Электронные сделки в гражданском праве

Н.В. Крысанова

ЭЛЕКТРОННЫЕ СДЕЛКИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

DOI: 10.31249/pras/2018.01.10

Аннотация. В статье рассматриваются вопросы внедрения новых информационных технологий в гражданско-правовые отношения. Анализируются специфика заключения электронных сделок в различных сферах гражданского оборота, в частности при сделках купли-продажи, и проблемы правового обеспечения договорной работы.

Ключевые слова: сделка; электронная форма сделки; электронная подпись; банковские сделки в электронной форме; биржевая сделка; оферта; акцепт; электронный документ; Интернет; аренда; финансовая аренда.

N.V. Krysanova Electronic contracts in civil law

Abstract. The article deals with the questions are raised by implementation of the new information technologies in civil law relations. Specific in conclusion of electronic contracts in deferent areas of civil transaction, in particular in sales, and the problems of contractual work legal supply are analyzed.

Keywords: contract; electronic form of contract; electronic signature; electronic form of bank transaction; transaction on the stock exchange; offer; accept; electronic document; Internet; lease; financial lease.

Появление современных средств связи существенно изменило формы и методы заключения гражданско-правовых сделок. Скорость и удобство - ключевые преимущества электронного документооборота. В условиях рыночной экономики оперативность

играет большую роль и влияет на результат совершаемых сделок1. Внедрение всё новых информационных технологий в практическую деятельность приводит к усложнению правового обеспечения договорной работы. Сделки в электронной форме получили распространение в самых различных сферах гражданского оборота. В первую очередь, речь идет о сделках купли-продажи (расчетных сделках, закупки товаров, работ, услуг, биржевых сделках, сделках купли-продажи ценных бумаг и т.п.). В частности, в соответствии с распоряжениями Правительства РФ на 2016 г. объем публичных закупок в зарубежных странах, проведенных в электронной форме, должен был составлять не менее 45% в общем объеме закупок, осуществляемых открытыми конкурентными способами2. Договоры, заключаемые с помощью различных информационных технологий и технических устройств, отличительной особенностью которых является их возможность по созданию документов в цифровом виде, признаются заключенными в электронной форме. В число обязательных реквизитов договора как документа входят наименование сторон, согласованные ими существенные условия договора, подписи сторон, их адреса и платежные реквизиты, дата и место заключения договора. Однако в связи с недостаточной приспособленностью понятийного аппарата гражданско-правовых сделок с использованием информационных технологий на практике появились затруднения при толковании терминов «устная» и «письменная» форма сделки применительно к договорам в электронной форме.

Гражданский кодекс РФ допускает заключение сделок в электронной форме. Для того чтобы сделка была признана действительной, необходимо наличие подписей контрагентов. Правовая природа электронной формы сделки в юридической литературе определяется как разновидность простой письменной формы. Вместе с тем некоторые ученые считают, что это положение требует пересмотра по следующим основаниям3. Во-первых, не во всех случаях

1 См.: МаркеловаМ.В. Применение электронной подписи во внешнеэкономических сделках // Наука и образование сегодня. - Иваново, 2017. - № 1 (12). -С. 48-49.

2 См.: Публичные закупки в зарубежных странах: Динамика правового регулирования: Монография / Отв. ред. О.А. Беляева, В.А. Вайпан, К.В. Кичик. -М.: Юстицинформ, 2017. - С. 725.

3 См.: Ефимова Л.Г. Правовые особенности электронной формы банковских сделок // Вестник Университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА). - М., 2017. -№ 1. - С. 22-41.

использования договаривающимися сторонами информационных технологий при заключении договоров можно сделать вывод о том, что такой договор совершен именно в письменной форме. Законом установлены формальные признаки письменной формы сделки, которые должны быть выполнены. Эта проблема связана с тем, что, используя информационные технологии в процессе согласования условий будущего договора, стороны не всегда заключают договор именно в письменной форме (например, по скайпу, телефону, факсу и т.п.). Во-вторых, даже если сторонами выполнены все требования, установленные законодательством для письменной формы сделки, свойства электронной формы заключенного договора могут оказаться настолько отличными от традиционной письменной формы, что возникает обоснованное сомнение, действительно ли электронная форма и письменная простая форма сделки - это одно и то же. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № бЗ-ФЗ «Об электронной подписи» (далее - Закон об электронной подписи) для подписи сторон может быть использована электронная подпись - простая или квалифицированная. Электронной подписью признается «информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию». В ст. 6 данного Закона установлено положение о том, что информация в электронной форме и подписанная электронной подписью признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью.

