Мероопределение конвергенции права

2. ТЕОРИЯ И ИСТОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

2.1. МЕРООПРЕДЕЛЕНИЕ КОНВЕРГЕНЦИИ ПРАВА

Перейти на Гпавное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ

Третьякова Ольга Дмитриевна, к.и.н., доцент. Место работы: юридический факультет, Владимирский государственный гуманитарный университет. Должность: декан факультета.

Аннотация: В данной статье раскрываются понятия «конвергенция права» и «меры». Анализируются количественные и качественные характеристики конвергенции права. Формулируется определение понятия «мера конвергенции права».

Ключевые слова: Конвергенция права, мера,

мера конвергенции права.

METRIZA TION OF LA W CONVERGENCE

Tretiakova Olga Dmitrievna, Assistant Professor. Place of work: Law Faculty, Vladimir State University of the Humanities. Position: Faculty Dean.

Annotation: The concepts of “law-convergence” and “de-termination”’are being presented.The author analizes the qualitive and quantitive chracteristic features of law-convergence. The definition of the concept of measure-determination is being formulated.

Keywords: law convergence, measure, measure of law convergence

Одним из центральных предметов отечественных юридических исследований последнего двадцатилетия стало изучение правовых систем и механизмов их внутренних и внешних взаимодействий. Общепринято, что взаимодействие - это, прежде всего связь явлений, то есть принцип, общий закон. В нем, правда, не отражены конкретные особенности бесчисленных форм взаимосвязи в различных сферах объективного мира, но он отражает то общее, что живет в отдельных проявлениях взаимодействий. При этом связь элементов правовой системы и ее межсистемные связи объективируются во многих формах. По интересующей нас проблеме в юридической литературе чаще всего фигурируют такие понятия, как «отношение», «связь», «взаимодействие», «причинно-следственная зависимость», «функциональная зависимость» и т.д.

Взаимодействие в праве на современном этапе развития правовой науки трактуется по-разному, существует целая гамма понятий и обозначающих их терминов: правовая аккультурация, правовая глобализация, правовая рецепция, правовая экспансия и т.д. Одним из важных направлений, форм взаимодействия в праве выступает конвергенция права.

Представляется, что процесс конвергенции права -это предельно широкое взаимодействие между различными правовыми элементами. Иными словами, конвергенция права в современных условиях не может ограничиваться межсистемным взаимодействием в форме сближения составляющих национальные правовые системы элементов. Вместе с тем несмотря на

имеющиеся определения правовой системы общества, охватывающие, по мнению некоторых авторов, все то, что так или иначе опосредовано правом1, некоторая часть права выходит за рамки правовой системы общества. Как свидетельствуют ряд диссертационных исследований последних лет, существенное влияние на правовое регулирование общественных отношений оказывает ненормативно-правовое регулирование, которое связано с системой норм, но может носить стохастический характер2. Следовательно, правовая конвергенция -это не только сближение системноюридических элементов национального права, но и стихийно-правовых явлений в праве отдельных государств.

Кроме того, при рассмотрении конвергенции права, помимо межсистемных связей, можно проявить и внутрисистемные взаимодействия, направленные на сближение отдельных элементов правовой системы и всех правовых явлений в целом. Внутрисистемные взаимодействия могут выражаться в виде различных форм.

1. Сближение права и закона происходит в демократических государствах; это внешнее выражение ситуации, когда естественные и неотчуждаемые права и свободы человека не умаляются, а правильно отражаются в законодательстве.

2. Сближение различных источников права, например закона и правового обычая.

3. Сближение различных нормативно-правовых актов одного или различных уровней, например, принятие нового акта взамен нескольких предшествующих данному акту.

4. Сближение правовых норм и различных отраслей права в виде систематизации законодательства (инкорпорации, кодификации или консолидации).

5. Сближение между этапами правового регулирования (путем сокращения процедур и дополнительных актов между правотворчеством и реализацией права).

6. Сближение права с иными социальными регуляторами (например, с моралью, обычаями, и т.д.).

7. Сближение между личностью и правом (в случае роста числа актов правомерного поведения).

