Теоретико-методологические аспекты права, регулирующие заключение договора в торговом обороте

14.3. ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВА, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ

Груздева Елена Петровна, магистрант кафедры гражданско-правовых дисциплин

Место учебы: Российский государственный социальный университет

emiroid@mail.ru

Аннотация: В статье проанализирован правовой режим заключения основных договорных форм, опосредующих торговый оборот в Российской Федерации, обозначены различия порядка заключения «коммерческих договоров», заключаемых между субъектами предпринимательства с целью получения прибыли и потребительских договоров, в которых одной из сторон потребитель.

Ключевые слова: торговый оборот, объекты торгового оборота, коммерческие договоры, принцип «свободы договора», потребительский договор.

THE LEGAL REGIME OF CONCLUDING CONTRACTS IN TRADE ACCORDING RUSSIAN LEGISLATION

Gruzdeva Elena P., undergraduate of the Department of civil law disciplines

Study place: Russian state social University

emiroid@mail.ru

Annotation: The article analyzes legal status of the most widespread contracts that mediate trade and investigates the difference between «commercial contracts» and «consumer contracts». Keywords: trade turnover, objects of trade, commercial contracts, principle of freedom of contract, consumer contracts.

Считается, что торговый оборот как совокупность отношений, подчиненных действию специальных норм торгового права, сложился исторически. Торговый оборот обслуживает продвижение товаров от изготовителей к потребителям.

Характеризуя торговый оборот, необходимо отметить, что это всегда возмездная деятельность, направленная на продвижение товара от изготовителя к потребителю и, следовательно, тесно связана с коммерческой оборотоспособностью, которая означает возможность свободного отчуждения объектов на возмездной основе. Она не касается актов безвозмездной передачи имущества, в том числе в порядке дарения, наследования, реорганизации юридического лица [2, с. 22-28] либо иным способом.

Объекты торгового оборота - материальные и нематериальные блага, по поводу которых субъекты коммерческого права вступают в частно-правовые отношения.

Таким образом, объектами торгового оборота признаются товары, т. е. имущество, обладающее оборотоспособностью и реализуемое в ходе торговой деятельности на основе возмездных договоров.

В соответствии со статьей 128 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к видам объектов гражданских прав относятся вещи, включая

- деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;

- работы и услуги;

- информацию;

- результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность);

- нематериальные блага.

Отдельный объект торгового оборота - предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие признается недвижимостью.

Статья 129 ГК РФ устанавливает оборотоспособность объектов гражданских прав и ее ограничения.

Так, согласно части 1 статьи 129 ГК РФ объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте.

Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению

Земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах (часть 3 статьи 129 ГК РФ).

Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом (часть 4 статьи 129 ГК РФ).

Зарубежное законодательство о торговле в числе своих объектов называет также услуги и работы, в том числе услуги по хранению и перевозке товаров, услуги по коммерческому представительству, агентированию и другие услуги, работы по проведению маркетинговых исследований, созданию рекламной продукции и другие. В то же время торговые кодексы зарубежных стран не относят оказание услуг и выполнение работ к объектам коммерческого права.

Не подлежат отнесению к торговому обороту операции по продаже ценных бумаг, в том числе фондовых бумаг, обеспечительных бумаг, облигаций и иных документов, дающих право на получение денег и дивидендов.

В хозяйственной деятельности важное значение с точки зрения режима правового регулирования имеет различие понятий «товар» как продукт деятельности (включая работы, услуги), предназначенный для продажи, обмена или иного введе-

Груздева Е. П.

ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВА, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ

ния в оборот, и «продукция» как результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях.

С понятием торгового оборота тесно связано понятие товарного рынка.

Товарный рынок определяют как сферу обмена товарами между производителями и потребителями, сложившуюся на основе разделения труда с целью обеспечения обращения товаров конечного потребления и производственно-технического назначения.

Правовое регулирование товарного рынка осуществляется на основе Конституции РФ, федеральных законов и подзаконных нормативно-правовых актов, которые определяют системные задачи по созданию конкурентной среды и выходу на рынок новых предпринимателей.

Основное место в системе правовых форм организации товарного рынка занимают договорные формы реализации товаров, работ и услуг, к которым действующее законодательство относит: куплю-продажу, поставку для государственных нужд, контрактацию, поставка как основная договорная форма реализации товаров, и другие формы.

