Понятие и роль гражданско-правового договора. Свобода договора

ПРАВОПОРЯДОК: ИСТОРИЯ, ТЕОРИЯ, ПРАКТИКА • № 3 (6) / 2015

УДК 347.44

№ 3 (6) / 2015, с. 44-49

ПОНЯТИЕ И РОЛЬ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА. СВОБОДА ДОГОВОРА

Е. Я. Савченко

Южно-Уральский государственный университет (национальный исследовательский университет), г. Челябинск, Российская Федерация

В статье раскрываются понятие и сущность основного правового института гражданского права -договора, а также комментируется принцип свободы договора.

Ключевые слова: договор, Гражданский кодекс, императивный, диспозитивный, принцип, значение договора, свобода договора.

NOTION AND ROLE OF CIVIL CONTRACTS. FREEDOM OF CONTRACT

E. Savchenko

South Ural State University (National Research University), Cheliabinsk, Russian Federation

The article reveals the notion and the essence of the basic legal civil law institution, i.e. the contract.

The principle of freedom of contract is also commented on.

Keywords: contract, the Civil Code, imperative, dispositive, principle, importance of the agreement,

freedom of contract.

«Договор» является центральной темой гражданского права. Основными принципами данной отрасли права являются: равенство участников гражданских правоотношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебная защита в гражданском праве. Следовательно, свобода договора имеет немаловажное значение для российского законодательства, поскольку большая часть гражданских правоотношений возникают из гражданско-правовых договоров. Этот факт подтверждается тем, что практически все разделы Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ)1 имеют прямое или косвенное отношение к регулированию договора. Например, ст. 8 вышеуказанного кодекса в качестве основания возникновения гражданских прав 1

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1994. -№ 32. - Ст. 3301.

и обязанностей на первом месте называет договор. Ст. 218 ГК РФ в качестве одного из оснований приобретения права собственности называет также различные виды договоров купли-продажи, мены, дарения и др. Предметом договора являются вещи, включая ценные бумаги, недвижимость, имущественные права и другие объекты гражданских прав. Следовательно, и эти положения участвуют в регулировании договора. Непосредственно регламентируют договорные отношения и нормы о сделках, представительстве, доверенности. Большое значение для регулирования договоров имеют также общие положения об обязательствах, включённые в раздел III ГК РФ.

Тем не менее, в ГК РФ выделен подраздел 2 раздела III (гл. 27-29), специально посвященный общим положениям о договоре. В нем сосредоточены нормы, представляющие собой общие правила, направленные на регулирование всех гражданско-правовых договоров. Конечно, они носят обобщенный характер. Детальное же регулирование договорных отношений осуществляется применительно к отдельным видам договорных обязательств

44

Е. Я. САВЧЕНКО

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

(купля-продажа, аренда, подряд, заем и т. д.), которые рассматриваются во второй части ГК РФ. Однако в деле регулирования всех видов гражданско-правовых договоров все же самостоятельное значение имеют именно общие положения о договорах, содержащиеся в части первой ГК. В связи с этим в первую очередь необходимо уяснить понятие, сущность и роль договора.

Договору присущи следующие основные черты:

1. Заключение договора ведет к установлению юридической связи между его участниками. Заключение договора влечет возникновение конкретного отношения между двумя или несколькими субъектами. Договор выполняет функцию формирования правовых связей между отдельными лицами, служит инструментом создания таких связей.

2. Содержанием договорных связей является выполнение действий, ведущих к достижению целей участников договора, удовлетворению их интересов. Устанавливаемые на основе договора отношения реализуются в действиях лиц (реже - воздержании от совершения соответствующих действий).

3. Договор не только создает взаимодействие между субъектами, но также определяет требования к порядку и последовательности совершения ими необходимых действий. Он выполняет регулирующую функцию -предусматривает правовой режим поведения лиц в рамках возникшей связи.