Внутренняя конвергенция права осуществляется через правосознание лиц, участвующих в правотворчестве и правореализации, и выражается в особенностях правового воздействия на общественные отношения.

Предлагаем следующее определение категории конвергенция права: это процесс взаимодействия между правовыми системами, а также между отдельными элементами самого права, характеризующийся сближением, увеличением количества связей между элементами права и правовых систем и степенью согласованности воздействия этих элементов на общественные отношения.

С учетом анализа сущности и понятия конвергенции права можно предположить, что одним их основных инструментов оценки и регулирования данных процес-

1 См., например: Бабаев В.К. Правовая система общест-ва//Общая теория государства и права. - М.,2002. -С.126, Карташов В.Н. Правовая система общества в 2-х т. Т.1. - Ярославль, 2005., и др.

2 См., например: Грунина В.АСинергетические основы правово-

го регулирования: Автореф. дисс...канд. юрид. наук. - Владимир,

2006.

сов выступает явление, обозначаемое категорией «мера».

Категория «мера» широко используется различными гуманитарными науками, в том числе и юриспруденцией. Между тем, несмотря на широкое употребление рассматриваемого термина, объем понятий, им охватываемых, далеко не однозначен. Категория мера, как и многие другие научные категории, противоречива. С одной стороны, в силу абстрактности ее определения, например, как качественное количество3, или середина между крайностями4, поэтому использование ее в конкретно-научном исследовании затруднено. С другой стороны, именно абстрактный и универсальный характер этого понятия позволяет применять его ко всем предметам познания независимо от их природы и специфики. В этом смысле по уровню абстрактности и по степени общности категория мера сходна с такими категориями, как сущность, закон и т.д.5. Разнообразие типов и классов мер приводит к многообразию дефиниций меры. Встречающиеся определения меры можно группировать: эмпирические, этимологические, генетические, логические и другие. Каждое из них имеет право на существование, поскольку охватывает грань или несколько граней меры, дающих то или иное выражение сущности, заключенное в мере.

Вообще, мера как категория диалектики была введена в научный оборот в относительно завершенном виде еще Гегелем в его работе «Наука логики», где он ее определяет как непосредственное единство количественного и качественного6. Здесь же данный автор выводит признаки меры. Во-первых, по его мнению, мера - есть определенное количество, которое имеет качественное значение. Ее дальнейшее определение заключается в том, что в ней самой, в себе определенной, выступает различие ее моментов, качественной и количественной определенности. Эти моменты сами определяются далее как целости меры, которые постольку существуют как самостоятельные, так как они по своему существу соотносятся друг с другом.

Во-вторых, мера, в общем, есть отношение специфических определенных количеств как самостоятельных мер. Но их самостоятельность в то же время по своему существу зиждется на количественном отношении и различии по величине. Следовательно, их самостоятельность становится переходом друг в друга. Мера тем самым исчезает в безмерном. Но это потустороннее меры есть ее отрицательность лишь в себе самой.

В-третьих, мера может выступать в качестве обратного отношения иных мер, которые как самостоятельные качества по своему существу зиждутся на своем количестве и на своем отрицательном соотношении друг с другом, и тем самым оказывается, что они лишь моменты их истинно самостоятельного единства, которое есть сущность меры в целом7.

Несмотря на объемность, работа Гегеля по исследованию меры ясности и лапидарности в понимание меры не внесла. До сего дня существует полисемия данного термина. Так, в современной справочной литературе мера трактуется в нескольких смысловых

3 Гегель Г. В. Ф. Мера // Наука логики. М., 1998. С.359.

4 См.: Аристотель Никомахова этика, Большая этика// Сочинения в 4-х т., Т.4. М., 1984. С.86, 92-93, 316-317.

5 См. подробнее: Вахонина О.В. Мерные характеристики повседневности. Дисс... канд. философ. наук. Ростов н/Д, 1997.

6 Гегель Г. В. Ф. Мера // Наука логики. М., 1998. С.358.

