Номинальный сервис: проблемы правового регулирования, экономической безопасности и ответственности

рациональности затрат, выделенных на защиту информации. 3. Трехфакторные модели во многих случаях позволяют построить систему

защиты информации на основе выявления системы предпочтений ЛПР, а в некоторых случаях позволяют находить условно-оптимальные решения.

Литература и примечания

1. Стандарт ГОСТ Р ИСО/МЭК 17799-2005 «Информационная технология. Практические правила управления информационной безопасностью».

2. Стандарт ГОСТ Р ИСО/МЭК 27001-2006 ««Информационная технология. Методы и средства обеспечения безопасности. Системы менеджмента информационной безопасности. Требования».

3. Стандарт ГОСТ Р ИСО/МЭК 13335-1-2006 «Информационная технология. Методы и средства обеспечения безопасности. Часть 1. Концепция и модели менеджмента безопасности информационных и телекоммуникационных технологий».

4. Стандарт ГОСТ Р ИСО/МЭК 13335-3-2006 «Информационная технология. Методы и средства обеспечения безопасности. Часть 3. Методы менеджмента безопасности информационных технологий».

5. Марков А.С., Цирлов В.Л. Управление рисками — нормативный вакуум информационной безопасности // Открытые системы. 2007. № 8.

6. Арзуманов С.В. Оценка эффективности инвестиций в информационную безопасность// Защита информации. Инсайд. 2005. №1.

7. Ставка дисконтирования — это процентная ставка, используемая для приведения будущих потоков денежных средств к их текущей стоимости.

8. Сальдо — (от итал. saldo — расчет, расплата, остаток) — это разность между суммой всех денежных поступлений и суммой всех денежных расходов за определенный промежуток времени.

9. Петренко С. А., Терехова Е. М Оценка затрат на защиту информации// Защита информации. Инсайд. 2005. №1.

Номинальный сервис: проблемы правового

регулирования, экономической безопасности и ответственности

Хужин А.М.*, Карпычев М.В. **

In article nominal service as the social and legal phenomenon is considered. Relations between the nominal serviceman, and the interested person, in sphere of corporate relations and property relations are analyzed. Problems of responsibility and maintenance of economic safety with reference to rendering of services of nominal service are investigated.

Законодательство ряда государств, особенно офшорных территорий, предусматривает институт так называемого «номинального сервиса». Особо широкое распространение номинальный сервис получил в странах, законодательство о компаниях которых сформировано под влиянием английского права (сама Великобритания, Кипр, Британские Виргинские острова и др.).

Под номинальным сервисом принято понимать оказание услуг по предоставлению номинальных (подставных) директоров, секретарей и акционеров компаний

Основной целью лиц, прибегающих к использованию услуг номинального сервиса, является сокрытие информации о

фактических участниках и руководителях юридического лица.

В международной практике способ владения и (или) управления компанией, при котором владельцы не выступают под собственным именем ни в качестве владельцев, ни в качестве директоров, получил широкое распространение. Для этого при регистрации компании ее акции заполняются на имя номинальных акционеров, право управления фирмой получают номинальные директора и, соответственно, во все официальные документы и реестры вносятся имена и адреса номинальных акционеров и директоров.

При обращении к услугам номинального сервиса может возникнуть опасение,

Начальник кафедры гражданского права и процесса Нижегородской академии МВД России, кандидат юридических наук, доцент.

Доцент кафедры гражданского права и процесса Нижегородской академии МВД России, кандидат юридических наук, доцент.

**

не может ли номинальным директор или акционер отобрать компанию вместе со всем имуществом и деньгами у истинного владельца.

На практике сделать это невозможно по целому ряду причин юридического характера, обеспечивающих защиту подлинных (бенефициарных) акционеров компании.

Одновременно с заполнением документов на имена номинальных акционеров заполняется трастовый договор (Declaration of Trust), который служит для подтверждения и одновременно доказательства того, кто является истинным владельцем акций компании. Этот документ подразумевает также ответственность номинальных акционеров в случае превышения ими своих полномочий. Права номинальных директоров и их ответственность перед бенефициарными владельцами регулируются также двусторонним подписанием договора о номинальных услугах, в котором подробно составлены и перечислены все обязанности номинальных директоров, включая ответственность за недобросовестное исполнение требований бенефициарных владельцев2.