Простая электронная подпись подтверждает факт формирования подписи определенным лицом посредством кодов, паролей и иных средств защиты. Она используется при оформлении электронных сообщений, направляемых в органы государственной власти, местного самоуправления или должностным лицам. Усиленная неквалифицированная электронная подпись подтверждает факт формирования подписи определенным лицом и неизменность документа с момента подписания. Разрешена к использованию при оформлении документов, не требующих наличия печати. Подпись создается с помощью криптографических средств, при этом допускается использование сертификата неаккредитованного удостоверяющего центра.

Усиленная квалифицированная электронная подпись (квалифицированная подпись) создается с помощью подтвержденных ФСБ

криптографических средств и имеет сертификат от аккредитованного удостоверяющего центра, выступающего гарантом подлинности подписи. Электронный документ, подписанный квалифицированной электронной подписью, во всех случаях приравнивается законодательством к бумажному документу с собственноручной подписью. Квалифицированная подпись признается действительной до тех пор, пока решением суда не установлено иное.

Помимо электронной подписи ст. 160 ГК РФ позволяет применять другие аналоги собственноручной подписи субъектов права. В качестве таковых могут служить коды пользователей системы REUTERS, код дилера, различные цифры, персональный идентификационный номер владельца кредитной или дебетовой карты (PIN-код). Они должны выполнять ту же функцию, что и электронная подпись, когда применение последней невозможно или нецелесообразно. При заключении договора в электронной форме между отсутствующими необходимо, чтобы сторона, получающая оферту или акцепт, смогла достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Если использовать терминологию URDG 2010, то такой документ будет называться аутентифи-цированным. Унифицированные акты Международной торговой палаты, принятые в последнее время, содержат нормы, регулирующие электронную форму банковских сделок. Например, ст. 2 Унифицированных правил Международной торговой палаты для гарантий по первому требованию определяет документ как подписанную или неподписанную запись информации на бумажном носителе или в электронной форме, которая может быть воспроизведена в осязаемой форме лицом, которому она представлена. Для целей указанных правил документ включает требование и обосновывающее заявление. Обращается внимание на то, что действующая редакция URDG не употребляет термин «письменная форма документа». В соответствии с правилами ИНКОТЕРМС 2010 за электронными сообщениями признается тот же эффект, что и за бумажными документами, если стороны договорились об этом или если это является принятым. В пояснениях содержится определение термина: «электронная запись или процедура: набор информации, состоящий из одного или нескольких электронных сообщений и, когда это применимо, функционально выполняющий ту же функцию, что и бумажный документ»1.

1 См.: Ефимова Л.Г. Правовые особенности электронной формы банковских сделок. - С. 25.

Гражданский кодекс РФ не устанавливает обязанности сторон применять при заключении договора какие-либо информационные технологии и (или) технические устройства. Аналогичное правило содержится в п. 2 ст. 4 Закона об электронной цифровой подписи, согласно которому одним из принципов употребления электронной подписи является возможность использования участниками электронного взаимодействия по своему усмотрению любой информационной технологии и (или) технических средств, позволяющих выполнить требования применительно к конкретным видам электронных подписей. Сейчас применяемые информационные технологии и (или) технические устройства определяются сторонами гражданско-правового договора самостоятельно1.

К числу информационных технологий, которые могут использоваться при заключении гражданско-правовых сделок в электронной форме относятся: технологии удаленного обслуживания (интернет-банк, банк-клиент и т.п.); обмен письмами по электронной почте; использование кодов, паролей, логинов, смс-сообщений. Техническими устройствами, в частности, могут быть: компьютер; планшет для формирования факсимильной подписи; сканер отпечатков пальцев для формирования ключей электронной подписи; смартфон; терминал оплаты и т.п.2

При заключении договоров в интернет-пространстве участники гражданского оборота сталкиваются с целым рядом проблем. Во-первых, это сложность установления места заключения договора. Во-вторых, проблема доказуемости самого факта заключения договора, а также неизменности и сохранности данных, зафиксированных в данном договоре. В-третьих, проблема установления факта того, что документ исходит от контрагента. В-четвертых, существующая возможность проникновения в конфиденциальную информацию об условиях договора, взломаЗ.

Заключение договоров посредством аукционов регулируется в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в электронной форме (электрон-

1 См.: Евдокимова И.С. Особенности правового регулирования электронной формы сделки, заключаемой в интернет-пространстве // Актуальные проблемы применения норм гражданского права и процесса, трудового, семейного права: Сб. ст. - Симферополь: Крымский федер. ун-т им. В.И. Вернадского, 2017. - С. 46.