7 См: Гегель Г. В. Ф. Мера // Наука логики. М., 1998. С.358-359. 46

значениях: как единица измерения, как граница, предел проявления чего-нибудь, как средство осуществления чего-нибудь, и, наконец, как старорусская единица измерения емкости сыпучих тел8. Безусловно, данная ситуация не только не разрешает проблемы определения объема рассматриваемого понятия, но и запутывает ситуацию. Здесь нарушается старое правило, которое в свое время изложил еще К. Маркс: «Определение меры само должно иметь меру, быть конкретно-всеобщим, т.е. представлять собой единство различных дефиниций, поскольку конкретное есть единство многих определений, их синтез».

Если обобщить, применительно к настоящему исследованию, различные подходы к пониманию меры, то они сводятся к двум наиболее характерным. Один из этих подходов ограничивает понятие меры лишь сферой познания. При этом игнорируется тот факт, что знание меры есть отражение мерной организации самого бытия, одной из форм проявления бытия материальных объектов. В теоретическом мышлении мера является ступенью познания объективного мира, способствует выделению в изменчивых вещах устойчивых сторон, что определяет мерный характер теоретического познания. Наличие у меры онтологического содержания не позволяет свести ее к мертвой, застывшей дефиниции. В силу развития и неисчерпаемости мира само познание его приобретает характер бесконечного процесса, и не может найти отражение ни в какой завершенной системе знаний10. Другой подход рассматривает меру и как сторону, аспект материальных объектов, и как отражение ее в виде идеальных, концептуальных моделей11.

Опираясь на анализ представленных основных подходов, раскрывающих категорию «мера», применительно к настоящему исследованию можно сформулировать ее операционное определение.

Мера - это субъективная категория, являющаяся отражением в сознании границ, в рамках которых анализируемое явление существует в относительной неизменности, где количественные изменения не влекут качественных, и служащая масштабом для измерения и оценки явлений мыслимой или реально существующей действительности.

Представленное определение и само существо меры позволяет говорить о мерности процессов конвергенции права, о возможности их оценки и регулирования. Проанализируем основные мерные параметры конвергенции права.

Прежде всего, обратимся к информационной составляющей конвергенции права. В данном случае, в общем виде, меру обычно определяют как информацию об изучаемом объекте с точки зрения определенной методологической установки, научного опыта. Мера в данном случае есть не что иное, как языковой аналог меры реального объекта12. Однако это не означает тождественность меры реального реально сближения правовых норм или правовых систем и их теоретического функционирования, поскольку анализ концепту-

8 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 2003. С.350.

9 См.: Маркс К. Введение (Из экономических рукописей 18571858 годов). Метод политической экономии. Маркс К., Энгельс Ф. Сочинения. Т.12. С.726.

10 См.: Вахонина О.В. Мерные характеристики повседневности. Дисс. канд. философ. наук. Ростов н/Д, 1997.

11 См. о концепции: Баранов В.М. Концепция законопроекта. Н.Новгород, 2003.

12 См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н. Основы теории информации // Информационное право. СПб., 2001. С.34.

альных мер имеет своим предметом нечто отличное от меры материальных предметов, отображаемой в данной концептуальной мере. Но в то же время сущность любой реальной меры не раскрывается иначе, как в понятиях. Наличие определенного соотношения между мерой конвергенции права как понятия и мерой реального сближения права (внутреннего или внешнего) позволяет избежать, с одной стороны, их отождествления, механического перенесения меры конвергенции права на понятие о мере данного явления. С другой стороны, оно отрицает полное противопоставление меры сближения права мере - понятии, фиксируя присутствие между ними определенной связи.

Следовательно, мера конвергенции права, с одной стороны, есть мера реального сближения права, определенным образом вычлененный субъектом действительности, а с другой - отражение меры конвергенции в сознании этого субъекта.

Содержание меры является синтезом содержания категорий качества и количества13. Поэтому меру конвергенции права следует характеризовать через количественные и качественные элементы меры. В целом элементы качества и количества конвергенции права образуют систему, состоящую из внутренних и внешних сторон. Внешняя сторона меры конвергенции права включает в себя определенность, границу, конечность, отрицание, свойство. Внутренняя - элемент и структуру, непрерывность и дискретность, устойчивость и изменчивость, функциональное отношение между конвергирующими объектами (правовыми системами, нормами, и т.д.). Перечень элементов качества и количества, входящих в содержание меры конвергенции права, не заменяет определение ее как «качественного количества», но учитывать все это в мерной определенности необходимо. Синтетическое содержание меры конвергенции права позволяет ее отличать не только от качества и количества, но и от всех других категорий правового взаимодействия. Мерная определенность конвергенции права отличается от употребляемого понятия качества тем, что мера есть точное и конкретное определение качества, сферы его существования, границ допустимых для него изменений. Это означает, например, что сближаюшиеся правовые системы образуют новое качество когерентности, но не теряют при этом качества самостоятельности. Поэтому анализ мерной определенности конвергенции права всегда качественно-

