми средствами индивидуализации, но в большей степени — с товарными знаками. В проекте части четвёртой ГК РФ доменные имена были указаны в ст. 1225 как результаты интеллектуальной деятельности, но потом были из неё исключены.

Владельцем доменного имени может быть как физическое, так и юридическое лицо. Доменное имя может быть зарегистрировано иностранными лицами. Помимо адресации определённой информации оно может выполнять функции товарного знака. В отличие от других средств индивидуализации не существует препятствий при регистрации любых имён и названий, тем самым доменные имена могут составить конкуренцию многим обозначениям.

Так или иначе, доменное имя — это действующий объект, право на который возникает с момента регистрации договора у регистратора доменных имен, в роли которого выступает Российский научно-исследовательский институт развития общественных сетей (РосНИИРОС).

Существует проблема, которую необходимо решать на законодательном уровне, — соотношение доменных имён с товарными знаками; также владельцам доменных имён трудно бороться с регистрацией сходных доменов.

Чтобы как-то себя обезопасить, владелец доменного имени может зарегистрировать соответствующий его домену товарный знак, хотя обладание товарным знаком не всегда может предотвратить появление доменного имени в любой другой «зоне» мира.

Владельцы товарного знака не всегда оправдано обладают большим приоритетом, чем владельцы доменных имён.

В последнее время в судебной системе наметились сдвиги в пользу владельцев доменных имён, но всё равно товарные знаки, как «тяжеловесы»9 рыночных отношений имеют больший приоритет. Если эту проблему решить в пользу всех обладателей средств индивидуализации и отнести доменное имя к приравненным результатам интеллектуальной деятельности, то на практи-

8 Хинц Л. Становится ли пиво вкуснее, если его пьёт кумир? Спор по поводу пива «ДАФФ». Право интеллектуальной собственности. М. 2004. С. 191-193.

9 Гаврилов Э. П. О праве на фирменное наименование //Хозяйство и право. 2008. № 10. С. 36.

ке злоупотреблений правом будет меньше.

Особая ситуация складывается с обозначениями, не являющимися средствами индивидуализации.

Логотип — это оригинальное изображение наименования фирмы в полном или сокращенном виде. Он один из элементов имиджа фирмы, служит для идентификации компании, помогая выделить товар различных компаний среди себе подобных. Наличие логотипа, так же как и товарного знака, является гарантией качества товара.

Логотип — это творчески разработанный символ компании, по которому можно определить идею и основную направленность её деятельности.

Будучи результатом творчества, логотип охраняется в качестве объекта авторского права, согласно которому права на произведение искусства принадлежат тому, кто является его создателем. Существует тесная связь между тем, кто заказывал и кто разрабатывал логотип. Главная задача дизайнера и художника — разработать логотип, который бы легко запоминался, выделял компанию, был ей интересен и являлся её фирменным атрибутом. Естественно, возникает необходимость охраны такого атрибута. Главным доказательством принадлежности прав на логотип может быть договор с автором — разработчиком логотипа, в котором прописаны права заказчика и автора и закреплены права на логотип.

На практике к оформлению такого договора очень часто подходят непрофессионально, в результате чего у известной компании с раскрученным логотипом возникают проблемы с дизайнером или художником — разработчиками и изготовителями логотипа.

Следующее обозначение — фабричная марка, которую часто используют как синоним товарного знака и торговой марки.

Появление этих обозначений было связано с различием в переводе с французского Парижской конвенции 1883 года «Об охране промышленной собственности»10.

Слова «Une marque de fabrique ou de commerce» (оригинальный текст Конвенции) в русском тексте переведены как товарный знак. Вместе с тем буквально они могут быть переведены и как фабричная или торговая марка. То есть во французском языке нет термина товарный знак. В универсальном английском языке есть словосочетание «trade mark», которое англо-русские словари переводят и как фабричную марку11, и как отличительный знак12, и как товарный знак13. Даже знаменитая Британика14 определяет «trade mark» как «знак или символ, отличающий товары одного производителя или продавца от всех других»15.

В российской истории были закреплены понятия производственная марка и торговая марка, действовавшие наряду с товарными знаками.

Торговая марка (marque de commerce) — средство индивидуализации деятельности конкретного торгового предприятия.

