Залоговые конструкции в международной торговой практике

дение, которое самостоятельно несет расходы, приобретает статус юридического лица со дня образования. А хозяйственные единицы, общественные организации, которые обладают признаками юридического лица, приобретают статус юридических лиц со дня образования, если согласно закону не требуется их регистрация в качестве юридических лиц; если их регистрация в качестве юридических лиц необходима, они приобретают статус юридических лиц после регистрации [4].

Глава 4 раздела 3 «Юридические лица» посвящена правовому положению объединений. Если объединение предприятий или объединение предприятий и хозяйственных единиц привело к созданию нового хозяйствующего субъекта, который самостоятельно несет гражданскую ответственность и обладает признаками юридического лица, то оно приобретает статус юридического лица после предварительного получения разрешения компетентных органов

Если такое объединение предприятий ведет совместную хозяйственную деятельность, но не обладает признаками юридического лица, то каждая из сторон объединения несет гражданскую ответственность в пределах имущества, находящимся в ее собственности или хозяйственном управлении, в соответствии с долей участия или установленными соглашением условиями. Стороны несут солидарную ответственность, если такое предусмотрено законодательством, органами государственной регистрации, или установлено соглашением сторон.

Согласно ст. 53 Общих положений, если объединение предприятий или объединение предприятий и хозяйственных единиц

в соответствии с договором ведет хозяйственную деятельность самостоятельно, его права и обязанности определяются договором, и каждая из сторон сама несет гражданскую ответственность.

Общие положения гражданского права КНР 1986 г., как уже было сказано выше, регулирует лишь общие положения правового статуса юридических лиц. Основным законом, регулирующим деятельность юридических лиц является Закон КНР «О компаниях», принятый 29 декабря 1993 года на 5 заседании ПК ВСНП 8 созыва. Данный закон регулирует создание в КНР компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний с ограниченной ответственностью. Это одни из самых востребованных организационно-правовых форм, используемых для ведения предпринимательской деятельности в Китае.

Литература:

1. Общие положения гражданского права КНР // URL: http:// chinalawinfo.ru/civil_law/general_principles_civil_law

2. Общие положения гражданского права КНР // URL:http:// pavel.bazhanov.pro/translations/chinacivillaw/china_general_principles_ of_civil_law/

3. Кирсанов А.Н. Создание акционерного общества по праву Европейского союза // Адвокат. 2010. №8. - С. 57-59.

4. Сугибин В.А. Китай: гражданское, торговое и семейное право // URL: http://ex-jure.ru/law/news.php?newsid=528#_Toc142370239

5. 0-NNSeNlqQBTэVlХl5'R0// URL: http://www.baike.com/wiki0-NNSeNlqQBTэVlХl5'R0

УДК 34

ЗАЛОГОВЫЕ КОНСТРУКЦИИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВОЙ ПРАКТИКЕ

Понька В.Ф., д.ю.н., профессор, заведующий кафедрой гражданского и трудового права Юридического института РУДН,

e-mail: vfponka@mail.ru

Настоящая статья сосредоточила внимание на правовом режиме различных залоговых конструкций. Особое внимание уделяется титульному обеспечению, как одному из способов обеспечения исполнения обязательств в международной торговой практике.

Ключевые слова: титульное обеспечение; залог; титульное финансирование; квазиобеспечение; передача права собственности; удержание права собственности.

LEVERAGED STRUCTURES IN THE INTERNATIONAL TRADE PRACTICE

Ponka V., Doctor of Juridical Science, Professor, head of the Civil and Labor law chair, Peoples' Friendship University of Russia,

e-mail: vfponka@mail.ru

This article is focused on the legal regime of the different collateral structures. Particular attention is paid a cover to ensure, as a way of ensuring the fulfillment of obligations in international trade practices.

Keywords: title security; security interest; title financing; quasi-security; transfer of the title; retention of the title; retention of the title.

Формирование гражданского правопорядка за время, прошедшее с момента принятия ГК РФ, не закончено и по сей день. Предложенные действующим ГК РФ правовые конструкции в части, касающейся обеспечения исполнения обязательств, обросли не только правоприменительной, но и значительной судебной практикой. Во многом, благодаря именно этому обстоятельству, сложились обеспечительные механизмы, позволяющие кредиторам быть уверенными в надлежащем исполнении должниками своих обязательств. Это, в свою очередь, расширило возможность для простых граждан пользоваться, например, кредитными услугами.

