Практика реализации процедуры медиации в России: неисследованные аспекты

Юридическая наука и образован ие

Борзов Н.А.

практика реализации процедуры медиации в россии: неисследованные аспекты

цель: Комплексный анализ существующих научных исследований института медиации в целях выявления наиболее важных и неизученных правовых и иных аспектов данной проблематики.

Методология: Автором преимущественно использовался системный (комплексный) подход, применялся формально-юридический (догматический) метод.

Результаты: В статье рассмотрен ряд монографий и диссертационных исследований по различным проблемам понятийного аппарата, практической реализации и применения процедуры медиации. Выделен ряд изученных вопросов по данной проблематике: определение правовой природы юридических конфликтов, теоретико-правовое понимание природы, оснований и особенностей медиации, установление порядка проведения медиации, сущности и особенностей медиативного соглашения, роль и особенности медиации в рамках конкретных отраслей права. Установлено, что на сегодняшний день отсутствуют комплексные научные исследования вопросов субъектного состава института медиации путем сравнительно-правового анализа используемых в различных правовых системах наиболее продуктивных способов практической реализации процедуры медиации, а также остаются нерассмотренными и малоизученными правовые, социально-экономические и социально-исторические факторы, способствующие успешному применению института медиации в других странах и влияющие на становление данного общественного института в качестве наиболее эффективного инструмента правозащитной деятельности, которые требуют дальнейшего исследования.

Новизна/оригинальность/ценность: Статья обладает определенной научной ценностью, поскольку в ней проведен комплексный анализ существующих исследований по различным проблемам понятийного аппарата, практической реализации и применения института медиации, а также аргументировано устанавливается ряд неизученных правовых и социальных аспектов по данной проблематике.

Ключевые слова: институт медиации, научные исследования, недостатки законодательства.

Borzov N.A.

PRACTICE OF REALIZATION OF PROCEDURE OF MEDIATION IN RUSSIA: NOT STUDIED ASPECTS

Purpose: The complex analysis of the existing scientific researches of institute of mediation for identification of the most important legal and other aspects of this perspective.

Methodology: The author mainly used system (complex) approach, was applied a formal-legal (dogmatic) method.

Results: In article a number of monographs and dissertation researches on various problems of a conceptual framework, practical realization and application of procedure of mediation is considered. A number of the studied questions on this perspective is allocated: definitions of the legal nature of the legal conflicts, theoretic-legal understanding of the nature, the bases and features of mediation, establishment of an order of carrying out mediation, essence and features of the meditative agreement, a role and features of mediation within concrete branches of the right. It is established that today there are no complex scientific researches of questions of subject structure of institute of mediation by the comparative and legal analysis of the most productive ways of practical realization of procedure of mediation used in various legal systems, and also remain not considered and a little studied the legal, social and economic and sociohistorical factors promoting successful application of institute of mediation in other countries and influencing formation of this public institute as the most effective instrument of human rights activity which demand further research.

Novelty/originality/value: Article possesses a certain scientific value as in it the complex analysis of the existing researches on various problems of a conceptual framework is made, practical realization and application of institute of mediation, and also is reasoned a number of not studied legal and social aspects on this perspective is established.

Keywords: institute of mediation, scientific researches, legislation shortcomings.

До и после принятия в 2010 году Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» было издано несколько монографий и научных статей (О.В. Аллахвердова, А.А. Елисеева, Е.Н. Ку-чинская, А.М. Гасанов, К. Клоук, Н.И. Минкина,

Е.И. Носырева, Н.В. Федоренко, Ц.А. Шамликаш-вили и др.) [1, 10, 15, 18, 20, 22, 28, 29], защищен ряд диссертаций (А.А. Арутюнян, П.А. Астахов, В.И. Бенова, А.С. Василенко, Е.А. Добролюбова, Д.Б. Елисеев, Е.Е. Забуга, М.С. Иванова, С.И. Калашникова, О.С. Карпенюк, Ю.С. Колясникова, Е.О. Кутин, Д.В. Маткина, М.С. Нахов, А.М. По-

eurasian

> 1(20)2016 <

advocacy

насюк, М.Е. Семеняко, И.Г. Смирнова, Н.С. Ша-тихина, А.А. Ширкин) [2-5, 8, 9, 11-14, 16, 17, 19, 21, 23, 25, 26, 30, 31] по различным проблемам понятийного аппарата, практической реализации и применения данного нормативно-правового акта.