Номинальный директор формально выступает в статусе директора компании согласно данным регистра компаний страны, в которой компания была инкорпорирована, но не принимает действительного участия в управлении предприятием.

Владелец компании, использующий услуги номинального директора, фактически сам управляет своей компанией и может представлять ее во всех делах (подписание контрактов, открытие банковских счетов и т.д.). Для этого истинному владельцу при регистрации предприятия оформляется генеральная доверенность (Power of Attorney) от номинального директора, которая уполномочивает его на ведение дел компании.

Кроме того, номинальный директор заранее передает фактическому собственнику компании подписанное недатированное заявление об отставке, что дает возможность реальному владельцу компании в любой момент уволить номинального директора и в любой момент принять его отставку.

Из всего вышеуказанного следует, что роль номинальных директоров ограничивается только замещением реального владельца и директора в общедоступных государственных реестрах. При этом номи-

нальные директора не могут злоупотребить своими полномочиями, так как вся информация о деятельности компании, ее финансовом положении и местонахождении банковских счетов сосредоточена в руках реального собственника3.

Следует также иметь в виду, что предоставление услуг по номинальному сервису является предметом многолетнего бизнеса для иностранных номинальных директоров, и не только преступные, но и просто некорректные действия в отношении своего доверителя сделают невозможным осуществление такого рода деятельности4.

Как правило, услуги номинального сервиса предоставляют юридические фирмы, которые оказывают услуги и по созданию компании, при этом в качестве номинального акционера или номинального директора может быть указана сама такая юридическая фирма или ее аффилированное юридическое лицо.

В целях защиты интересов фактического собственника компании от недобросовестного поведения номинальных акционеров последние при учреждении компании подписывают недатированный договор о продаже фактическому собственнику акций (отказное письмо — Instrument of Transfer).

Очень часто такие договоры, генеральные доверенности и иные документы оформляются бланковым способом, то есть данные конкретного лица (представителя, покупателя) не указываются, что позволяет обеспечить дополнительную конфиденциальность сведений о фактическом владельце.

Сама по себе цель привлечения номинального директора или номинального акционера не является противоречащей закону. Мотивы обращения за услугами номинального сервиса могут быть различными. Часть из них является абсолютно правомерной. Так, например, для учреждения организации на Кипре необходимо наличие в числе учредителей (акционеров), директора или секретаря, физических или юридических лиц, относящихся к Кипрской юрисдикции.

В ряде случаев сокрытие информации о реальном собственнике компании позволяет:

1) обойти антимонопольные ограничения (избежать наличия формальной аффилированности);

2) получить гарантии прав, предоставляемых иностранному инвестору;

OI

Z

О

о

CJ

о о о

Q.

со

S

н о

0

1

о я с о т ф VO >5

о *

о ф

У S

2

0

1

о *

о

2

ф

d

я *

<

*

S I

н

о ф

со

Ol

Z

О

о

CJ

о о о

Q. С[ CQ

s н

о

0

1

о я с о т ф VO >s о

о

ш у

S

2

0

1

о *

о

2 ф d

л *

<

S I

н

о ф

со

3) ограничить гражданско-правовую ответственность, избежать конфискации или обращения взыскания на активы и др.

В России де-юре не предусмотрена возможность указания номинальных участников юридического лица или номинального руководителя в учредительных документах. По российскому законодательству учредителями и руководителем юридического лица считаются лица, внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц. Любые изменения, касающиеся состава учредителей и персоналии директора, приобретают значение для третьих лиц лишь после внесения соответствующей записи в реестр5.

Однако де-факто бизнес по предоставлению услуг номинального сервиса процветает, зачастую находясь в сфере внеправо-вой, а иногда и просто противозаконной.

Любой желающий может найти в сети Интернет большое количество объявлений о предоставлении таких услуг. Вот лишь одно из них: «купив у нас услугу, ВЫ получите: гражданина Российской Федерации, реального, живого человека — готового за сумму €300 подписать любые документы и взять на себя любую ответственность, зарегистрированного в Санкт-Петербурге или Ленинградской области, имеющего свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, имеющего страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. Мы организуем единственную встречу для подписания подготовленных документов, совершения нотариальных действий. Встречи с директором более одного раза, а также присутствие его в налоговой инспекции, банке оплачиваются дополнительно в размере €30. Если необходимо, то номинальный директор выдает генеральную доверенность лицу, реально управляющему компанией. При этом номинальные директора в большинстве случаев не имеют информации и доступа к банковскому счету компании, правом подписи в банке обладает держатель генеральной доверенности» 6.

