Общие принципы права и справедливости в регулировании трансграничных сделок

)УНИВЕРСИТЕТА

имени O.E. Кутвфина

Мажорина М. В.

Общие принципы права и справедливости в регулировании трансграничных сделок

91

ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВА И СПРАВЕДЛИВОСТИ В РЕГУЛИРОВАНИИ ТРАНСГРАНИЧНЫХ СДЕЛОК

Значительное усложнение трансграничных торговых отношений влечет за собой эволюцию системы регулирования. Это выражается в появлении новых форм существования норм, соответствующих динамичному развитию рынка. Задача настоящей статьи заключается в определении роли общих принципов права и справедливости в регулировании трансграничных сделок.

Ключевые слова: международная торговля, применимое право, коллизионное регулирование, общие принципы права, международные коммерческие контракты.

M. V. MAZHORINA, Ph. D.

GENERAL PRINCIPLES OF LAW AND JUSTICE IN THE REGULATION OF CROSS-BORDER TRANSACTIONS

A considerable complication of cross-border trade relations involves the development of the regulatory system. This is reflected in the emergence of new forms of existence of rules corresponding to the dynamic development of the market. This article is deemed to highlight the role of general principles of law and justice in the regulation of cross-border transactions Keywords: international trade, applicable law, conflict of laws regulation, general principles of law, international commercial contracts.

Мария

Викторовна

МАЖОРИНА,

кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права Университета имени О.Е. Кутафина

В настоящее время в сфере трансграничных сделок наблюдаются две взаимосвязанные тенденции:

— стороны международных коммерческих контрактов все чаще подчиняют свои договорные отношения не определенному национальному правопорядку, но выбирают в качестве применимого «права» общепризнанные принципы права и справедливости, общие принципы частного права, известные юрисдикциям сторон контракта, принципы международного права, торговые обычаи, нормы lex mercatoria и прочие нормы или системы норм негосударственной, субправовой природы;

— арбитры международных коммерческих арбитражей, активно реализуя теорию делокализации арбитража, признают такой выбор сторон трансграничных сделок, следуют ему, а также иногда самостоятельно обращаются к так называемым транснацио-

ш

m

Л

H

"0

S "0

£ m

наук1

© М. В. Мажорина, 2015

>

УНИВЕРСИТЕТА

имени O.E. Кутафина

нальным нормам, применяя их в совокупности друг с другом либо в дополнение к национальному праву.

Как отмечает К. П. Бергер, наиболее авторитетные арбитры в своих решениях стараются избегать ссылок на нормы «транснационального права» или lex mercatoria, отдавая предпочтение формулировкам: «общие принципы права» или «юридические принципы, общие для сторон». Собственно, ключевым препятствием к использованию в полном объеме преимуществ lex mercatoria является отсутствие знаний и четкой информации о его содержании. И даже в тех случаях, когда арбитры прибегают к использованию норм негосударственного регулирования, они стараются не идентифицировать их expressis verbis в решениях с целью снижения риска неисполнимости арбитражного решения1. Такой подход арбитров вполне объясним «спонтанным» негосударственным характером lex mercatoria, отсутствием единства в трактовке содержания «транснационального права», — тех субправовых систем, к которым прибегают контрагенты трансграничных сделок, а также сами арбитры в целях принятия справедливого и сбалансированного решения по спорам.

Однако даже в случае, когда при разрешении трансграничных споров применяются общие принципы права, актуальными остаются вопросы о том, какие принципы торгового права можно считать общими для юрисдикций сторон сделок или даже для всего мирового сообщества, какие акты являются формами объективирования или источниками таких принципов. Кроме того, применение на практике общих принципов права осложнено отсутствием системы таких принципов и норм, которая могла бы быть идентифицирована на основе определенных писаных документов. В ходе различного рода исследований о практике применения норм lex mercatoria респонденты зачастую затрудняются дать четкий ответ на вопрос о том, какими именно общими принципами права они руководствуются при заключении трансграничных контрактов, за исключением, пожалуй, принципа добросовестности, pacta sunt servanda и оговорки о форс-мажоре2. В общем виде общие принципы права, будучи инструментом, применимым на стадии заключения трансграничного контракта, расцениваются как «компромиссные решения» или «общий знаменатель»3.