4. В договоре находит реализацию ряд общих начал и принципов гражданского права. Отношения его участников основаны на взаимном равенстве. Ни одна из сторон при заключении (исполнении) договора не находится во властном подчинении другой стороны.

5. Правовое равенство предполагает эквивалентный характер взаимоотношений между участниками договора.

6. Договор возникает в результате соглашения между его участниками, требует достижения согласия относительно вступления в обязательство и определения его условий.

7. Осуществление предусмотренных договором прав и исполнение обязанностей обеспечивается мерами государственно-организационного воздействия. Реализация договоров опирается на возможность принуждения, что свойственно правовому регулированию в целом.

8. Договор - разновидность сделки. То есть все договоры - сделки. Но полного совпадения между этими понятиями нет, так как:

в договоре всегда, как минимум, две стороны, т. е. это двусторонняя или многосторонняя сделка; в то же время сделки могут быть и односторонними;

для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон, а для совершения сделок (например, односторонних) иногда достаточно проявления воли лишь одного лица, не согласованного с волей других лиц.

9. Договор, как и любая сделка, всегда направлен на установление, изменение либо прекращение прав и обязанностей. Не может быть договора, не ставящего своей целью достижения определенного правового результата.

Согласно ч. 3 ст. 42 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено правилами главы 27 ГК РФ. Анализ данной статьи позволяет показать соотношение таких понятий, как договор и обязательство. Большинство обязательств возникает из различного рода договоров. В связи с чем содержание таких обязательств во многом определяется условиями договора. Однако нельзя сказать, что договор и обязательство - одно и тоже. Между ними есть и существенные различия, в частности:

обязательства могут возникать не только из договоров, но и односторонних сделок, из причинения вреда, из неосновательного обогащения и т. д.

даже если обязательство возникает из договора, к нему не всегда применяются общие положения об обязательствах;

договор - это соглашение не только двух сторон: число сторон в нем может быть и большим (например, договор о совместной деятельности), что же касается обязательства, то в нем всегда две стороны: кредитор и должник (хотя число лиц, участвующих на каждой стороне, может быть и большим).

Таким образом, договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

Значение (роль) договора.

1. Только с помощью достигнутого соглашения (т. е. договора) между товаропроизводителем и потребителем может быть осуществлен правильный учет спроса и предложения.

2. Именно договор, основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте.

3. Договор позволяет участникам экономического оборота отчуждать излишние и ненужные им материальные ценности.

Е. Я. САВЧЕНКО

45

ПРАВОПОРЯДОК: ИСТОРИЯ, ТЕОРИЯ, ПРАКТИКА • № 3 (6) / 2015

4. С помощью договоров граждане по своему усмотрению тратят свои доходы (зарплату и т. д.), приобретая на них те ценности, которые необходимы им для удовлетворения своих потребностей и т. д.

В настоящее время ГК РФ закрепляет такой важный принцип гражданского права как свобода договора.

Ст. 421 ГК содержит основные правила, обеспечивающие эту свободу. Рассмотрим данные правила [1]

Правило 1. Свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор. Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ «граждане и юридические лица свободны в заключении договора». Причем по общему правилу понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда возможность такого понуждения:

а) прямо предусмотрена самим Гражданским кодексом РФ. Например, выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении с ними (ст. 241 ГК), выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 240 ГК) и т. д.;

б) предусмотрена другими законами. Например, в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»2 для казенных предприятий в необходимых случаях может вводиться режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд, для поддержания необходимого уровня обороноспособности и безопасности нашей страны;

в) основана на добровольно принятых на себя сторонами обязательствах. Например, в случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется затем от заключения основного договора, ее могут понудить заключить договор в судебном порядке (ст. 429, ст. 445 ГК РФ).

Правило 2. Свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора. То есть, например, юридическое лицо - коммерческая организация само определяет, с кем из поставщиков заключить договор, какому комиссионеру по договору передать товары на реализацию и т. д. Точно так же и граждане, совершая покупки, вправе заключить договор купли-продажи с инди-

2 О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд: федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ // Российская газета. - 2013. - 12 апреля. - С. 8.