количественный. Определение меры внутренней или внешней конвергенции права предполагает выявление всей совокупности качественных и количественных моментов в единстве.

Мера конвергенции права включает в свое содержание элементы и структуру, а также функциональное отношение между сближающимися правовыми объектами. Конечно, нельзя все многообразие юридических связей при конвергенции права сводить к одной причине, но нельзя отрицать и специфику количественных изменений, ведущих к новому качеству.

Исходя из статуса категории меры как понятия универсального, т.е. присущей всем предметам, процессам, отношениям и т.д., вытекает, что и элемент, и структура, и функция конвергенции права имеют свою меру, а значит качественные и количественные моменты в единстве их мер. Следовательно, можно за-

13 См. подробнее об этом: ШинкарукВ.И. Качество и сущность // Вопросы философии. 1963. № 9. С.134-146.; Руткевич М.Н. О содержании категорий качества и количества // Взаимосвязь категорий. Свердловск, 1970. С.48-60.

ключить, что изменение структуры конвергенции права при неизменном составе ее элементов не может рассматриваться как количественное изменение, во всех проявлениях внутренней и внешней конвергенции права. Количество конвергенции права включает два момента: мощность множества юридических элементов взаимодействующих друг с другом (это один из видов количества - дискретный), который познается с помощью операций счета; и другой вид количества -степень проявленности сближения правовых объектов и их свойств, который познается с помощью процедур измерений. В качестве примера здесь можно рассмотреть степень общности норм в различных правовых системах регулирующих однотипные отношения. Если второй вид количества конвергенции права вывести за пределы понятия количества, тогда и получается, что изменение структуры конвергенции права при неизменном составе ее элементов само по себе ведет к изменению качества. Например, изменение структуры взаимодействия отечественной правовой системы с международным правом в постсоветский период, при сохранении количественных характеристик взаимодействующих элементов привело к качественному изменению правовой системы России (в нее вошли прецеденты Европейского суда по правам человека).

Если исходить из общего (а не частного) понимания количества как мощности множества взаимодействующих правовых объектов и степени проявленности их свойств, тогда вышеприведенное положение оказывается несостоятельным. Изменение структуры конвергенции права при неизменном количестве элементов есть количественные изменения, но уже в аспекте степени проявленности непрерывных свойств и признаков структуры как самой конвергенции, так и самих взаимодействующих правовых объектов (правовых систем, норм, и т.д.). Например, структурные изменения в конвергенции права и морали в регулировании частной жизни (без общего увеличения количества норм), могут изменить его качество. Так, если право и мораль поменять местами (право будет регулировать внутреннее пространство частной жизни, а мораль -только внешнюю границу), качество и структура самой частной жизни изменится. Поэтому положение о том, что «количественные изменения являются причиной качественных, а значит и мерных изменений», остается верным и выражает общую причинную обусловленность процессов развития.

В этой связи следует отметить тот факт, что не существует юридических структур самих по себе, а существуют юридические или правовые объекты с определенными структурами. Аналогичным образом и функция сближения правовых объектов соответствует определенной структуре как своему носителю. Поскольку мера конвергенции права есть определенный срез взаимодействия права и правовых систем, преломленный в сознании субъекта процесс (например, рецепция римского частного права), логика его исследования детерминируется предметно. Отсюда, наиболее адекватно сущность меры конвергенции права может быть выражена как диалектическое единство качественной и количественной определенности с учетом конкретизирующих их моментов (свойства, отношения, границы, симметрии, гармонии и т.д.), а также специфики связи правовых объектов не только между собой, но и с социальной средой (например, количество взаимосвязей, урегулированных правом и моралью внутри семейной жизни). Не изучив частей и эле-

ментов, синтетически входящих в меру каждого правового объекта, в их взаимодействии нельзя выделить меру конвергенции права ее устойчивых, существенных и необходимых связей, того, что характерно именно для данной меры. Не изучив также отдельных правовых объектов в их связи с процессом конвергенции, нельзя понять функции меры конвергенции, ее зависимость меры конвергенции отдельного взаимодействующего правового объекта (например, отрасль права от сближения взаимодействующих правовых и иных социальных норм).