И тем не менее существует несколько вероятных причин обращения к общим принципам права и справедливости при разрешении трансграничных коммерческих споров: с целью толкования норм применимых международных договоров4; в связи с нежеланием сторон трансграничной сделки обращаться к национальному праву какого-либо государства как к применимому праву; для восполнения пробелов избранного права, в том числе международных договоров, и пр. Желание сторон играть на нейтральном поле, избрав для регулирования отношений систему норм и правил, не испытывающую влияния той или иной юрисдикции, приводит к предложениям отдельных юристов о легитимизации в нормах национального права lex mercatoria, транснационального права и соотносимых с ними субправовых систем. Так, А. В. Асосков предлагает дополнить п. 1 ст. 1210 ГК РФ нормой, суть которой сводится к предоставлению сторонам договора, заключенного при осуществлении предпринимательской деятельности, права выбрать в качестве применимого права систему норм, применение которой не будет противоречить основным

См.: Berger K. P., Dubberstein H, Lehmann S., Petzold V. The CENTRAL Enquiry on the Use of Transnational Law in International Contract Law and Arbitration — Background, Procedure and Selected Results. URL: http://www.trans-lex.org/3Z (дата обращения: 22.07.2014).

Например: BergerK. P., Dubberstein H, Lehmann S, Petzold V. Op. cit. Так, 34 адресата (5,32 %) сослались на добросовестность, 16 (2,50 %) — на pacta sunt servanda и 9 (1,41 %) — на оговорку о форс-мажоре.

См.: Berger K. P., Dubberstein H, Lehmann S., Petzold V. Op. cit.

Например, Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., что обусловлено нормой п. 2 ст. 7 данной Конвенции.

в

•fj^iQjrMßijii?' Мажорина М. В.

УНИВЕРСИТЕТА Общие принципы права и справедливости 93

имени O.E. Кугафина (МГЮА) в РегУлиРовании трансграничных сДел°К

началам российского гражданского права (выделено мной. — М. М.)5. При этом речь идет не о выборе «применимого права», как то следует из общепризнанного принципа автономии воли сторон, а о возможном выборе некоей «системы норм», в том числе не относимых к правовым нормам. Такие предложения соотносимы с теми юридическими процессами, которые давно идут в сфере регулирования трансграничной торговли.

На международно-правовом уровне возможность применения общих принципов с целью регулирования спорных трансграничных торговых отношений прописана в п. 2 ст. 7 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров6 (далее — Венская конвенция), согласно которой пробелы Венской конвенции заполняются, по возможности, без обращения к национальному праву, путем обращения к ее общим принципам. В Сборнике ЮНСИТРАЛ по прецедентному праву, касающемуся Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи, к таким общим принципам Венской конвенции относятся:

1) принцип автономии воли сторон (ст. 6);

2) принцип добросовестности (п. 1 ст. 7);

3) принцип исполнения денежных обязательств в месте расположения кредитора;

4) принцип исполнения денежного обязательства в валюте государства, где находится коммерческое предприятие продавца;

5) принцип несения бремени доказывания фактических обстоятельств ссылающейся на них стороной (п. 1 ст. 79);

6) принцип полной компенсации ущерба;

7) право на проценты (ст. 78);

8) принцип свободы формы договора (ст. 11);

9) принцип действительности сообщения с момента отправки (ст. 27);

10) принцип уменьшения ущерба (ст. 77);

11) принцип связанности сторон известным им обычаем (п. 2 ст. 9);

12) принцип favor contractus7.

В указанном Сборнике даны ссылки на решения международных коммерческих арбитражей и судов относительно практики применения п. 2 ст. 7 Венской конвенции.

Следует отметить, что при применении п. 2 ст. 7 Венской конвенции арбитры и судьи стремятся апеллировать к общим принципам, закрепленным в ее тексте, занимаясь толкованием соответствующих норм и исследуя практику их применения. Однако нередки случаи, когда при поиске и выявлении общих принципов Венской конвенции со ссылкой на п. 2 ст. 7 суды применяют положения Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципов европейского договорного права (Принципы Ландо)8.