Как правило, к услугам человека, принимающего на себя статус номинального директора, в России прибегают для совершения действий, направленных на нарушение закона, или, как минимум, на его обход. Российская практика показывает, что в большинстве случаев в роли такого номинального директора выступает человек, относящийся к маргинальным слоям населения, который за небольшую

сумму денег готов, не читая, подписать любой документ.

Организацию с таким «директором» можно использовать для совершения различных манипуляций с налогами и таможенными пошлинами, обналичиванием денежных средств7.

Еще одним из направлений использования услуг номинального сервиса в России является оперативная ликвидация юридического лица в случаях проведения проверочных мероприятий со стороны налоговых и правоохранительных органов, предъявления исков. В таких случаях производится смена учредителей и директора юридического лица на номинальных, которым формально передаются финансовые, коммерческие и бухгалтерские документы. В качестве альтернативы может быть использовано слияние с организацией, находящейся в другом регионе. Естественно, учредитель и директор такой организации также являются номинальными.

Соответственно, происходит имитация добропорядочности и добросовестности предыдущих учредителей и директора, которые якобы не знают и не догадываются о том, что лицо, с которым они подписывают документы, не имеет намерения на фактическое вступление в обязанности учредителя и руководителя компании. Данная конструкция может быть использована в качестве обоснования невиновности фактических владельцев и руководителя юридического лица в случаях предъявления гражданско-правовых, налоговых и иных притязаний, и исключения привлечения их к ответственности.

Следует, однако, отметить, что далеко не всегда деятельность номинального директора (номинального учредителя) является противоправной.

В ряде случаев фактический собственник российского юридического лица просто желает сохранить конфиденциальность, руководствуясь абсолютно некриминальными мотивами. Например, он может иметь намерение исключить таким образом часть имущества из числа нажитого в период брака и формально относящегося к общей совместной собственности супругов или избежать ограничений, связанных с осуществлением государственной службы и службы в правоохранительных органах.

Как в таком случае должны строиться отношения между фактическим собс-

твенником и номинальным учредителем (директором) и как первому обезопасить себя от недобросовестных действий второго? Полагаем, что большинство инструментов (выдача генеральной доверенности, подписание договора об отчуждении долей в уставном капитале с открытой датой), используемых в иностранном законодательстве, применимо и к российской практике.

Однако институт трастового договора России, как стране с романо-германс-кой системой права, не свойственен. Полагаем, что вместо него достаточно эффективно может быть использован институт агентского договора (гл. 52 ГК РФ) и договора о возмездном оказании услуг (гл. 39 ГК РФ).

Использование услуг «номинального правообладателя» возможно и в иных сферах. Так, в целях сокрытия истинного собственника имущества может вводиться «номинальный собственник», который юридически считается собственником имущества, но фактически ограничен в реализации правомочий владения, пользования и распоряжения вещью, в том числе путем заключения с ним различного рода гражданско-правовых договоров.

В качестве примера можно привести сложившуюся практику временного аккумулирования долей в праве общей собственности на земельный участок сельскохозяйственного назначения на одном из сособственников, выступающем в качестве номинального покупателя таких долей. В данной ситуации использование услуг номинального собственника необходимо для обхода положений ст. 12 Федерального закона от 24.07.2002 г. № 101-ФЗ (ред. от 08.05.2009 г.) «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» 8, ограничивающего возможность продажи земельных долей (долей в праве общей собственности на земельный участок) без выделения доли в натуре лишь продажей другим участникам долевой собственности. Соответственно, номинальный покупатель, совершая сделку по покупке земельной доли (как правило, через представителя, которому выдана генеральная доверенность), действует не в своем интересе, а в интересах лиц, фактически осуществляющих оплату приобретаемых земельных долей, и которым впоследствии будет передан земельный участок, выделенный в счет приобретенных номинальным покупателем земельных долей.

В целях защиты интересов фактического покупателя от самостоятельных действий номинального покупателя могут составляться предварительные договоры продажи или дарения земельного участка, агентские договоры, предусматривающие серьезные неустойки (штрафы) за отчуждение земельного участка номинальным покупателем третьим лицам либо за отказ или за уклонение от отчуждения земельного участка в пользу фактического покупателя.