Как показывает практика, гражданско-правовые конструкции, применимые для обеспечения исполнения кредитных обязательств, делятся на традиционные и инновационные. К традиционным мы относим те, что прямо предусмотрены в качестве способов обеспечения исполнения обязательств, например, залог. К инновационным можно было бы отнести те, что выработаны правоприменительной практикой, а также предусмотренные различными международными документами1. Справедливости ради отметим, что выработанные правоприменительной практикой способы, на самом деле являются их комбинацией. Это утверждение справедливо не только для российского, но и для зарубежных правопорядков2. Фактически, комбинация различных способов обеспечения исполнения финансовых обязательств является экономико-правовым институтом, который, опираясь на право собственности, как абсолютное вещное право,

использует возможности передачи самой собственности другим лицам или же ее удержания для обеспечения исполнения финансовых обязательств контрагента3.

Интересно, но научное сообщество не предложило единого определения таким институтам: их именуют и «квазиобеспечением» (quasi-security) , и «финансированием под передачу активов» (asset-based finance), и иными названиями. Полагаем, что такому разнообразию определений обеспечительных институтов, мы, в том числе, обязаны наднациональным актам ЕС4, в частности Директиве № 2002/47/ЕС5.

Указанный нормативный акт различает следующие виды финансового обеспечения:

1) Обеспечение с передачей титула (title transfer financial collateral arrangement). Фактически, этот инструмент аналогичен традиционному залогу;

2) Договоры «репо» - «вид сделки, при которой ценные бумаги продаются и одновременно заключается соглашение об их обратном выкупе по заранее оговоренной цене. Обратное РЕПО (reverse repo) - покупка ценных бумаг с обязательством обратной продажи. Таким образом, договор РЕПО представляет собой две сделки: это операция с наличными ценными бумагами сегодня плюс форвардный контракт на эти же активы в будущем. С экономической точки зрения РЕПО является аналогом кредитования под залог ценных бумаг. При этом договор РЕПО избавляет стороны от процедур, связанных с использо-

ванием залога, таких как продажа с аукциона в случае неуплаты долга, потому что права на ценные бумаги уже переоформлены на кредитора по первой части сделки»6.

3) Предоставлением финансового обеспечения кредитору при том, что право собственности на предоставленное обеспечение сохраняется за лицом, его предоставившем. Эта мера весьма сильно напоминает традиционный залог, известный континентальному праву7, однако используется в том числе ив английском правопорядке8.

Финансовое обеспечение, как оно понимается наднациональным правом ЕС, несколько отличается от мер, предусмотренных принципами ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions (2007)). Принципы ЮНСИТРАЛ оперируют таким понятием как «финансирование приобретения» (acquisition financing). Это понятие включает в себя любые виды кредитных договоров. В таких договорах кредитор приобретает право на часть имущества в целях обеспечения своего кредита и обеспечивает обязательство должника в части непогашенной суммы долга за это приобретаемое имущество. Кроме того, принципы ЮНСИТРАЛ понимают под сделкой по финансированию приобретения сделку, в которой продавец сохраняет за собой право собственности на имущество, приобретаемое для обеспечительных действий. Исходя из сказанного, можно констатировать, что сделки по финансированию потребления отличаются:

а) целевым характером кредита на приобретение конкретного имущества;

б) правом удержания приобретаемого имущества;

в) основанного на соглашении правом требования в отношении приобретаемого имущества9.

В этой связи С.В. Сарбаш констатирует: «...если представить себе чистую модель обеспечительной передачи правового титула или обеспечительную передачу права собственности sui generis, то содержание соглашения о ней могло бы сводиться к следующим основным положениям. Оно должно предусматривать, что соответствующее право (правовой титул) передается должником кредитору в обеспечение исполнения названного основного обязательства. В случае надлежащего исполнения обязательства правовой титул подлежит обратной передаче кредитором должнику. В случае ненадлежащего исполнения обязательства кредитор уполномочен получить владение вещью, а должник обязуется передать владение кредитору в разумный срок, если владение не было передано раньше. Кредитор вправе, предварительно в разумный срок уведомив должника, реализовать вещь по действительной (рыночной) цене, в том числе и в случае неисполнения должником обязанности по передаче владения кредитору. Приведенные основные положения могут быть дополнены значительным числом других важных условий соглашения сторон, которые могли бы детализировать различные параметры: сроки, порядок и форму уведомления, место совершения действий, урегулирование расходов, порядок реализации имущества и т.д»10.

Торговая практика свидетельствует о том, что финансирование приобретения нуждается в создании обособленного правового регулирования, потому что цели, которым оно служит, по существу являются социальными, так как обеспечивают возможность получении доступа к кредитам широкой массе населения. Этот факт также справедлив, как и то, что среди широкого перечня обеспечительных мер наибольшим предпочтение пользуются залог и титульное обеспечение. Исполь-

зование указанных институтов в правоприменительной торговой практике осуществляется в зависимости от конкретных обстоятельств и выраженной воли сторон11.