5

Асосков А. В. Коллизионное регулирование договорных обязательств. М. : Инфотропик Медиа, 2012. С. 340.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. // Ведомости ВС СССР и СНД СССР. 1990. № 23. Ст. 428. Конвенция вступила в силу 1 января 1988 г, после того как Италия, США и Китай передали на хранение свои ратификационные грамоты (9-ю, 10-ю и 11-ю

соответственно). В России она вступила в силу 1 сентября 1991 г. в порядке правопреемства. ^

URL: http://www.uncitral.org/pdf/russian/clout/digest2008/article007.pdf (дата обращения: 17.08.2014).

Например: Арбитражный суд МТП, решение № 8128. URL: http://www.unilex.info/case.cfm?pid= 1&do=case&id=207&step=FullText (дата обращения: 19.02.2015) ; Арбитражный суд МТП, март 1998 г, решение № 9117. URL: http://www.unilex.info/case.cfm?pid=1&do=case&id=399&step=F ullText (дата обращения: 19.02.2015) ; Арбитражный суд МТП, решение № 8817. URL: http:// www.unilex.info/case.cfm?pid=1&do=case&id=398&step=FullText (дата обращения: 19.02.2015) ; ППТЮ, дело № 205 (Cour d'appel Grenoble, Франция, 23 октября 1996 г.). URL: http://www.unilex. info/case.cfm?pid=1&do=case&id=222&step=FullText (дата обращения: 19.02.2015) ; Rechtbank

Zwolle, Нидерланды, 5 марта 1997 г. URL: http://www.unilex.info/case.cfm?pid=1&do=case&id=33 2&step=FullText (дата обращения: 19.02.2015).

£ m

П

н К

науки^ »

6

7

8

В статьях 9 и 10 Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. (Мехико)9 также идет речь о возможности использования «общих принципов международного коммерческого права» для целей решения вопроса о выборе применимого права к контракту.

Международные арбитражные правила и регламенты, как правило, содержат нормы, позволяющие сторонам рассчитывать на применение общих принципов права и справедливости к трансграничным хозяйственным спорам. Выбирая национальное право того или иного государства в качестве применимого к контракту, стороны часто дополняют свой выбор нормами lex mercatoria, обычаями международной торговли или общими принципами права. Последняя категория является, по мнению некоторых ученых, наиболее расплывчатой ввиду отсутствия четко очерченной системы принципов, слабой степени изученности последних в научной литературе, что приводит к риску непредсказуемости результатов, полученных в ходе применения общих принципов права10. При этом включение в контракты в качестве применимого права ссылки на общие принципы права становится все более популярной практикой в тех случаях, когда одной из сторон контракта становится государство.

Совершенно очевидно, что применение общих принципов права для непосредственного регулирования спорных трансграничных отношений осложняется отсутствием единой системы таких принципов, закрепленных на международно-правовом уровне. Правоприменительные органы берут на себя нагрузку по выявлению, исследованию и толкованию норм-принципов, по оценке их «международности» или «трансгранично-сти», так как при разрешении трансграничных споров едва ли можно говорить о применении общих принципов права, характерных для отдельной национальной правовой системы. При этом методика применения общих принципов осложняется еще и тем, что не сформировалось унифицированных подходов к тому, в каких источниках могут содержаться соответствующие нормы. В частности, анализ опубликованных решений МКАС при МТП показывает, что, например, в решении от ноября 1996 г. Принципы УНИ-ДРУА применены в качестве общепризнанных принципов международной торговли наряду с Венской конвенцией11. Среди решений МКАС при ТПП РФ есть примеры, когда арбитры ссылаются на «общие принципы, на которых основана Венская конвенция»12, в частности «принцип разумности»13, «принципы ответственности, предусмотренные Венской конвенцией»14, «необходимость соблюдения добросовестности в международной

УНИВЕРСИТЕТА

иыаны П F kvnuhuua ШГК1Л\

9

11

Текст Конвенции см.: URL: http://news-zakon.com/dogovornoe-pravo/99-dogovornoe-pravo-v-mezhdunarodnom-oborote/2510-mezhamerikanskaja-konventsija-o-prave-primenimom-k-mezh-dunarodnym-kontraktam.html (дата обращения: 17.08.2014).