видуальным предпринимателем, с коммерческой организацией, с государственным унитарным предприятием - магазином, обратиться или к частному врачу, юристу или в муниципальную больницу, однако даже здесь есть исключения. Например, публичный договор (ст. 426 ГК РФ) предполагает, что коммерческая организация, обязанностями которой является продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг, должна осуществлять эти действия в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, медицинское обслуживание, энергоснабжение, гостиничные услуги, перевозка общественным транспортом и т. д.).

Правило 3. Свобода договора предполагает свободу участников гражданского оборота в выборе вида договора и его содержания, стараясь максимально учесть свои интересы, но соблюдая при этом и обязательные требования закона. Причем согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Гражданское законодательство предусматривает возможность заключения самых различных видов договоров, таких как - купля-продажа, мена, дарение, аренда, ссуда, наем жилого помещения, подряд, комиссия, поручение, хранение, перевозка, страхование, банковский вклад, банковский счет, заем, кредит, доверительное управление, совместная деятельность и т. д. Однако закон не в состоянии закрепить и урегулировать все новые виды договоров, которые возникают в условиях рыночной экономики. Кроме того, следует учесть, что рост числа участников внешнеэкономических сделок, возникновение многочисленных контактов с иностранными партнерами и т. д. повлекли за собой появление ряда договоров, ранее не известных нашему законодательству (например, таких как договор консигнации, форвардных сделок и т. д.). С учетом этого п. 2 ст. 421 ГК РФ содержит общее дозволение: можно заключать и такие договоры, которые прямо не предусмотрены нашим законодательством. Однако в любом случае эти договоры не должны противоречить прямым требованиям законов, иных нормативных актов. Таким образом, здесь нашел свое частное проявление известный общеправовой принцип: разрешено то, что прямо не запрещено законом.

Своеобразным проявлением свободы договора является то, что теперь стороны могут заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, то есть смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

46

Е. Я. САВЧЕНКО

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Признаки смешанного договора:

а) этот договор прямо не может быть отнесен к какому-либо одному из известных договоров, так как он содержит элементы двух и более договоров. Следовательно, строго классифицировать его трудно, а иногда и невозможно;

б) этот договор должен содержать элементы не любых договоров, а только таких, которые уже предусмотрены законом, иными правовыми актами (например, договоров комиссии, хранения, экспедиции, аренды, ссуды). Таким образом, смешанный договор включает в себя элементы известных, регулируемых законодательством договоров;

в) этот договор в различных своих частях регулируется правилами о тех или иных договорах, элементы которых он включает в свое содержание. Например, там, где речь идет о хранении товара, следует руководствоваться правилами договора хранения, там, где речь идет о реализации товара третьим лицам, -правилами договора комиссии или поставки и т. д. Примером могут служить популярные сейчас среди предпринимателей дилерские договоры (они включают и элементы поставки, и элементы комиссии, и элементы перевозки, и элементы хранения).

Следует, однако, иметь в виду два существенных обстоятельства [2]:

1) иногда, несмотря на то, что в договоре содержатся элементы различных договоров, стороны, тем не менее, подчеркивают, что к нему будут применяться правила какого-то конкретного договора (например, договора поставки). В этом случае необходимо руководствоваться именно этими правилами;

2) в ряде случаев из существа самого смешанного договора вытекает, что к нему следует применять правила какого-то одного вида договора. Например, хотя на продавца может быть возложена и обязанность сохранять купленную вещь сроком до 30 дней, и обязанность ее отпуска третьим лицам, управомоченным на то покупателем (т. е. налицо элементы и договора хранения, и договора поручения), все же очевидно, что следует руководствоваться правилами о договоре купли-продажи.

