Заключение субдоговора: проблемы конкуренции общих и специальных норм

\

ПРАВО

Огнев Владимир Никодимович

Заключение субдоговора: проблемы конкуренции общих и специальных норм

о

РЭ

Си

К

К ич О

ч н

^¡ч

к

г

о Ш о

И

В статье рассматриваются проблемы конкуренции общих и специальных норм гражданского права при заключении субдоговоров. Особое внимание автором уделено анализу презумпции отсутствия согласия кредитора основного договора на заключение субдоговора.

Договор, субдоговор, заключение субдоговора, форма субдоговора.

Актуальным при исследовании любого вида гражданско-правового договора является вопрос о специфике его формирования (заключения), при этом несмотря на то что субдоговор является производным от основного договора, возможность применения к первому общих норм о втором предопределяет необходимость соблюдения определенных требований и учета специфики соответствующего субдоговора.

Необходимость рассмотрения особенностей заключения субдоговора продиктована также и тем, что специальных положений, посвященных данному вопросу, в законодательстве нет. Однако особенности правовой природы субдоговора позволяют говорить об их наличии и необходимости выявления, а также исследования.

Необходимо отметить, что закон не предусматривает общих положений о порядке заключения субдоговора, но учитывая определенную зависимость порядка заключения субдоговора от основного, можно предположить, что субдоговор должен быть заключен в том же порядке, что и основной договор. Это правило также касается формы и содержания субдоговора.

Заключение и исполнение субдоговора непосредственно обусловлено существованием основного, поэтому оформление субдоговора связано с заключением основного, и первый может быть заключен только после подписания основного договора.

Действующее законодательство предполагает наличие определенных предпосылок, которые должны предшествовать заключению субдоговора. В специальной литературе традиционно выделяют формально-юридические и организационно-правовые основания заключения договоров [1, с. 36]. К организационно-правовым предпосылкам относят соответствие сторон предъявляемым для соответствующих договорных отношений требованиям. Формально-юридической основой может признаваться существование, например, предварительного договора. То есть наличие юридически оформленных соглашений о намерении заключить в последующем определенный договор и будет формальной предпосылкой.

Рассматривая различные классификации способов заключения договора, необходимо учитывать, что способы заключения договора подразделяются на общие и специальные. Среди них особое внимание обращают на себя два специальных способа. Первый - это заключение договора во исполнение предварительного договора. Ко второму специальному способу относится заключение договора с применением торгов [2]. Несмотря на немного иную трактовку рассматриваемой проблемы, указанный автор относит предварительный договор к числу специальных способов заключения договора.

Можно ли основной договор считать формально-юридической предпосылкой для заключе-

ния субдоговора или его основанием? По нашему мнению, можно дать положительный ответ на данный вопрос. Это обусловлено в первую очередь тем, что субдоговор вторичен по отношению к основному договору, а во-вторых, субдоговор может быть заключен только после заключения основного договора. Таким образом, как и предварительный договор, основной договор позволяет сторонам на основе уже имеющегося обязательства заключить в последующем субдоговор. Существенным отличием между предварительным договором и основным договором, на основании которого может быть заключен субдоговор, выступает субъектный состав: при заключении субдоговора появляется новый контрагент.

Данные общие получают особое развитие, например, в договорах подряда. Если рассматривать основания, в силу которых заключается договор субподряда, то, как отмечает О. В. Макаров, в ряду этих оснований договор генерального подряда не фигурирует [3]. При этом указанный автор приводит в обоснование своих положений позиции С.А. Верба и С.А. Говоркова, согласно которым в числе рассматриваемых предпосылок договора субподряда нет договора генподряда, а лишь анализируются административные предпосылки [4]. Далее О.В. Макаров отмечает, что гражданско-правовое субподрядное обязательство по строительству возникает при наличии еще более сложного юридического состава, чем обязательство, опосредующее систему генподряда. Дополнительно к обоснованным выше правовым основаниям возникновения обязательства по строительному подряду в него входит заключенный договор субподряда. Таким образом, договор генерального подряда выпадает из сложного юридического состава, порождающего субподрядное обязательство по строительству; не случайно, в соответствии с действующим законодательством и иными правовыми актами для составления проекта договора субподряда генподрядчик (или субподрядчик) не обязан в числе прочей документации передавать какие-либо сведения о заключенном договоре генподряда. Этот факт отражает то, по мнению указанного автора, неблагоприятное положение, что договор субподряда в строительстве слабо увязывается с договором генерального подряда, хотя, безусловно, именно на данном участке правоотношений в строительном комплексе РФ необходима наибольшая координация [3].

С предложенным обоснованием нельзя согласиться, поскольку другие правоотношения, за исключением подрядных, при заключении субподряда не возникают. Так же как и не возникают иные правоотношения при заключении любого субдоговора, чем те, которые составляют основу первичного договора. В рамках субдоговорного правоотношения также ничто не запрещает заключать несколько субдоговоров, в том числе путем дробления полученных по основному договору прав и обязанностей между разными лицами. Более того, иногда одной из целей заключения основного договора является заключение множества субдоговоров [5, с. 77].

Проведение торгов как формы заключения субдоговора представляет собой процесс выявления лучшего акцепта. Существуют случаи, когда проведение торгов будет являться обязательным. Такое правило в основном касается заключения договоров для государственных и муниципальных нужд, а порядок проведения таких торгов определятся специальным законодательством [6].

В отношении права стороны основного договора на заключение субдоговора, как и в отношении права возложить исполнение обязательства на третье лицо, справедливо правило, что такое право у стороны основного договора есть, если эта сторона не должна лично исполнять обязанности или пользоваться правами, вытекающими из основного договора. При этом представляется, что ограничением этого права может быть необходимость согласия контрагента по основному договору, если необходимость такого согласия существует [5, с. 99-100].