Функциональная зависимость свойств конвергенции права в целом и свойств, взаимодействующих правовых объектов состоит в том, что качественная определенность целого (его свойства, граница и т.д.), зависит от количественного отношения, в котором находятся элементы целого, т.е. состава самой конвергенции права. Зависимость свойств целого и его элементноструктурных моментов составляет основное содержание закона взаимного перехода количественных и качественных изменений. Так, в свое время количественное увеличение правовых предписаний в области обеспечения общественного порядка привело к необходимости систематизации охранительного административного законодательства (на основании более пятисот законов, указов и постановлений был создан кодекс об административных правонарушениях).

Этот закон диалектики, как известно, формулируется как такая зависимость качественных и количественных характеристик объекта (в рассматриваемом случае -конвергенции права), при которой количественные изменения в механизме правового взаимодействия на определенном этапе, переходя определенную границу меры, приводят к качественным изменениям взаимодействующих правовых объектов. И обратно: новое качество порождает новые интервалы количественных изменений. По сути, закономерность перехода от старого качества, к новому через новое количество раскрывает функциональную зависимость качественных и количественных моментов конвергенции права.

Следовательно, главное значение меры конвергенции права - обеспечивать условия не только для воспроизведения меры отдельных, взаимодействующих правовых объектов, но и для их развития, для перехода к новому типу целостности, новой мере. Поэтому функция меры конвергенции права есть интегрирующий фактор, благодаря которому мера формируется, сохраняется и развивается как целое. В данном случае, функция - это специфический способ проявления свойств меры конвергенции права во взаимодействии с другими мерами самих правовых объектов. Так, например, сближение права СССР с правом стран так называемого «соцлагеря» выполняло функцию интеграции политических систем и согласования регулирования общественных отношений на всем социалистическом пространстве.

Такой подход способствует пониманию меры как развивающейся стороны конвергенции права. Если брать отдельную меру взаимодействия правовых объектов вне процесса конвергенции, то мерообразующим началом в ней является единство качества и количества, выступающее в качестве инварианта меры. Подобное определение меры в полном объеме применимо только к статичным, неразвивающимся правовым явлениям. В этом случае функция есть способ взаимодействия качественных и количественных аспектов. Но мера конвергенции права изменяется во времени. Поэтому время должно считаться важнейшей характе-

ристикой меры конвергенции права. Развитие меры конвергенции права заключается именно в изменении количества во времени. Приспособление меры конвергенции права к функции - одна из специфических особенностей развивающихся мер. Поэтому изменение меры конвергенции может совершаться не только скачками, дискретно, но и непрерывно. Это значит, что мера конвергенции права не только сохраняющаяся, устойчивая упорядоченность связей и отношений между правовым объектами, но и сам процесс. Применительно к исследованию конвергенции права, это процесс ее оценки и регулирования. Поэтому противоречие в бытии и регулировании конвергенции права, в сущности, есть противоречие между мерой и чрезмерностью. Здесь в качестве полярной категории меры выступает гегелевская категория «чрезмерность», «безмерность» - как процесс выхождения данной меры за пределы определенной области сохранения данного качества изменяющегося количества.

Любая мера порождает специфическую чрезмерность, нарушает тем самым условия собственного существования мерной определенности. Мера как бы «наращивает» чрезмерное, а последнее приводит к качественному изменению, т.е. к другой мере, отрицающей прежнюю. Через «механизм» отрицания мера включает чрезмерность как часть в прогрессивном движении, либо растворяется в чрезмерности, поглощается ею в регрессивном движении. Так, например конвергенция частного и публичного права в советский период, не только дозволяла государству вмешиваться в частную жизнь людей, но фактически обязывала это делать, так как «частное» фактически поглощалось «публичным».