2 См.: Ефимова Л.Г. Правовые особенности электронной формы банковских сделок. - С. 23.

3 См.: Евдокимова И.С. Особенности правового регулирования электронной формы сделки, заключаемой в интернет-пространстве. - С. 46.

ный аукцион). В этом случае информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем; к участникам закупки предъявляются единые требования; проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством РФ, либо в дополнительный перечень, составленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта РФ, за исключением случаев закупок товаров, работ, услуг путем проведения запроса котировок, запроса предложений, осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с учетом требований Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -ФЗ «О контрактной системе»). Включение товаров, работ, услуг в указанные перечни осуществляется в случае одновременного выполнения следующих условий: 1) существует возможность подробно и точно описать объект закупки; 2) критерии определения победителя такого аукциона имеют количественную и денежную оценку.

Заказчик имеет право осуществлять путем проведения электронного аукциона закупки товаров, работ, услуг, не включенных в указанные перечни.

С 1 июля 2018 г. введена новая редакция ч. 4 ст. 59 ФЗ «О контрактной системе», в которой устанавливается понятие электронной площадки, под которой понимается сайт в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, на котором проводятся электронные аукционы. Оператором электронной площадки является юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, государственная регистрация которого осуществлена на территории Российской Федерации, которое владеет электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами и обеспечивает проведение таких аукционов в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок. Правительством РФ устанавливаются порядок и условия отбора операторов электронных площадок. По результатам отбора Прави-

тельством РФ определяется перечень таких операторов. Функционируют электронные площадки в соответствии с едиными требованиями, установленными федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

Значительными особенностями также обладают электронные сделки, заключенные на бирже (биржевые сделки). Биржевая торговля является разновидностью предпринимательского оборота, осуществляемого в ходе проведения биржевых торгов. Биржевые торги - это разновидность организованных торгов, проводимых на регулярной основе в соответствии с нормами действующего законодательства РФ и Правилами биржевой торговли в форме закрытого аукциона организатором биржевых торгов - биржей, действующей на основании лицензии на организацию и проведение биржевых торгов (лицензией организатора торговли). Закрытый аукцион - способ проведения аукциона, при котором к участию в аукционе допускается ограниченное число участников биржевой торговли, которые одновременно направляют электронные биржевые заявки на приобретение (продажу) биржевого актива. Биржевой актив приобретается (продается) по биржевой заявке с наиболее выгодными условиями. В процессе проведения биржевых торгов участниками биржевой торговли направляются адресные биржевые заявки лицу, выполняющему функции центрального контрагента - клиринговой палате (клиринговой организации) в режиме системных биржевых торгов, а также посылаются безадресные биржевые заявки ограниченному кругу участников биржевой торговли и адресные биржевые заявки конкретным участникам биржевой торговли в режиме внесистемных биржевых торгов.

Легальное определение понятия биржевых торгов приводится в ст. 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 325-Ф3 «Об организованных торгах». Однако, по мнению Р.С. Куракина, определение требует уточнения в виде перечня требований, предъявляемых к организации и проведению биржевых торгов, перечня критериев признания биржевых торгов организованными торгами на биржевом рынке1. Биржевые торги характеризуются следующими системообразующими признаками: лица, участвующие в биржевых торгах, осуществляют действия, направленные на согласование условий биржевых сделок, заключаемых на биржевом рынке; биржевые торги проходят в соответствии с установленным биржей - организатором биржевой торговли - порядком, вклю-

1 См.: Куракин Р.С. Биржевые сделки. - М.: Юрлитинформ, 2014. - С. 26.

чающим порядок процедуры допуска лиц к участию в биржевых торгах, согласования условий биржевых сделок, процедуры допуска биржевых активов к биржевым торгам.

В целях совершенствования российского законодательства необходимо дополнить его нормой, определяющей понятие режима проведения биржевых торгов. Предлагается следующее определение: режим системных торгов - способ проведения биржевых торгов, в рамках которого участники биржевой торговли направляют адресные биржевые заявки (оферты) центральному контрагенту (клиринговой палате, клиринговой организации); кредитной организации, выполняющей функции центрального агента)1.

Центральный контрагент заключает биржевые сделки о покупке или продаже биржевых активов с участниками биржевой торговли от своего имени, действуя в их интересах. Выступление центрального контрагента в качестве стороны по биржевой сделке рассматривается в качестве гражданско-правового договора об оказании финансовой услуги. Биржевые сделки в режиме системных биржевых торгов могут заключаться биржевыми посредническими организациями исключительно с подтверждением биржевого приказа клиентом. Данные сделки могут также заключаться исключительно с предварительным резервированием денежных средств или биржевых активов.