Производственная марка — клеймо (штамп), проставляемое на изделиях, которые выпускают предприятия, или на их упаковке в целях индивидуализации изготовителя. Она должна содержать полное или сокращённое наименование изготовителя, его местонахождение, сведения о качестве товара, сорте, цене, стандарте, технических условиях и некоторые другие сведения16.

На современном этапе развития рыночных отношений понятие торговая марка используется маркетологами.

Производственная и торговая марки не могут быть зарегистрированы и не подлежат охране как товарные знаки.

Став успешными, торговая марка или товарный знак становятся брендом.

10 Внешнеэкономическая деятельность: международное частное право и российское законодательство. Сборник нормативных документов / Сост. и вступ. ст.: Ерпырева Н. Ю. М.: Манускрипт, 1997. С. 423-457.

11 Новый большой англо-русский словарь в 3-х томах / Под ред. Ю. Д. Аперсяна, Э. М. Лярникова, А. В. Петровой. М.: Русский язык, 1998. С. 341.

12 Там же. С. 341.

13 Англо-русский экономический словарь / Под ред. И. Ф. Ждановой, Э. Л. Вартунян. М.: Русский язык, 2000. С. 362.

14 The New Encyclopaedia Britannica in 30 volumes. Volume 18. С. 487.

15 Решетникова А. А. Гражданско-правовой режим средств индивидуализации субъектов предпринимательской деятельности и производимой ими продукции (товаров, работ, услуг): Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 100-105.

16 Большой юридический словарь / Под. ред. А. Я. Сухарева, В. Д. Зорькина, В. Е. Крутских. М.: ИНФРА-М, 1999. С. 354.

Бренд — тоже скорее экономический, маркетинговый термин. Его понятие гораздо шире, узнаваемыми становятся производитель и продукция, выпускаемая под определённым брендом. Некоторые маркетологи и экономисты называют бренд раскрученной торговой маркой.

Но в соответствии с российским законодательством правовая охрана предоставляется не торговым и производственным маркам и не брендам, а товарным знакам и знакам обслуживания.

В настоящее время в делении товарного знака на торговую и производственную марки нет необходимости, т. к. все эти символы и обозначения стали синонимами товарного знака и знака

обслуживания, что подтверждается как российским, так и зарубежным законодательством.

Каждое средство индивидуализации обладает собственными специфическими свойствами, присущими тому или иному виду.

Отличительные особенности каждого вида индивидуализируют обозначение и в то же время выделяют общие признаки.

Таким образом, средства индивидуализации — это разновидность результатов интеллектуальной деятельности, приравненных к объектам промышленной собственности, которые идентифицируют юридических и физических лиц, производимые ими товары и оказываемые услуги в целях повышения их качества.

ЛИТЕРАТУРА

1. Англо-русский экономический словарь / Под ред. И. Ф. Ждановой, Э. Л. Вартунян. - М.: Русский язык, 2000. - 880 с.

2. Большой юридический словарь / Под. ред. А. Я. Сухарева, В. Д. Зорькина, В. Е. Крутских. - М.: ИНФРА-М, 1999. - 790 с.

3. Внешнеэкономическая деятельность: международное частное право и российское законодательство. Сборник нормативных документов / Сост. и вступ. ст.: Ерпырева Н. Ю. М.: Манускрипт, 1997. - 888 с.

4. Калятин В. О. Комментарий главы 76 части четвёртой Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. - 2008. - № 4.

5. Новый большой англо-русский словарь в 3-х томах / Под ред. Ю. Д. Аперсяна, Э. М. Лярнико-ва., А. В. Петровой. - М.: Русский язык, 1998. - 832 с.

6. Решетникова А. А. Гражданско-правовой режим средств индивидуализации субъектов предпринимательской деятельности и производимой ими продукции (товаров, работ, услуг): Дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2005. - 201 с.

7. Хинц Л. Становится ли пиво вкуснее, если его пьёт кумир? Спор по поводу пива «ДАФФ». Право интеллектуальной собственности. Сборник научных трудов / Отв. ред. Афанасьева Е. Г. -М.: РАН ИНИОН. Центр социальных науч.-инфор. исслед. Отдел правоведения, 2004. - 204 с.

8. The New Encyclopaedia Britannica in 30 volumes. Volume 18.