Однако следует отметить, что хотя данные научные исследования и имеют не только теоретическую, но и практическую значимость, но ввиду сложности и многогранности факторов, по которым тот или иной институт правозащитной деятельности принимается обществом, они не выявляют всех недостатков существующего законодательства в сфере медиации. Это вызвано невозможностью в рамках одного или нескольких научных исследований изучить и предложить меры по доработке всех существующих пробелов в механизме реализации и функционирования этого института.

Таким образом, для выявления и устранения современных проблем практической реализации процедуры медиации в России, становления её роли в качестве важнейшего института защиты прав и законных интересов, а также в целях совершенствования действующего законодательства необходимо проанализировать диссертационные исследования, в которых наиболее подробно рассматривается институт медиации в целом, и установить ряд неизученных правовых и социальных аспектов по данной проблематике.

Установление факторов, препятствующих становлению такого эффективного способа урегулирования конфликтов, как показывает зарубежный опыт, а также исторически сложившаяся в дореволюционный период практика, позволит в дальнейшем выработать предложения по совершенствованию механизмов функционирования института медиации.

В рамках настоящей статьи предполагается подробно рассмотреть диссертационные исследования А.М. Понасюка, Д.Б. Елисеева и С.И. Калашниковой, так как в данных научных работах проблематика медиации и её становления как функционирующего института рассмотрена в наиболее полном объеме, с учетом применения данного способа урегулирования споров (конфликтов) в рамках всех отраслей права.

В диссертации А.М. Понасюка рассматриваются вопросы организации и осуществления адвокатской деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи в урегулировании юридических споров посредством медиации.

Предложения по наделению адвоката полномочиями на участие в урегулировании споров в

роли медиатора (посредника) и о необходимости расширения его прав и обязанностей при оказании квалифицированной юридической помощи, изложенные в данном диссертационном исследовании, являются практически полезными.

Расширение субъектного состава участников процедуры медиации действительно может положительно сказаться на изменении отношения к данному способу разрешения конфликтов (споров) ввиду его осуществления и функционирования посредством устоявшегося и вызывающего доверия независимого института защиты прав и законных интересов, каковым в силу своей правовой природы и является адвокатура.

Тем не менее, в отечественной научной среде достаточно давно ведутся активные дискуссии относительно того, является ли адвокатура единственным институтом, посредством которого возможно реализовать задачи медиации. Предлагается помимо адвокатов включить в состав участников и наделить соответствующими полномочиями и другие общественные институты, государственные органы, правозащитные и иные организации, ставящие перед собой цель урегулировать конфликт, защитив при этом права и законные интересы обеих сторон.

Например, в своей диссертации С.И. Калашникова аргументировано обосновывает необходимость включения медиации в нотариальную деятельность, деятельность судебных и иных юрисдикционных органов, разрешающих гражданские, семейные, трудовые и споры, возникающие из публичных правоотношений [13].

Вывод о необходимости включения медиации в нотариальную деятельности подтверждают и действующие нотариусы. Так, например, В.В. Ралько, В.А. Фомин говорят о том, что «лучшей формой реализации нотариусом своих функций по предотвращению и разрешению юридических конфликтов является эффективно работающая в мире система альтернативных способов разрешения споров, и прежде всего процедура медиации» [24].