Необходимо также отметить, что законодатель не категоричен по отношению ко всем поименованным субдоговорам на установление презумпции отсутствия согласия кредитора на заключение субдоговора. Проводя комплексное исследование, посвященное субдоговорам как форме участия третьих лиц в обязательствах, А. И. Муртазин приводит следующий расчет: количество субдоговоров, которые по общему правилу требуют согласия пассивной стороны основного договора на субдоговор, десять: субабонентский договор, субаренда, поднайм жилого помещения, субдоговор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, субдоговор оказания услуг, субхранение, перепоручение, субдоговор доверительного управления, договор коммерческой субконцессии, субли-

О ¡X О

г

к

м

>

и >

£=1 О

К

¡=1

•па

>

ьа о

\

о

РЭ

Си К

К ич О

ч н

^¡ч

к

г

о и

о

и

цензионный договор; субдоговоров, которые по общему правилу такого согласия не требуют, только четыре: субподряд, субдоговор транспортной экспедиции, субкомиссия, субагентский договор. Он приходит к выводу, что имеется существенный количественный перевес поименованных субдоговоров, в отношении которых имеется противоположная ст. 313 Гражданского кодекса Российской Федерации презумпция (десять из четырнадцати). Несмотря на то что данный автор в целом указывает на неприменимость в отношении всех субдоговоров презумпции отсутствия необходимости согласия на передачу исполнения третьему лицу, он считает подход законодателя в отношении подряда оправданным [5, с. 103-104].

Например, существенным отличием договора аренды является то, что арендатор вправе сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) только с согласия арендодателя. Следует особо подчеркнуть, что данное правило носит императивный характер, поэтому не может быть изменено договором. Если же в договор включить условие о том, что арендодатель вправе сдавать имущество в субаренду без согласия арендодателя, такое условие будет недействительным [7]. Согласие на заключение субдоговора может быть предусмотрено непосредственно в основном договоре либо в дополнительном соглашении к нему, в котором предусмотрено согласие. Также кредитор по основному договору может составить односторонний документ (письмо), в котором выражает согласие на субдоговор аналогично тому, что дает учредитель унитарных предприятий на совершение сделок с недвижимым имуществом, предоставленным на праве хозяйственного ведения или оперативного управления [7].

В согласии на субдоговор необходимо, по нашему мнению, указывать не конкретного субдолжника, а существенные условия, на которых будет заключен субдоговор: предмет, цену, сроки выполнения работ и другие, характерные для договоров определенного типа. Это позволит в большей степени контролировать действия субдолжника, выступающего в последующем в роли субкредитора.

Следует также указать, что общим последствием совершения сделки (или занятия деятельностью) без согласия уполномоченных лиц должна быть недействительность совершенной гражданско-правовой сделки. Общее последствие заключения прямого договора строительного подряда заказчиком без согласия генерального подрядчика в форме недействительности совершенной гражданско-правовой сделки применимо во взаимоотношениях заказчика и генерального подрядчика. Выбранная заказчиком форма участия в возведении объекта недвижимости имеет как управомочивающее, так и обязывающее значение, в том числе и для заказчика по генеральному договору строительного подряда. Поэтому если прямой договор строительного подряда заключен заказчиком без согласия генерального подрядчика, то он не имеет правового значения [1, с. 65].

Заключение субдоговора представляет по своей сути процесс согласования между надлежащими сторонами существенных условий договора, что в самой общей форме представляется как процесс взаимного направления сторонами оферты и акцепта (ср. п. 2 ст. 432 ГК РФ). Законодатель рассматривает заключение как определенный момент, когда стороны уже достигли соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ) [8]. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ соглашение должно быть достигнуто по всем существенным условиям договора, к которым относятся: условие о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Особого внимания заслуживает вопрос о форме субдоговора. Согласно п. 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Несмотря на то что нормы об отдельных субдоговорах не содержат специальных правил о форме договора, некоторые закономерности можно определить, проанализировав правила о возможности применения к субдоговору общих правил об основном договоре.

Литература

[1] Мокров С.Н. Динамика обязательственных отношений сторон, основанных на договоре строительного подряда: Ав-тореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2008.

[2] Заяханов Г.М. Договор строительного подряда в Российском гражданском праве. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.

- Екатеринбург, 2009. - С. 20.

[3] Макаров О.В. Проблемы правового регулирования выполнения субподрядных строительных работ во взаимосвязи со структурой договорных связей по строительным подрядам // Правовые вопросы строительства. - 2010. - №1 // СПС «Кон-сультантПлюс».

[4] Верб С.А. Правовое регулирование отношений производственного кооперирования строительных организаций.

- Свердловск, 1974. - С. 157-160; Говорков С.А. Договор субподряда в капитальном строительстве: Автореф. дис .... канд. юрид. наук. - М., 1972. - С. 3.

[5] Муртазин А.И. Субдоговор как форма участия третьего лица в обязательстве. Дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2010.

[6] О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд: Федеральный закон от 21 июля 2005 г. №94-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2005. - №30 (ч. 1). - Ст. 3105.

[7] Шепелева И.В. Заключение договора субаренды: теория, практика и тактика // Гражданское право. - 2008. - №4 // СПС «КонсультантПлюс».

[8] Нигматуллин К.Р. Договор бытового подряда. Дисс. ... канд. юрид. наук. - Казань, 2005. - С. 64.

О ¡X

о

г

к >

tri

>

t=l О

К

¡=1

•nö

>

bd О