В российском законодательстве ГК РФ урегулировал едиными правилами процедуру заключения договоров без выделения особенностей, присущих торговому обороту и коммерческие договоры представлены группой гражданско-правовых договоров, отвечающих заранее определенным требованиям. В их числе:

- поставка товаров;

- поставка товаров для государственных нужд;

- контрактация;

- аренда предприятий;

- финансовая аренда (лизинг);

- подрядные работы для государственных нужд;

- договор финансирования под уступку денежного требования;

- договор банковского счета;

- коммерческая концессия;

- простое товарищество.

По мнению Е.А. Суханова коммерческие сделки не нашли своего самостоятельного места в ГК РФ и существуют в рамках общего единого гражданского (имущественного) оборота.

Б.И. Пугинский выделяет следующие критерии, позволяющие выделить коммерческие сделки из всей совокупности гражданско-правовых договоров:

связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности;

наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта -предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом соответствующей организационно-правовой форме

Таким образом, в коммерческих сделках должен участвовать специальный субъект - предприниматель (коммерсант), действующий в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме.

Кроме того, ряд авторов в качестве основного критерия выделения коммерческих сделок из общегражданских является называют их цель - извлечение прибыли.

Таким образом, коммерческие договоры обладают рядом признаков, которые в то же время присущи и гражданско-правовым договорам, в частности все коммерческие договоры

являются возмездными (для двусторонних сделок) и консенсу-альными.

Поскольку современный торговый оборот в России представляет собой сложную систему взаимоотношений между его участниками, которой свойственна многовариантность поведения субъектов, в отечественной юридической литературе подчеркивают важность принципа свободы договора, в частности свободу выбора вида договора и свободу при формировании условий договора.

Принцип «свободы договора» закрепляется статьей 421 ГК РФ, которая также устанавливает ограничения данного принципа.

Согласно части 1 статьи 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно части 2 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) к отдельным отношениям сторон по договору.

Согласно части 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон (часть 5 статьи 421 ГК РФ).

Принцип свободы договора, закрепленный в статье 421 ГК РФ реализован в ГК РФ путем применения диспозитивных норм в части второй ГК РФ в виде оговорок, что данная норма применяется, если иное не предусмотрено договором.

А.И. Иванчак [3] комментирует указанную норму следующим образом: «По общему правилу условия договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем содержание и порядок заключения договора должны соответствовать закону -обязательным для сторон правилам, установленным императивными нормами гражданского законодательства, действующими в момент его заключения. В случае, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней».

Согласно части 3 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами

(смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В литературе отмечается, что «свобода в выборе вида договора предполагает для участников конкретных правоотношений возможность использовать договорную конструкцию, не предусмотренную действующим законодательством (непоименованный договор), а также заключить смешанный договор (договор, содержащий элементы разных договоров)», что обусловлено применяемым законодателем «принципом ограниченного нормативно-правового регулирования договорных отношений» когда «ни одна из имеющихся договорных конструкций в том виде, в каком они предусмотрены в ГК РФ, неприменима к урегулированию отношений сторон» [5, с. 32-37].

Норма части 2 статьи 422 ГК РФ служит стабильности договорных отношений.

Так, согласно статье 422 ГК РФ «Договор и закон» договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (часть 1 статьи 422 ГК РФ).

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (часть 2 статьи 422 ГК РФ).

В то же время статья 426 ГК предусматривает обязательность заключения публичных договоров предпринимательскими организациями, образованными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей, что подтверждается уставом организации или лицензией.

Так, согласно части 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования [4, с.200-202], услуги связи, медицинское [11, с.105-115], гостиничное обслуживание [10, с. 173-179] и т. п.) [7, 196-199].

Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Заключение публичных договоров прямо предусмотрено следующими нормативными актами:

Земельный кодекс Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации, Лесной кодекс Российской Федерации, Градостроительный кодекс Российской Федерации, Семейный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «О связи», Федеральный закон «О почтовой связи», Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муници-

пальных нужд» [6, с.110-113], Федеральный закон «О государственном оборонном заказе» и другие законодательные акты.

Кроме того, судебно-арбитражная практика признает публичный характер договоров, заключаемых предпринимателями с неограниченным кругом организаций - покупателей или пользователей услуг.

В зарубежном законодательстве также предусматривается правило об обязательном заключении публичных договоров. Однако на практике фактов отказа от заключения договоров там не встречается, и эти нормы носят предостерегающий характер. Что касается России, то у нас факты отказа от заключения публичных договоров пока существуют. Поэтому сохраняется актуальность понуждения через суд отдельных предпринимателей к заключению таких договоров или обеспечению одинакового для всех контрагентов содержания их условий в порядке, установленном статьей 445 ГК РФ.