П.В. Вишневская утверждает о необходимости создания в каждом субъекте Российской Федерации системы общественных организаций, объединяющих профессиональных и непрофессиональных медиаторов, которая могла бы выступать са11-центром для желающих использовать процедуру медиации граждан и организаций, оказывать помощь в подборе медиатора для каждого конкретного дела с учетом всех особенностей и специфики спора [6].

евразийская

> 1(20)2016 <

адвокатура

В связи с этим, по мнению автора, необходимо провести сравнительно-правовой анализ существующих в странах континентальной и англосаксонской правовых систем наиболее эффективных способов и механизмов реализации медиации через конкретные общественные институты, государственные органы, правозащитные и иные организации и выявить наиболее подходящие для применения и внедрения в России с учетом социальных, экономических и исторических особенностей нашего государства.

Выбранная Д.Б. Елисеевым методология при написании диссертации позволила составить наиболее полное представление об общественных отношениях, складывающихся в реализации механизмов медиации, а также о правовой природе, правовых условиях, принципах и теоретико-правовых особенностях медиации в Российской Федерации и за рубежом. Вместе с тем, представляется, что для использования предложенной автором концепции природы института медиации и его понятийного аппарата необходимо провести исследование правовых, социально-экономических и социально-культурных факторов, способствующих наиболее эффективной реализации данного общественного института в странах континентальной (Германия и Испании) и англосаксонской (США и Великобритания) правовых систем.

Среди таких факторов необходимо выделить: состояние правового сознания общества, особенности национальный культуры в области урегулирования конфликтов, совершенство правоприменительной деятельности, экономическую обоснованность затрат на судебное разбирательство.

В своей статье М.А. Фастова отмечает важность повышения и укрепления правовой культуры для формирования и функционирования гражданского общества, которое способно решать свои проблемы без обращения к силовым органам государства, используя для этого способы мирного урегулирования споров, к которым относится и процедура медиации [27].

В рамках заседания в Совете Федерации на тему «Процедура медиации: проблемы законодательного регулирования и правоприменительной практики, пути их решения» судья Верховного суда Е.С. Гетман говорила о том, что сегодня «все идут в суд хотя бы, наверное, потому, что в суд идти экономически более выгодно, чем идти к медиатору. Значит, вопрос упирается еще и в некоторые финансовые проблемы. А на сегодняшний день судебное производство достаточно дешево для граждан» [7].

Однако до сих пор данная проблема остается актуальной, и, по сути, не исследовано, действительно ли данный экономический аспект существенно влияет на привлекательность процедуры медиации среди граждан и бизнеса.

Учитывая, что указанные вопросы являются важными для изучения проблематики института медиации, предполагается необходимым изучить работы иностранных авторов по данному вопросу с целью оценки важности рассмотренных факторов в порядке установления и применения тех или иных механизмов и способов внедрения и практической реализации института медиации в обществе в других странах и с учетом этого представить авторские предложения по совершенствованию и доработке отдельных положений действующего законодательства Российской Федерации.

В рамках изучения существующих научных исследований в области практической реализации института медиации можно сделать вывод, что на данный момент вопросы определения правовой природы юридических конфликтов, теоретико-правового понимания природы, оснований и особенностей медиации, установления порядка проведения медиации, сущности и особенностей медиативного соглашения, роли и особенностей медиации в рамках конкретных отраслей права и некоторые другие уже рассмотрены в существующих диссертационных исследованиях.

Однако нужно отметить, что на сегодняшний день отсутствуют комплексные научные исследования вопросов субъектного состава института медиации путем сравнительно-правового анализа используемых в различных правовых системах наиболее продуктивных способов практической реализации процедуры медиации, а также остаются нерассмотренными и малоизученными правовые, социально-экономические и социально-исторические факторы, способствующие успешному применению института медиации в других странах и влияющие на становление данного общественного института в качестве наиболее эффективного инструмента правозащитной деятельности.