Следовательно, мера конвергенции права утверждает себя в саморазвитии, в саморазвертывании своих тенденций вплоть до самоотрицания, что приводит к столкновению сущности меры конвергенции права с самой собой и переход ее в другую меру.

Такова диалектика меры конвергенции права, основанная на понятиях «мера-безмерность». Она может рассматриваться как конкретизация законов диалектики и их необходимый момент. В частности, расширяется методологическое представление о мере. Если стороны противоречия меры правового объекта - качество и количество - различны только тем, что одна из них есть антитеза другой, то мера конвергенции права и ее безмерность различны и как симметричные противоположности (действительное - возможное).

В целом, опираясь на проведенный анализ можно сформулировать определение понятия «мера конвергенции права». Мера конвергенции права - это явление и его отражение в сознании, характеризующее масштаб и границы взаимодействия правовых предписаний, правовых систем и других правовых объектов, в рамках которых сближающиеся правовые объекты остаются относительно самостоятельными, не приобретая новое качество за счет чрезмерности их сближения.

Список литературы:

1. Аристотель Никомахова этика, Большая этика// Сочинения в 4-х т., Т.4. М., 1984.

2. Бабаев В.К. Правовая система общества//Общая теория государства и права. - М.,2002.

3. Баранов В.М. Концепция законопроекта.

Н.Новгород, 2003.

4. Бачило И.Л., Лопатин В.Н. Основы теории информации // Информационное право. СПб., 2001.

5. Вахонина О.В. Мерные характеристики повседневности. Дисс... канд. философ. наук. Ростов н/Д, 1997.

6. Гегель Г. В. Ф. Мера // Наука логики. М., 1998.

7. Грунина В.А.Синергетические основы правового регулирования: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. -Владимир, 2006.

8. Карташов В.Н. Правовая система общества в 2-х т. Т.1. - Ярославль, 2005.

9. Маркс К. Введение (Из экономических рукописей 1857-1858 годов). Метод политической экономии. Маркс К., Энгельс Ф. Сочинения. Т.12.

10. Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 2003.

11. Руткевич М.Н. О содержании категорий качества и количества // Взаимосвязь категорий. Свердловск, 1970.

12. Третьякова О.Д. Онтология конвергенции права. Владимир: ВГГУ. 2008

13. Третьякова, О.Д. Конвергенция права как культурное взаимодействие правовых систем / О.Д.Третьякова // Российское общество и государство: актуальные проблемы на современном этапе. Материалы Международной научно-практической конференции. Владимир: ВЮИ ФСИН РФ. 2009. С.237-240.

14. Шинкарук В.И. Качество и сущность // Вопросы философии. 1963. № 9.

Рецензия

на статью Третьяковой О.Д. Тема: «Мероопределение конвергенции права».

Избранная автором тема посвящена актуальной в настоящее время проблеме общей теории государства и права. Изучение правовых систем и механизмов их внутренних и внешних взаимодействий стало одним из центральных предметов отечественных юридических исследований.

Статья выполнена на достаточно высоком теоретическом уровне и представляет серьезный научный интерес.

В процессе исследования автором проведена следующая работа:

- обобщено и критически переосмыслено состояние научной разработки исследуемой проблемы с учетом современных тенденций развития правовой науки;

- исследовано и авторски интерпретировано понятие правовой конвергенции;

- обосновано и предложено определение понятия категории мера;

- проанализированы количественные и качественные характеристики конвергенции права;

- выработано понятие мера конвергенции права.

Материалы данной статьи могут быть использованы

в учебном процессе по курсам «Теория государства и права», «Актуальные проблемы теории государства и права».

В целом можно заключить, что заявленные направления научного анализа реализованы, цель исследования достигнута. Руководствуясь вышеизложенным, представляется, что статья Третьяковой Ольги Дмитриевны «Мероопределение конвергенции права» весьма полезна для юридической теории и практики и может быть опубликована в открытой печати.

Профессор кафедры государственно-правовых дисциплин Владимирского государственного гуманитарного университета, д.ю.н., профессор Р.Б. Головкин.