Надо отметить, что титульное обеспечение нельзя назвать классическим способом обеспечения исполнения обязательств. Однако, его правовая природа позволяет достигать такого же эффекта в правоотношениях кредитор-должник, что и, например, обременение вещи залогом. Распространенность титульного обеспечения обусловлено тем, что «исторически возникновение конструкции титульного обеспечения связывается с распространением в коммерческой практике желания избежать требований для залога, предусмотренных законами (например, правила об обязательной, но неудобной посессорной форме залоге), проблем с обращением взыскания путем медленных и финансово затратных публичных торгов, положения о запрете ростовщичества, который до сих пор встречается в исламских правопорядках»12.

Торговая практика, наряду с титульным обеспечением, выработала также иные экономико-правовые конструкции позволяющие выполнять обеспечительные функции, однако, комбинация различных способов обеспечения исполнения обязательств, не обеспечивает синергетиче-ского эффекта каждого из них. Именно поэтому, до сих пор наиболее эффективным способом обеспечения исполнения обязательств является залог права собственности. Неслучайно «право собственности обычно используется для целей обеспечения в двух случаях:

1) в качестве гарантии по займу, когда лицо, предоставляющее право, условно передает заимодавцу право собственности на принадлежащее ему имущество;

2) в качестве гарантии уплаты покупной цены, когда продавец или арендодатель просто удерживают право собственности на проданное или переданное в аренду с последующим выкупом имущество до полной уплаты покупной цены»13.

Литература:

1. Beale H., Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. The Law of Security and Title-Based Financing. 2nd ed. Oxford University Press, 2012.

2. Кирсанов А.Н. Общие положения о хозяйственных обществах в праве ЕС // Вестник РУДН. Серия: "Юридические науки". 2010. №4. - С. 88-92

3. Сарбаш С.В. Обеспечительная передача правового титула // Вестник гражданского права. 2008. Т. 8. №1

4. Wood Ph.R Comparative Law ofSecurity Interests and Title Finance. 2nd ed. (The Law and Practice of International Finance Series. Vol. 2). Thomson; Sweet & Maxwell, 2007.

5. Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference

Нормативные акты:

6. UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions

7. 14 Directive 2002/47/EC of the European Parliament and of the Council of 6 June 2002 on financial collateral arrangements URL: http:// eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:32002L0047/

Интернет-источники:

8. http://www.banki.ru/wikibank/repo/

1 UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions (2007). UN, 2010. P. 42 (http://www.uncitral.org/uncitral/en/uncitral_texts/security/ Guide_securedtrans.html Дата обращения: 11.08.2014 г).

2 Beale H., Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. The Law of Security and Title-Based Financing. 2nd ed. Oxford University Press, 2012. P. 237.

3 Beale H., Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. The Law of Security and Title-Based Financing. 2nd ed. Oxford University Press, 2012. P. 235

4 Кирсанов А.Н. Общие положения о хозяйственных обществах в праве ЕС // Вестник РУДН. Серия: "Юридические науки". 2010. №4. - С. 88-92

5 Directive 2002/47/EC of the European Parliament and of the Council of 6 June 2002 on financial collateral arrangements

6 http://www.banki.ru/wikibank/repo/ (Дата обращения - 11.08.2014 ).

7 Directive 2002/47/EC of the European Parliament and of the Council of 6 June 2002 on financial collateral arrangements URL: http://eur-lex. europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:32002L0047/ Дата обращения 11.08.2014.

8 The Financial Collateral Arrangements (No. 2) Regulations 2003 URL: http://www.legislation.gov.uk/uksi/2003/3226/regulation/3/made. Дата обращения 11.08. 2014 г.

9 UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions (2007). P. 320.

10 Сарбаш С.В. Обеспечительная передача правового титула // Вестник гражданского права. 2008. Т. 8. №1, С. 18.

11 Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference (DCFR) / Chr. von Bar, E. Clive, H. Schulte-Nolke (eds.) URL: http://ec.europa.eu^justice/contract/files/european-private-law_en.pdf). P. 4454 - 4455 (комментарий к ст. IX.-1:103). Дата обращения 11.08.2014.

12 Wood Ph.R. Comparative Law of Security Interests and Title Finance. 2nd ed. (The Law and Practice of International Finance Series. Vol. 2). Thomson; Sweet & Maxwell, 2007. P. 28.

13 См. там же. С. 57