Note, General Principles of Law in International Commercial Arbitration, 101 Harv. L. Rev. 1987/88, at 1816 et seq. URL: www.Trans-Lex.org:www.trans-lex.org/127400 (дата обращения: 18.08.2014).

Розенберг М. Г. Международная купля-продажа товаров : Комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров. 3-е изд., испр. и доп. М. : Статут, 2006. С. 37.

Например: Дело МКАС при ТПП РФ № 77/2005, решение от 30.01.2007 ; дело № 91/2006, решение от 27.03.2007 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2007-2008 гг. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, 2010.

Дело МКАС при ТПП РФ № 137/2004, решение от 13.01.2006 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2006 г. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, 2008. С. 32. См. также: Дело МКАС при ТПП РФ № 105/2005, решение от 11.04.2006 // Там же. С. 142.

Дело МКАС при ТПП РФ № 84/2005, решение от 20.01.2006 // Там же. С. 38.

10

12

13

14

в

'/Щ^^/^У/ЖТ Мажорина М. В.

УНИВЕРСИТЕТА Общие принципы права и справедливости 95

имени О.Е. Кугафина (МГЮА) в регулировании трансграничных сделок

торговле», «необходимость сотрудничества при исполнении взаимных обязательств»15, «принцип соразмерности используемых средств правовой защиты последствиям нарушения обязательства»16, принцип автономии воли сторон17.

В одном из дел арбитр указывает на «принцип добросовестности во взаимных отношениях сторон, который является основополагающим принципом ведения коммерческих операций, как согласно Венской конвенции 1980 г., так и в соответствии с Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА»18. Принцип добросовестности также квалифицируется как «основополагающий в деловой практике и имеющий в соответствии с положениями Венской конвенции приоритет в отношении национального законодательства»19.

Достаточный интерес представляет также практика хозяйствующих субъектов по применению общих принципов права. Так, наряду с простым указанием в контракте на общие принципы права, применимые к взаимоотношениям сторон, в ряде случаев стороны конкретизируют свою волю. Например, в одном из договоров лизинга, заключенном между канадским продавцом и российскими лизингодателем и лизингополучателем, было указано, что «все, что не установлено настоящим контрактом, подпадает под действие принципов, изложенных в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в Вене в 1980 г.». При этом в п. 13.4 контракта стороны предусмотрели, что «применимым правом является материальное право Российской Федерации». Разрешая возникший между сторонами спор, МКАС при ТПП РФ счел неприменимой Оттавскую конвенцию о международном финансовом лизинге 1988 г., так как коммерческие предприятия арендодателя и арендатора находятся в одном государстве. При этом в решении имеются ссылки на «основополагающие принципы, на которых основана Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров», такие как принцип автономии воли сторон и приоритет договора (контракта). В качестве субсидиарных норм арбитр применил к спору лишь сверхимперативные нормы национального права20.

Применение общих принципов права на практике порождает значительное число вопросов и правовых проблем. Как отмечает В. А. Канашевский, в связи с требованием ст. 7 Венской конвенции о применении общих принципов, на которых она основана, в России принято обращаться к Принципам УНИДРУА. Такой подход, по мнению ученого, нельзя считать оправданным. За основу должны быть приняты правила толкования междуна-

Дело МКАС при ТПП РФ № 105/2005, решение от 11.04.2006 // Там же. С. 142. О применении принципа добросовестности см. также: Дело МКАС при ТПП РФ № 95/2004, решение от 27.05.2005 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2005 г. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, 2006. С. 227.

Дело № 108/2007, решение от 14.07.2008 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2007-2008 гг. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, 2010. С. 410.

Дело МКАС при ТПП РФ № 84/2005, решение от 20.01.2006 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2006 г. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, 2008. С. 37.

Дело МКАС при ТПП РФ № 81/2005, решение от 30.06.2006 // Там же. С. 200.

Дело МКАС при ТПП РФ № 131/2004, решение от 02.06.2005 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2005 г. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, ^

2006. С. 236. т

п

Дело № 133/2007, решение от 06.11.2008 // Практика Международного коммерческого ^

арбитражного суда при ТПП РФ за 2007-2008 гг. / сост. М. Г. Розенберг. М. : Статут, 2010. 5

С. 497—500. наук1

ш

гп

Л

4

"0

5 "0

15

16

17

18

19

20

УНИВЕРСИТЕТА

имени O.E. Кутафина

родных конвенций (ст. 31-33 Венской конвенции 1969 г.), а также судебная и арбитражная практика различных стран, частично обобщенная ЮНСИТРАЛ21.