Изучение указанных вопросов позволит выявить недостатки существующего законодательства и сформировать авторские предложения по его реформированию и определению мер, направленных на увеличение привлекательности медиации среди граждан и бизнеса и её развитие в России, что позволит не только существенно снизить нагрузку на судебную систему, но и повысить правовую культуру общества.

eurasian

> 1(20)2016 <

advocacy

Пристатейный библиографический список

1. Аллахвердова О.В. Медиация как рациональный способ урегулирования ценностных конфликтов // Известия самарского научного центра РАН. 2008. № 6. С. 110-117.

2. Арутюнян А.А. Медиация в уголовном процессе: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012.

3. Астахов П.А. Динамика разрешения юридических конфликтов: теоретико-правовое исследование: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002.

4. Бенова В.И. Медиация как альтернативный способ разрешения международных коммерческих споров: дис. . канд. юрид. наук. М., 2013.

5. Василенко А.С. Медиация и другие программы восстановительного правосудия в уголовном процессе стран англосаксонского права: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013.

6. Вишневская П.В. Медиация и институты гражданского общества. Популяризация и продвижение медиации с помощью общественных организаций // Медиация: теория, практика, перспективы развития: сборник тезисов участников Первой научно-практической конференции. 2015. С. 23-27.

7. Стенограмма заседания круглого стола на тему «Процедура медиации: проблемы законодательного регулирования и правоприменительной практики, пути их решения». 2013.

8. Добролюбова Е.А. Медиация в системе способов защиты прав предпринимателей: дис. . канд. юрид. наук. М., 2012.

9. Елисеев Д.Б. Роль медиации в разрешении правовых конфликтов (теоретико-правовой анализ): дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013.

10. Елисеева А.А. Институт медиации в условиях инновационного развития российского общества // Журнал российского права. 2011. № 9. С. 34-39.

11. Забуга Е.Е. Медиация как альтернативная форма уголовного преследования несовершеннолетних: дис. ... канд. юрид. наук. Омск, 2014.

12. Иванова М.С. Медиация как способ защиты прав и интересов супругов при расторжении брака: дис. . канд. юрид. наук. Тверь, 2014.

13. Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010.

14. Карпенюк О.С. Правовое регулирование посредничества при разрешении внешнеэкономических споров: дис. . канд. юрид. наук. М., 2008.

15. Клоук К. Будущее медиации: на пути к революции конфликта // Медиация и право. 2015. № 2. С. 20-32.

16. Колясникова Ю.С. Примирительные процедуры в арбитражном процессе: дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2009.

17. Кутин Е.О. Правовое положение холдингов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли: дис. . канд. юрид. наук. М., 2013.

18. Кучинская Е.Н., Гасанов А.М. Актуальные вопросы становления и развития медиации в России // Российский судья. 2012. № 5. С. 23-26.

19. Маткина Д.В. Конвенциальная форма судебного разбирательства: история, современность и перспективы развития: дис. ... канд. юрид. наук. Оренбург, 2009.

20. Минкина Н.И. Медиация: обзор подходов в исследовании и правовая основа // Евразийская адвокатура. 2014. № 4 (11). С. 43-46.

21. Нахов М.С. Медиация как механизм реализации цели гражданского судопроизводства: дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2015.

22. Носырева Е.И. О тенденциях развития практики медиации в России // Третейский суд. 2015. № 2/3. С. 135-141.

23. Понасюк А.М. Участие адвоката в урегулировании юридических споров посредством медиации: дис. . канд. юрид. наук. М., 2011.

24. Ралько В.В., Фомин В.А. Нотариат в предотвращении и разрешении юридических конфликтов. Нотариальная медиация. М.: Юрист, 2014. С. 160.

25. Семеняко М.Е. Участие адвоката в альтернативном разрешении споров и примирительных процедурах: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010.

26. Смирнова И.Г. Социальная ценность российского уголовного судопроизводства: дис. . канд. юрид. наук. Томск, 2012.