Режим внесистемных торгов - способ проведения биржевых торгов, в рамках которого участники биржевой торговли направляют безадресные биржевые заявки (оферты) ограниченному кругу участников биржевой торговли либо адресные биржевые заявки конкретным участникам биржевой торговли (оферты). В режиме внесистемных биржевых торгов сделки заключаются между контрагентами - покупателем и продавцом биржевого актива. Оферент направляет известному кругу лиц - участникам биржевой торговли - оферту. После акцепта оферты заключается биржевая сделка.

Биржевая заявка участника биржевой торговли противоположной направленности считается встречной биржевой заявкой (биржевым акцептом). Биржевые сделки в режиме внесистемных биржевых торгов могут заключаться биржевыми посредническими организациями исключительно с подтверждением биржевого приказа клиентом, а также с предварительным резервированием денежных средств или биржевых активов.

1 См.: Куракин Р.С. Биржевые сделки. - С. 27.

Для устранения пробелов в действующем законодательстве и достижения максимального соответствия законодательных норм практике функционирования биржевого рынка необходимо сформулировать и закрепить в законодательстве понятие системы проведения биржевых торгов; дополнить положения законодательства России нормой, определяющей понятие системы проведения биржевых торгов как механизма осуществления биржевой торговли, зависящего от способов доступа участников биржевой торговли к биржевым торгам; ввести нормы, устанавливающие понятия электронных биржевых торгов и электронной торговой системы биржевых торгов.

Под электронными биржевыми торгами понимается система проведения биржевых торгов, осуществляемых в рамках электронной торговой системы. Необходимо обратиться к определению понятия электронной торговой системы. Электронная торговая система (ЭТС) в узком смысле - имущественный комплекс, созданный и управляемый биржей. Электронная торговая система в широком смысле - комплекс программно-технических средств (баз данных, телекоммуникационных средств и оборудования центрального сервера и компьютеров-сателлитов), объединенных в компьютерную сеть), к которому подключено программно-техническое оборудование - терминалы (автоматизированные рабочие места) компаний, обеспечивающий сбор, хранение, обработку и раскрытие информации, необходимой в целях организации и проведения электронных биржевых торгов, осуществления биржевой торговли, заключения биржевых сделок, обработку результатов электронных биржевых торгов. Режимами электронных биржевых торгов, проводимых в рамках ЭТС, являются: режим системных электронных биржевых торгов; режим внесистемных электронных биржевых торгов1.

Участники биржевого рынка выставляют через терминал (автоматизированное рабочее место) в ЭТС электронные биржевые заявки на покупку или продажу биржевого актива, дифференцированные по цене и объему. В электронных биржевых торгах участвуют авторизованные участники биржевой торговли, заключающие биржевые сделки на основе электронных биржевых заявок, направленных в процессе проведения электронных биржевых торгов в рамках ЭТС.

1 См.: Куракин Р.С. Биржевые сделки. - С. 27.

Электронная торговая система формирует реестр электронных биржевых сделок, объявленных авторизованными участниками биржевой торговли с обязательным указанием условий электронных биржевых сделок, реквизитов сделок, времени направления биржевых сделок в ЭТС, времени регистрации биржевых заявок, индивидуального номера электронной биржевой заявки, реестра всех заключенных биржевых сделок в течение биржевой торговой сессии.

Значительный интерес представляет вопрос о правовой природе биржи как регулятора и гаранта свободных конкурентных отношений в связи с развитием экономических отношений на биржевом рынке и необходимостью защиты конкурентных отношений, прав и законных интересов государства и участников биржевого рынка. Правила биржевой торговли определяют порядок организации и проведения торгов, принципы проведения торгов, порядок заключения биржевых сделок.

В настоящее время в Государственную думу Федерального собрания РФ внесен проект федерального закона № 27813-3 «О сделках, совершаемых при помощи электронных средств. (Об электронных сделках)». В данном проекте нашли отражения нормы, регулирующие общие положения терминологии, а также специальные правила о субъектом составе сделок в электронной форме1.

1 См.: Багоян Е.Г. Актуальные вопросы правового регулирования электронного предпринимательства // Современные проблемы российского права: Сб. науч. ст. / Отв. ред. С.Д. Могилевский, М.А. Егорова. - М.: Статут, 2017. - С. 61.