В «Обзоре практики разрешения споров ВАС РФ, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» (приложение к информационному письму Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 мая 1997 г. № 14), установлено, что «при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения ст. 445 ГК РФ, где предусмотрено следующее: если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательствами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор».

Для регулирования взаимоотношений сторон в рамках торгового оборота важное значение имеет норма, предусмотренная статьей 429 ГК РФ о предварительном договоре. Так, согласно части 1 статьи 429 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В отечественной литературе в рамках демократизации гражданско-процессуального законодательства, отмечается, что правоприменительной практике правовой категории «коммерческая сделка» противопоставляется категория «потребительские договоры» [9, с.84-87].

В научной литературе потребительский договор - это договор, по которому одна сторона (лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность) обязуется передать имущество в собственность или во временное владение и пользование, выполнить работу или оказать услугу другой стороне -потребителю, а потребитель обязуется принять это имущество, результаты работы или услуги на возмездной основе

В правовом регулировании потребительских договоров учитывается разность экономических интересов сторон. Такие сделки относятся к сфере интенсивного регулирования и применяются в таких областях общественных отношений как туристическое обслуживание, оборот помещений, распоряжение публичной собственностью и корпоративными правами, и других.

В отличие от розничной торговли, правила которой регулируются Законом РФ «О защите прав потребителей» и другими законодательными и нормативными подзаконным актами, оптовая торговля в основном регламентируется ГК РФ. В ГК РФ для оформления правоотношений сторон в сфере оптовой торговли в качестве основной предусмотрена конструкция

Груздева Е. П.

ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВА, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ

договора поставки, основные положения которой установлены в параграфе 3 Главы 30 Раздела IV Части 2 ГК РФ.

Например, применительно к договору поставки В.В. Витрян-ский [1, с.115] отмечает, что основной целью выделения указанного договора в отдельный вид купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками оборота, «которые занимаются производством и оптовой торговлей сырьем, материалами, комплектующими изделиями, оборудованием»

В соответствии с пунктом 3 статьи 492 ГК РФ отношения в сфере розничной торговли с участием гражданина-покупателя могут регулироваться законами о защите прав потребителей и принятыми в соответствии с ними иными правовыми актами, в той части, в которой они не урегулированы ГК. Данные законы и иные правовые акты не применяются к отношениям юридических лиц - покупателей, приобретающих товары в розницу для личных нужд.

В постановлении Пленума Верховного суда Российской Федерации «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» от 28 июня 2012 № 17 отмечается, что при рассмотрении гражданских дел судам следует учитывать, что отношения, одной из сторон которых выступает гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних, бытовых и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а другой - организация либо индивидуальный предприниматель (изготовитель, исполнитель, продавец, импортер), осуществляющие продажу товаров, выполнение работ, оказание услуг, являются отношениями, регулируемыми Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее - Закон о защите прав потребителей либо Закон), другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Если отдельные виды отношений с участием потребителей регулируются и специальными законами Российской Федерации, содержащими нормы гражданского права (например, договор участия в долевом строительстве, договор страхования, как личного, так и имущественного, договор банковского вклада, договор перевозки, договор энергоснабжения), то к отношениям, возникающим из таких договоров, Закон о защите прав потребителей применяется в части, не урегулированной специальными законами.

К отношениям сторон предварительного договора (статья 429 ГК РФ), по условиям которого гражданин фактически выражает намерение на возмездной основе заказать или приобрести в будущем товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних, бытовых и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, применяется законодательство о защите прав потребителей.

Таким образом, в связи с участием в отношениях розничной торговли потребителя, в целях его защиты, в настоящее время действует Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. №2300-1, а также Правила продажи отдельных видов товаров, утвержденные постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55.

Указанные Правила продажи отдельных видов товаров предусматривают особенности предоставления информации [8] и продажи текстильных, трикотажных, швейных, меховых товаров и обуви, технически сложных товаров бытового назначения, парфюмерно-косметических и других товаров.

Кроме того, действует более двадцати законодательных актов и актов Правительства Российской Федерации, предусматривающих особенности продажи различных видов товаров и отдельных разновидностей договора розничной купли-продажи. Необходимо отметить, что требования, содержащиеся в Законе РФ О защите прав потребителей» и в Правилах продажи отдельных видов товаров влияют на формирование условий договоров, опосредующих их оптовый товарооборот: договор оптовой купли-продажи в отличие от договора поставки должен корреспондировать с обязательствами, возникающими у розничной торговой организации в процессе реализации товаров.