Достаточно широко распространена практика оформления прав на имущество, подлежащее государственной регистрации на номинального собственника. Целью такой процедуры может быть сокрытие имущества от декларирования лицами, обязанными представлять декларацию об имуществе в соответствии с антикоррупционным законодательством Российской Федерации9. Как правило, в качестве номинального собственника указывается кто-то из родственников или друзей фактического собственника, при этом нередки случаи, когда фактическому собственнику номинальный собственник выдает генеральную доверенность на совершение действий по распоряжению имуществом.

Безусловно, использование услуг номинального сервиса представляет угрозу экономической безопасности лиц, использующих данную конструкцию в своих интересах. Возникающие отношения номинального сервиса, даже опосредуемые договорными обязательствами между фактическим и номинальным правообладателями, не являются гарантией добропорядочности последнего. Не исключено, что лицо, предлагающее данный вид услуг в качестве номинального учредителя (директора, собственника), не использует «схему оптимизации и укрытия капитала» против самого фактического собственника. В частности, само исполнение обязательств может находиться в прямой зависимости от экономической заинтересованности номинального учредителя (директора) и не исключено, что данное лицо может действовать в интересах третьих лиц, предлагающих более выгодные условия для увода капитала фактического собственника. Указанные риски требуют от фактического собственника предусмотреть соответствующие меры обеспечения экономической безопасности.

Кроме того, нельзя исключать и возможность признания недействитель-

01

г •

о

о сч

о о о о.

с[ со

I-

О

0

1

о я с о т ф ю

О *

О ф

У

2

0

1

о *

о

2

ф

а

я <

I I-

О ф

со

О

о о

Q.

со

S

н о

0

1

о я с о т ф vo >s о

о ф

у

S

2

0

1

о о

2 ф d

л <

S I

н

о ф

со

ными сделок, направленных на защиту прав фактического правообладателя по мотиву их притворности либо мнимости, что также может негативно сказаться на состоянии защищенности экономических интересов заинтересованных лиц (ст. 170 ГК РФ).

В ряде случаев возможна ситуация и привлечения фактического правообладателя к гражданско-правовой ответственности, выражающейся в запрете реституции и взыскании всего исполненного или причитающегося по сделке в доход государства по мотиву совершения сделок с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ).

Таким образом, можно сделать вывод, что сама конструкция номинального сервиса является потенциальной угрозой экономической безопасности для лиц, ее использующих.

Полагаем, что феномен номинального сервиса представляет интерес для более глубокого комплексного юридического исследования. Детальный анализ данной правовой конструкции позволит выработать практические рекомендации для специализированных подразделений ОВД и других правоохранительных органов по борьбе с экономическими преступлениями, по выявлению признаков преступной деятельности и ее документированию.

Ol

Z •

О

О CJ

Литература и примечания

1. [Электронный ресурс]: http://www.p-consult.ru/p55/index.html.

2. [Электронный ресурс]: http://www.offshoreinfo.ru/opposite.html.

3. [Электронный ресурс]: http://www.ukcompany.ru/nominee.html.

4. [Электронный ресурс]: http://www.p-consult.ru/p55/index.html.

5. Пункты д, л ч. 1 ст. Федерального закона РФ от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 01.12.2007) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3431; 2007. № 49. Ст. 6079; пункт 3 ст. 52 ГК РФ.

6. Электронный ресурс]: http://titular-business.com/nominalnyiy-direktor-stoimost-e300 (последнее посещение 10.05.2009.

7. Проблемы экономического мошенничества и других уголовно-наказуемых деяний с использованием конструкции услуг номинального сервиса в настоящей статье не исследуются. По данному вопросу см.: Ильин И. В., Карпычев М. В. Номинальный сервис в офшорах и в России: некоторые гражданско-правовые и уголовно-правовые проблемы // Легализация преступных доходов как угроза экономической безопасности России: теория, практика, техника гармонизации международно-правовых и национальных механизмов противодействия: сборник статей / под ред. В.М. Баранова, Л.Л. Фитуни. — Н. Новгород: Нижегородская академия МВД России, 2009. С. 561—569.

8. // Собрание законодательства РФ. 2002. № 30. Ст. 3018; 2005. № 30. Ст. 3098; 2009. № 19. Ст. 2283.

9. Федеральный закон от 25.12.2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» // Российская газета. 2008. №266. 30 декабря.