27. Фастова М.А. Медиация как фактор, влияющий на состояние правовой грамотности и правосознания граждан // Правовая культура. 2012. № 2 (13). С. 16-21.

28. Федоренко Н.В. Альтернативная процедура урегулирования спора - медиация // Правовая политика Ростовской области в современных социально-экономических условиях. 2014. С. 92-105.

29. Шамликашвили Ц.А. Альтернативные способы разрешения споров и медиации в современном российском законодательстве // Современное право. 2015. № 5. С. 88-93.

30. Шатихина Н.С. Институт медиации в российском уголовном праве: дис. . канд. юрид. наук. СПб., 2004.

31. Ширкин А.А. Медиация как направление развития института примирения в уголовном процессе Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. Люберцы, 2015.

References

1. Allahverdova O.V. Mediacija kak racional'nyj spo-sob uregulirovanija cennostnyh konfliktov // Izvestija sa-marskogo nauchnogo centra RAN. 2008. № 6. S. 110-117.

2. Arutjunjan A.A. Mediacija v ugolovnom processe: dis. . kand. jurid. nauk. M., 2012.

3. Astahov P.A. Dinamika razreshenija juridicheskih konfliktov: teoretiko-pravovoe issledovanie: dis. . kand. jurid. nauk. M., 2002.

4. Benova V.I. Mediacija kak al'ternativnyj sposob razreshenija mezhdunarodnyh kommercheskih sporov: dis. ... kand. jurid. nauk. M., 2013.

5. Vasilenko A.S. Mediacija i drugie programmy vosstanovitel'nogo pravosudija v ugolovnom processe stran anglosaksonskogo prava: dis. . kand. jurid. nauk. M., 2013.

6. Vishnevskaja P.V. Mediacija i instituty grazhdansk-ogo obshhestva. Populjarizacija i prodvizhenie mediacii

евразийская

> 1(20)2016 <

адвокатура

s pomoshh'ju obshhestvennyh organizacij // Mediacija: teorija, praktika, perspektivy razvitija: sbornik tezisov uchastnikov Pervoj nauchno-prakticheskoj konferencii. 2015. S. 23-27.

7. Stenogramma zasedanija kruglogo stola na temu «Procedura mediacii: problemy zakonodatel'nogo regu-lirovanija i pravoprimenitel'noj praktiki, puti ih resheni-ja». 2013.

8. Dobroljubova E.A. Mediacija v sisteme sposobov zashhity prav predprinimatelej: dis. ... kand. jurid. nauk. M., 2012.

9. Eliseev D.B. Rol' mediacii v razreshenii pravovyh konfliktov (teoretiko-pravovoj analiz): dis. ... kand. jurid. nauk. M., 2013.

10. Eliseeva A.A. Institut mediacii v uslovijah innova-cionnogo razvitija rossijskogo obshhestva // Zhurnal ros-sijskogo prava. 2011. № 9. S. 34-39.

11. Zabuga E.E. Mediacija kak al'ternativnaja forma ugolovnogo presledovanija nesovershennoletnih: dis. . kand. jurid. nauk. Omsk, 2014.

12. Ivanova M.S. Mediacija kak sposob zashhity prav i interesov suprugov pri rastorzhenii braka: dis. ... kand. jurid. nauk. Tver', 2014.

13. Kalashnikova S.I. Mediacija v sfere grazhdanskoj jurisdikcii: dis. . kand. jurid. nauk. Ekaterinburg, 2010.

14. Karpenjuk O.S. Pravovoe regulirovanie posrednich-estva pri razreshenii vneshnejekonomicheskih sporov: dis. ... kand. jurid. nauk. M., 2008.