Правило 4. Свобода договора также предполагает свободу усмотрения сторон при определении условий договора. В соответствии с п. 4 ст.421 ГК РФ условия договора «определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами». Таким образом, свобода в определении содержания (условий) дого-

вора также терпит ряд ограничений. Прежде всего, она ограничена упоминаемыми ч. 4 ст. 421 ГК РФ императивными нормами законов или иных правовых актов. Императивные нормы - это обязательные для сторон правила, предписывающие определенное поведение, которым договор должен соответствовать. И если условия заключенного сторонами договора отступают от императивных норм, то согласно ст. 168 ГК РФ соответствующее условие либо договор в целом признаются недействительными. Государственное регулирование условий договора сохраняется лишь в строго определенных законом случаях, например, цены на некоторые виды энергоносителей; жилищные и коммунальные услуги, тарифы пассажирских перевозок на некоторые виды транспорта и др.

Иное значение для договора имеют диспозитивные нормы, т. е. нормы, которые подлежат применению лишь постольку, поскольку стороны в договоре не установили иные правила. Такие нормы иногда называют воспол-нительными, так как они, не ограничивая усмотрение сторон в определении условий договора, восполняют отсутствующее соглашение. В п. 4 ст. 421 ГК РФ содержится очень важное уточнение: диспозитивная норма не подлежит применению только в случаях, когда:

а) стороны своим соглашением (т. е. в тексте договора или отдельным соглашением, являющимся неотъемлемой частью этого договора) прямо исключили применение этой диспозитивной нормы (например, стороны в договоре прямо указали, что уступка требования другому лицу по договору не допускается, и в связи с этим правила ст. 382 ГК РФ не действуют применительно к отношениям, урегулированным данным договором);

б) когда стороны в договоре установили условие, которое отличается от правил диспозитивной нормы, т. е. по сути, исключили возможность применения последней. Например, в договоре поручителя с должником было указано, что к поручителю, исполнившему обязательство, права кредитора, как залогодержателя, не переходят. Тем самым стороны, по сути, отменили одно из прав поручителя, упомянутое в п. 1 ст. 365 ГК РФ.

В Гражданском кодексе РФ большему числу норм о договоре придан диспозитивный характер, что, не связывая инициативу сторон, упрощает и облегчает заключение и исполнение договора, так как стороны могут не включать в договор условия, предусмотренные диспозитивными нормами.

Е. Я. САВЧЕНКО

47

ПРАВОПОРЯДОК: ИСТОРИЯ, ТЕОРИЯ, ПРАКТИКА • № 3 (6) / 2015

Воспроизведенные в тексте договора императивные нормы ГК РФ и иных нормативных актов в качестве условий договора приобретают лишь информационный характер.

Вместе с тем ряд ограничений свободы в определении условий договора предусмотрен Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135 «О защите конкуренции» (в ред. от 23 июля 2013 г.)3.

В ГК РФ наряду с императивными и диспозитивными нормами включены также нормы, не содержащие конкретные правила поведения и предоставляющие сторонам право определить соответствующие условия в договоре (бланкетные нормы). Например, ст. 862 ГК РФ перечисляет возможные формы безналичных расчетов, предлагая сторонам избрать и установить в договоре любую из них. Диспозитивная норма на случай, если сторонами форма расчетов не установлена, предусмотрена лишь для договора поставки в ст. 516 ГК РФ. В иных случаях, при отсутствии в договоре условия о форме расчетов, стороны в соответствии с ч. 5 ст. 421 ГК РФ руководствуются обычаями делового оборота. Это правило применимо во всех случаях, когда отсутствует императивные или диспозитивные нормы, а также соответствующие условия в договоре. Применяя деловые обычаи или деловые обыкновения, стороны руководствуются ст. 5 ГК РФ. При этом применяют не любые обычаи делового оборота, а лишь те, которые применимы к отношению сторон.

Следует отметить, что это оправданный шаг: мировой опыт показывает, что даже в странах со сложившимся уже рыночным законодательством многие отношения и условия договоров регулируются обычаями делового оборота.