Кроме того, существенной остается проблема: является ли восполнение пробелов Венской конвенции на основании п. 2 ст. 7 вопросом коллизионного права или относится к проблеме толкования конвенции, что исключает постановку коллизионного вопроса?22 Анализируя практику российских арбитражей, можно констатировать, что первый вариант в значительной степени превалирует: суды (арбитражи) не стремятся толковать общие принципы права с учетом международной практики применения Венской конвенции, а также практики зарубежных стран.

Ценная работа проводится Центром транснационального права CENTRAL (Кельн, Германия), который занимается кодификацией норм современного lex mercatoria, реализуя уникальный онлайн-проект, направленный на облегчение доступа практикам, в том числе арбитрам, к нормам lex mercatoria. Так, в 2001 г. был разработан Свод принципов, правил и требований lex mercatoria, который стал недостающим звеном между теорией транснационального коммерческого права и международной практикой его применения23. Центром также были выработаны Принципы транснационального права (TransLex Principles), формируется глобальная база данных относительно практики применения норм lex mercatoria мировыми центрами арбитража, их толкования в доктрине разных стран, ссылок на соответствующие нормы и принципы в международных договорах и нормах национального законодательства. Эта база данных постоянно расширяется, что гарантирует ее актуальность.

Принципы транснационального права (TransLex Principles) представляют собой систематизированную онлайн-коллекцию принципов и норм транснационального коммерческого права, нового lex mercatoria24. Содержание списка Принципов транснационального права является своего рода презумпцией или доказательством того, что инкорпорированные в него нормы и принципы являются писаной частью современного lex mercatoria. При этом в комментариях к Принципам объясняется, как они могут быть применены на практике, как соотносятся друг с другом. Все, кто вовлечен сегодня в работу над Принципами транснационального права, надеются на то, что Принципы станут уникальным онлайн-инструментом распространения информации о транснациональном праве, а также позволят преодолеть разрыв между теорией и практикой, обеспечив применимость нового lex mercatoria в повседневной торговой и арбитражной практике25. Принципы транснационального права адресованы адвокатам и арбитрам мировых центров арбитража, сторонам трансграничных сделок, разработчикам контрактов, спорящим сторонам в международных коммерческих арбитражах.

Среди ключевых принципов и норм такие, как: pacta sunt servanda, venire contra factum proprium, принцип уменьшения ущерба, обязанность по уплате процентов, принцип компенсации при экспроприации и пр. Сфера применения Принципов транснационального права достаточно широкая: в частности, они могут быть использованы, если стороны выбрали в качестве применимого к контракту права «транснациональное право», lex mercatoria, «общие принципы права и справедливости», а также если стороны

Канашевский В. А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М. : Волтерс Клувер, 2008. С. 330.

Канашевский В. А. Указ. соч. С. 330—331.

Berger K. P. Lex Mercatoria Online: the CENTRAL Transnational Law database at www.tldb.de. Arbitration International (2002) Volume 18 Number 1, at 83.

URL: http://www.trans-lex.org/principles/ (дата обращения: 22.07.2014).

URL: http://www.trans-lex.org/purpose-concept (дата обращения: 22.07.2014).

21

22

23

24

в

ЕСТНИК Мажар^М. В.

УНИВЕРСИТЕТА Общие принципы права и справедливости Н/

имени O.E. ку™фина(мгюА) в регулировании трансграничных сделок

контракта не решили вопрос о применимом праве. Существенным подспорьем могут служить Принципы для целей толкования: норм международных договоров, актов международной гармонизации, а также для целей автономной квалификации юридических терминов, широко применимых в международной торговле (форс-мажор, затруднения, FOB, CIF и пр.).