15. Klouk K. Budushhee mediacii: na puti k revoljucii konflikta // Mediacija i pravo. 2015. № 2. S. 20-32.

16. Koljasnikova Ju.S. Primiritel'nye procedury v ar-bitrazhnom processe: dis. . kand. jurid. nauk. Ekaterinburg, 2009.

17. Kutin E.O. Pravovoe polozhenie holdingov, osush-hestvljajushhih predprinimatel'skuju dejatel'nost' v sfere roznichnoj torgovli: dis. . kand. jurid. nauk. M., 2013.

18. Kuchinskaja E.N., Gasanov A.M. Aktual'nye vo-prosy stanovlenija i razvitija mediacii v Rossii // Rossijskij sud'ja. 2012. № 5. S. 23-26.

19. Matkina D.V. Konvencial'naja forma sudebnogo razbiratel'stva: istorija, sovremennost' i perspektivy razvitija: dis. ... kand. jurid. nauk. Orenburg, 2009.

20. Minkina N.I. Mediacija: obzor podhodov v issledo-vanii i pravovaja osnova // Evrazijskaja advokatura. 2014. № 4 (11). S. 43-46.

21. Nahov M.S. Mediacija kak mehanizm realizacii celi grazhdanskogo sudoproizvodstva: dis. . kand. jurid. nauk. Saratov, 2015.

22. Nosyreva E.I. O tendencijah razvitija praktiki me-diacii v Rossii // Tretejskij sud. 2015. № 2/3. S. 135-141.

23. Ponasjuk A.M. Uchastie advokata v uregulirovanii juridicheskih sporov posredstvom mediacii: dis. ... kand. jurid. nauk. M., 2011.

24. Ral'ko V.V., Fomin V.A. Notariat v predotvrashhenii i razreshenii juridicheskih konfliktov. Notarial'naja mediacija. M.: Jurist, 2014. S. 160.

25. Semenjako M.E. Uchastie advokata v al'ternativnom razreshenii sporov i primiritel'nyh procedurah: dis. . kand. jurid. nauk. M., 2010.

26. Smirnova I.G. Social'naja cennost' rossijskogo ugo-lovnogo sudoproizvodstva: dis. . kand. jurid. nauk. Tomsk, 2012.

27. Fastova M.A. Mediacija kak faktor, vlijajushhij na sostojanie pravovoj gramotnosti i pravosoznanija grazh-dan // Pravovaja kul'tura. 2012. № 2 (13). S. 16-21.

28. Fedorenko N.V. Al'ternativnaja procedura uregu-lirovanija spora - mediacija // Pravovaja politika Rostovs-koj oblasti v sovremennyh social'no-jekonomicheskih us-lovijah. 2014. S. 92-105.

29. Shamlikashvili C.A. Al'ternativnye sposoby razre-shenija sporov i mediacii v sovremennom rossijskom za-konodatel'stve // Sovremennoe pravo. 2015. № 5. S. 88-93.

30. Shatihina N.S. Institut mediacii v rossijskom ugo-lovnom prave: dis. ... kand. jurid. nauk. SPb., 2004.

31. Shirkin A.A. Mediacija kak napravlenie razvitija in-stituta primirenija v ugolovnom processe Rossijskoj Fed-eracii: dis. ... kand. jurid. nauk. Ljubercy, 2015.

¡^ngOIBil^

уважаемые ЧИТАТЕЛИ!

Мы рады представить вашему вниманию

ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА

Деятельность нашего института направлена на разработку актуальных проблем юридической науки в евразийском правовом пространстве. Институт проводит фундаментальные и прикладные исследования в области государственно-правовых наук, международного права, адвокатуры и нотариата, социологии права, политологии, интерэкоправа, изучает закономерности правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности, разрабатывает на этой основе практические рекомендации, принимает участие в разработке законопроектов, содействует повышению профессионального уровня юристов, организует и участвует в проведении научных мероприятий, оказывает консультационные услуги в области права, а также редакционно-издательские услуги.

Приглашаем вас к сотрудничеству!

Контактная информация: website: www.eurasniipp.ru E-mail: info@eurasniipp.ru Телефон: +7-917-40-61-340