Вместе с тем стороны могут предусмотреть, что отдельные пункты договора определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати (ст. 427 ГК РФ). Примерные условия облегчают заключение и исполнение договоров и получают в рыночных отношениях широкое применение (особенно в сфере внешней торговли). Они могут иметь разную форму (общие условия договора, текст договора, руководство к заключению договора и др.) и различное наименование (примерный или типовой договор и т. д.). Практикуется также разработка отдельных примерных условий (например,

3 О защите конкуренции: федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135 -ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2006. - № 31 (Ч. 1). - Ст. 3434.

о скользящей цене, арбитражном разбирательстве споров и т. д.). Примерные условия не являются для сторон обязательными; они становятся таковыми при наличии отсылки к ним в договоре. Правительством РФ и федеральными органами утверждаются типовые и примерные договоры (например, на поставку газа, аренду отдельных видов имущества и др.), которые в отличие от вышеуказанных примерных правил являются нормативными актами и под действие правил ст. 427 ГК РФ не попадают. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают признакам (требованиям), установленным статьей 5 и ч. 5 ст. 421 Гражданского кодекса РФ.

Ст. 422 ГК РФ устанавливает законодательное требование к договору: «Договор должен соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения».

Эти императивные нормы:

а) могут быть установлены законом (например, Закон РФ «О защите прав потребителей» от 7февраля 1992 г. № 2300-1) ;

б) могут быть определены иными нормативными актами (например, постановление Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55, утвердившее «Правила продажи отдельных видов товаров») ;

в) касаются вопросов формы договора (например, ст. 362 ГК РФ установила письменную форму договора поручительства);

г) определяют такие условия договора, как порядок осуществления расчетов, имущественную ответственность сторон (например, ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей») и т. д.

д) могут относиться к регулированию процедуры заключения договора (например, ст. 432-449, 525-530 ГК РФ), его изменения или расторжения (ст. 450-453 ГК РФ);

е) регламентируют иные вопросы.

Следует иметь в виду то, что в п. 1 ст. 422

ГК РФ подчеркнуто весьма важное обстоятельство: договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения. Таким образом, если договор будет заключен с условием, что он вступит в силу только тогда, когда действующие на момент его заключения правила императивных норм потеряют силу, то в этом случае требования п. 1 ст. 422 ГК РФ, по существу не соблюдены.

48

Е. Я. САВЧЕНКО

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

По общему правилу, содержащемуся в п. 2 ст. 422 ГК РФ, в случае принятия закона, устанавливающего для сторон в договоре новые обязательные условия (чем те, которые действовали в момент заключения договора), продолжают действовать первоначальные условия (то есть действовавшие в момент его заключения). Данная норма способствует стабильности договорных отношений. Однако из

этого общего правила есть одно существенное изъятие: если в законе прямо установлено, что его действие распространяется и на отношения, которые возникали из ранее заключенного договора, то стороны будут обязаны руководствоваться правилами, установленными новым законом. В конкретном случае это может повлечь за собой необходимость внесения определенных изменений в условия договора.

Примечания

1. Гражданское право : учебник для вузов в 3 т. / под ред. А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого. - М. : Проспект 2007. - Т1. - С. 495-496.

2. Гуев А. Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. - М. : Инфра-М, 2000. - С. 697-711.

САВЧЕНКО Елена Яковлевна,

доцент кафедры государственных и гражданско-правовых дисциплин факультета Подготовки сотрудников правоохранительных органов,

Южно-Уральский государственный университет (национальный исследовательский университет).

E-mail: pspo.gigpd@ mail.ru

SAVCHENKO Elena,

Assistant Professor, Chair of State and Civil Subjects, Faculty of Law Enforcement Officers’ Training, South Ural State University (National Research University).

E-mail: pspo.gigpd@ mail.ru

Е. Я. САВЧЕНКО

49