Принципы транснационального права не идентичны по своей природе общим принципам права и справедливости. Последние по своей юридической природе являются нормами права, поскольку формируются волей государств — как на международном, так и на национальных уровнях. При этом существует значительное число работ, авторы которых утверждают, что общие принципы права являются ключевыми источниками lex mercatoria26. В любом случае неофициальная кодификация принципов транснационального права служит весомым доказательством того, что общие принципы права находят признание в бизнес-сообществе, которое более мобильно реагирует на имеющиеся проблемы в процессе объективирования норм-принципов в писаной форме.

Представляется, что международным арбитрам и судьям национальных судов, разрешающим трансграничные торговые споры, при толковании содержания общих принципов права следует осуществлять независимую, автономную квалификацию соответствующих юридических терминов, избегая обращения к lex fori27. Например, принцип добросовестности в международной торговле должен, по мнению ряда ученых, применяться с учетом двух факторов. Первый состоит в том, что он не может применяться согласно стандартам, принятым в национальных системах28. Такие национальные стандарты могут учитываться, но только для того, чтобы показать, что принцип добросовестности имеет повсеместное признание и применение. Добросовестность отделена от особенностей национальных правовых систем и должна оцениваться в социально-экономической среде, в которой обычно действуют транснациональные компании29. И второй фактор заключается в том, что принцип добросовестности должен толковаться и применяться, учитывая условия и требования международной торговли.

Существует, однако, проблема: как практически осуществлять автономную квалификацию общих принципов права? Чем должен руководствоваться арбитр при осуществлении такого толкования? Ответы на эти вопросы, как думается, сопряжены с теми эволюционными изменениями, которые сегодня происходят в нормативной надстройке, регулирующей трансграничные торговые отношения.

Как отмечает А. И. Белоглавек, общие принципы права не следует подменять одним нормативным правовым актом материального права. Автор считает неосуществимой идею о замене права отдельных государств так называемым транснациональным правом [выделено А. И. Белоглавеком] как комплексом интерактивных правовых принципов. Они лишь могут содействовать поиску общих знаменателей для достижения не-

См., например: De Ly F. Feloc Dasser's Internationale Schiedsgerichte und Lex Mercatoria, Rechts- ^

vergleichender Beitrag zur Diskussion über ein Nichtsta-atliches Handelsrecht, 39 AM. J. COMP. L. 626 ê

(1991) 12, at 627 ; Goode R. Usage and Its Reception in Transnational Commercial Law, 46 INT'L& î

COMP. L.Q. 1, 2-3 (1997) 6, at 4. °

Способ автономной квалификации как удобный для применения декларируется в Регламенте ^ № 864/2007 Европейского парламента и Совета от 11 июля 2007 г. о праве, подлежащем

применению к внедоговорным обязательствам. è

См.: BonellM. J. General provisions: Article 7, in Commentary on International Sales Law. The 1980 m

Vienna Sales Convention 5-6. 1987. P. 86. ê

См.: Cämmerer V., Schlechtriem P., HerberR. Commentary on the UN Convention on the International Sale of Goods (CJSG). 2nd ed., in translation. 1998. Vienna Sales Convention. Art. 7, №. 18. hayki

26

27

28

29

УНИВЕРСИТЕТА

имени O.E. Кутафина

зависимого толкования30. Для целей такого толкования, по мнению ученого, применимы существующие международные договоры, как то Венская конвенция, которая является эффективным унифицированным нормативным правовым актом31.

Основой для автономного толкования содержания общих принципов права могут служить появившиеся в последние десятилетия новые источники норм (Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА32, Принципы европейского договорного права (Принципы Ландо), Свод принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL33, Draft Common Fame of Reference34, Свод правил европейского договорного страхового права и пр.), а также обновленные известные еще в первой половине XX века источники (ИКОТЕРМС, Унифицированные правила по инкассо, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, Правила страхования грузов объединения лондонских страховщиков и пр.), не имеющие правовой природы, однако наделенные существенным нормативным зарядом. К числу наиболее поздних документов того же порядка, имеющих характер обновляемых сводов, разработанных совместными усилиями Международной торговой палаты и специализированных неправительственных организаций, относятся Унифицированные правила для банковских платежных обязательств (публикация МТП № 75035), вступившие в силу с 1 июля 2013 г., Унифицированные правила для форфейтинга (URF 800), действующие с 1 января 2013 г.