Таким образом, характеризуя правовой режим регулирования заключения договоров в торговом обороте необходимо отметить, что прослеживается четкое различие в принципах и нормах, регулирующих заключение так называемых «коммерческих договоров», заключаемых между субъектами предпринимательства с целью получения прибыли и потребительских договоров, в которых одной из сторон является потребитель. Если заключение первой категории договоров в основном, за оговоренными законодателем исключениями, регулируется ГК РФ на основе принципа свободы договора с использованием диспозитивных норм, ко второй категории договоров применяются ограничивающие принцип свободы договора законодательные и подзаконные нормативно-правовые акты, прежде всего Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. №2300-1, с использованием императивных норм, отражающих отраслевую специфику и обеспечивающих правовую защиту потребителя.

Список литературы:

1. Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его отдельные виды. М., 2001. С. 115.

2. Волкова М.А., Стародумова С.Ю. Модели внутренней структуры органов юридического лица // Актуальные проблемы российского законодательства. 2016. № 12. С. 22-28.

3. Иванчак А.И. «Гражданское право Российской Федерации. Общая часть.» //Справочная правовая система «КонсультантПлюс».

4. Ленковская Р.Р. К вопросу о правах и обязанностях сторон по договору транспортной экспедиции // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2016. № 5. С. 200-202.

5. Ситдикова Л.Б. Гражданско-правовая характеристика публичности и присоединения в договоре возмездного оказания медицинских услуг // Юрист. 2010. № 4 С. 32-37.

6. Ситдикова Л.Б. Правовое регулирование закупок товаров, работ, услуг путем проведения торгов в форме конкурсов и аукционов // Пробелы в российском законодательстве. 2016. № 3. С. 110-113.

7. Ситдикова Л.Б. Специальные договорные конструкции, применяемые субъектами гражданских правоотношений, применительно к отдельным видам договоров // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2016. № 5. С. 196-199.

8. Ситдикова Л.Б. Теоретические и практические проблемы правового регулирования информационных и консультационных услуг в гражданском праве России. - М.: Издательская группа «Юрист», 2008. 344 с.

9. Ситдикова Л.Б., Шиловская А.Л., Надин И.Н. Демократизации гражданско-процессуального законодательства, путем активизации примирительных процедур // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2016. № 3. С.84-87.

10. Шиловская А.Л., Кузахметова С.Е. Специфика гостиничной услуги в контексте гражданско-правовой ответственности по договору // Актуальные проблемы российского законодательства. 2016. № 14. С.173-179.

11. Шиловская А.Л. Страхование профессиональной ответственности медицинских работников // Актуальные проблемы российского законодательства. 2016. № 9. С.105-115.

РЕЦЕНЗИЯ

на статью Груздевой Е. П. «Теоретико-методологические аспекты права, регулирующие заключение договора в торговом обороте» В представленной статье характеризуется правовой режим заключения договоров, опосредующих торговый оборот в Российском законодательстве. Автор рассматривает понятия объектов торгового оборота в российском и зарубежном законодательстве, обобщает критерии, позволяющие выделить коммерческие договоры из общей совокупности гражданско-правовых договоров, перечисляет их виды.

В статье раскрывается применение норм Гражданского кодекса Российской Федерации применительно к коммерческим договорам, а именно: установленный статьей 421 принцип «свободы заключения договора», закрепленный статьей 422 принцип соответствия договора императивным нормам, действующим на момент заключения договора, установленная статьей 426 обязательность заключения публичных

договоров предпринимательскими организациями, норма статьи 429 о предварительном договоре.

В статье исследуется имеющее важное с точки зрения гражданско-процессуального законодательства различие «коммерческих договоров», заключаемых между субъектами предпринимательства с целью получения прибыли и «потребительских договоров», в которых одной из сторон является потребитель, раскрываются особенности правового регулирования «потребительских договоров», в частности, применение специальных законов Российской Федерации, содержащих нормы гражданского права, законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, направленных на защиту интересов потребителей, сформулировано основное различие в принципах и нормах, регулирующих заключение «коммерческих договоров» и «потребительских договоров».

Исследование Груздевой Е.П. в достаточной степени раскрывает теоретико-методологические аспекты права, регулирующие заключение договора в торговом обороте.

Статья рекомендуется для публикации в открытой печати и ранее не публиковалась. Рецензент:

доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин РГСУ канд. юрид. наук

Ленковская Р.Р.