Содержащиеся в таких документах транснациональные нормы, наряду с общепринятыми принципами права, международными торговыми обычаями и обыкновениями, типовыми контрактами и практикой международного коммерческого арбитража, становятся эффективными регуляторами трансграничной торговли.

Совершенно очевидно, что в настоящее время в сфере нормативного регулирования трансграничной торговли появляется значительное число писаных источников, которые объективируют особый, новый вид норм — транснациональные нормы, представляющие собой систему общепризнанных норм межгосударственного и негосударственного происхождения, регулирующих трансграничные частные отношения. Общие принципы права и справедливости также по своей природе могут быть отнесены к транснациональным нормам. Как отмечается в одном арбитражном решении, спорные вопросы должны решаться не на основе норм права определенной юрисдикции, но на основе норм, нашедших свое закрепление в международных кодификациях, получивших широкое признание. В качестве примера делается ссылка на Принципы УНИДРУА, которые вобрали в себя основные принципы построения коммерческих взаимоотношений36.

Еще одним источником «кристаллизации» общих принципов права могут служить решения международных коммерческих арбитражей. Такое предположение справедливо по тем причинам, что именно при несудебном разрешении трансграничных хозяйственных споров обращение к общим принципам права встречается значительно чаще.

Белоглавек А. И. Европейское международное частное право — договорные связи и обязательства: в 2 т. Киев : Таксон, 2010. С. 113.

Белоглавек А. И. Указ. соч. С. 113.

В мае 2011 г. Принципы УНИДРУА в редакции 2010 г. были дополнены новой главой о множественности лиц в обязательстве.

URL: http://www.trans-lex.org/principles (дата обращения: 19.02.2015).

URL: http://ec.europa.eu/justice/policies/civil/docs/dcfr_outline_edition_en.pdf (дата обращения: 19.02.2015).

ICC Uniform Rules for Bank Payment Obligations, Pub № 750, ICC 2013, ISBN 978-92-842-0189-1.

SCC Award № 117/1999. URL: http://www.unilex.info/case.cfm?pid=2&do=case&id=793&step=Full Text (дата обращения: 19.02.2015).

30

31

32

33

34

35

в

ЕСТНИК Мажар^М. В.

УНИВЕРСИТЕТА Общие принципы права и справедливости SH^H

имени O.E. ку™фина(мгюА) в регулировании трансграничных сделок

Кроме того, следуя теории делокализации международного коммерческого арбитража, толкование содержания общих принципов права осуществляется на международной основе без привязки к национальному праву. Однако ввиду конфиденциальности арбитражных разбирательств и, как следствие, недостатка опубликованных арбитражных решений, формирование базы данных решений, в которых имеются ссылки на общие принципы права, представляет собой определенную сложность. При этом все чаще общие принципы права и справедливости становятся предметом обсуждения и инструментом выработки решения при разрешении так называемых диагональных хозяйственных споров с участием государств.

В частности, в арбитражных решениях, вынесенных по спорам с участием государств, можно найти обоснование таких общих принципов права, как: право государства вступать в договорные отношения с частными лицами; ссылки на принцип государственного суверенитета не могут вести к нарушению договорных обязательств; корпоративная вуаль может быть снята во избежание уклонения бенефициара от договорной ответственности, в том числе для защиты прав кредиторов и третьих лиц; форс-мажор исключает ответственность за неисполнение контракта, тем не менее потери от возникновения форс-мажорных обстоятельств должны быть справедливо распределены между сторонами; принцип недействительности контракта, противоречащего «добрым нравам»; принцип компенсации при экспроприации и пр.37

Таким образом, в современных условиях общие принципы права и справедливости могут выполнять следующие функции в процессе разрешения трансграничных хозяйственных споров: непосредственно регулировать спорные отношения; использоваться в качестве «применимого права» субсидиарно; обеспечивать толкование норм международных договоров; восполнять пробелы международных договоров или избранного национального права и пр. Неофициальная кодификация принципов транснационального права обеспечивает популяризацию применения на практике общих принципов права и справедливости.

Note, General Principles of Law in International Commercial Arbitration, 101 Harv. L. Rev. 1987/88, at 1816 et seq. URL: www.trans-lex.org/127400 (дата обращения: 18.08.2014).

37