К вопросу о достаточности утверждения формы и порядка выдачи медицинской организацией документа об изменении пола для защиты прав и законных интересов трансгендеров и членов их семей

Вестник Омского университета. Серия «Право». 2018. № 2 (55). С. 71-74.

УДК 347

DOI 10.25513/1990-5173.2018.2.71-74

К ВОПРОСУ О ДОСТАТОЧНОСТИ УТВЕРЖДЕНИЯ ФОРМЫ И ПОРЯДКА ВЫДАЧИ МЕДИЦИНСКОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ ДОКУМЕНТА ОБ ИЗМЕНЕНИИ ПОЛА ДЛЯ ЗАЩИТЫ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ТРАНСГЕНДЕРОВ

И ЧЛЕНОВ ИХ СЕМЕЙ

ON THE QUESTION OF SUFFICIENCY OF APPROVAL OF THE FORM AND PROCEDURE FOR ISSUING A DOCUMENT ON GENDER CHANGE BY A MEDICAL ORGANIZATION FOR THE PROTECTION OF THE RIGHTS AND LEGITIMATE INTERESTS OF TRANSGENDER PEOPLE AND THEIR FAMILIES

В. М. АШУХА, Е. Л. НЕВЗГОДИНА

Обсуждаются вопросы о достаточности формы и порядка выдачи медицинской организацией документов об изменении пола и значимость этих документов для защиты прав и законных интересов трансгендеров и членов их семей, критически исследуется посвящённый этим проблемам нормативный акт - Приказ Минздрава РФ.

Ключевые слова: семейное право; дети; родители; брак; смена пола; транссексуализм; трансгендер; акты гражданского состояния.

Discuss issues about the adequacy of the form and procedure of issuing the medical organization of documents about sex change and the importance of these documents to protect the rights and legitimate interests of transgender people and their families, is examined critically on these issues is a regulatory act -the Order of the Ministry of health.

Key words: family law; children; parents; marriage; sex change; transsexuality; transgender; acts of civil status.

2 февраля 2018 г. вступил в силу Приказ Минздрава России от 23 октября 2017 г. № 850н [1], которым была утверждена форма справки об изменении пола (№ 087/у), распоряжение о разработке которой было дано названному ведомству Правительством Российской Федерации ещё в далёком 1998 г. [2]. Тем самым почти 20 лет абз. 3 ст. 70 ФЗ «Об актах гражданского состояния» [3], позволяющий изменить урождённую половую принадлежность посредством обращения в органы ЗАГС, являлся по сути «мёртвой» нормой. Сменить пол можно было только после судебного разбирательства, в ходе которого судам, наряду с исследованием юридической обоснованности заявленных требований, приходилось сталкиваться с необхо-

димостью оценки представленных заявителем медицинской справки или медицинского заключения, выданных в общем порядке, утверждённом Приказом Минздрава России от 2 мая 2012 г. № 441н [4], на предмет достаточности их для констатации того факта, что гендерная трансформация заявителя произошла, что выявленное у заявителя заболевание является показанием к паспортной смене пола. Неудивительно, что в отсутствие у судей специальных познаний в области медицины процесс исследования доказательств зачастую затягивался, был сопряжён с получением дополнительных, не всегда обусловленных объективной необходимостью доказательств, не отличался единообразием. В свете постоянного увеличения количества

© Ашуха В. М., Невзгодина Е. Л., 2018

дел данной категории (так, только в Центральном районном суде г. Омска в 2017 г. их число в сравнении с 2016 г. возросло вдвое [5]) нехватка нормативного акта, устанавливающего единую форму медицинского документа об изменении пола и единые критерии его получения, с каждым годом ощущалась всё острее.

По этой причине Проект Приказа № 850н, размещённый Минздравом России для публичного обсуждения 5 октября 2017 г. [6], вызвал огромный общественный резонанс. Авторами документа было получено не одно предложение относительно усовершенствования его содержания, в первую очередь от организаций, специализирующихся на правовой помощи трансгендерам [7]. И как показывает сравнительный анализ текста проекта и итогового текста приказа, зарегистрированного 19 января 2018 г. Минюстом России, общественное мнение не было оставлено без внимания. Так, предусмотренное проектом приказа положение об обязательном полуторагодовалом сроке наблюдения у врача-психиатра, предшествующем выдаче направления лицу, желающему сменить пол, на медицинскую комиссию, дающую заключение о наличии или отсутствии к тому показаний, в опубликованный приказ не вошло, как и положение о необходимости наличия у медицинского учреждения, на базе которого создаётся обозначенная медицинская комиссия, наряду с лицензией на оказание медицинских услуг по психиатрии, также лицензии на оказание медицинских услуг в области сексологии. Оба корректива были обусловлены критикой со стороны трансген-деров и соответственно высоко оценены в их среде [8].

Каков же введённый Приказом № 850н порядок получения справки об изменении пола? Первой стадией является диагностирование у такого лица заболевания «транссексуализм» (Б64.0 по МКБ [9]) и медицинское наблюдение врачом-психиатром по поводу выявленного заболевания. Требований к длительности периода наблюдения, как уже отмечалось выше, в исследуемом приказе не содержится, как и требований к осуществляющему наблюдение врачу-психиатру (стаж, квалификационные требования и пр.), медицинской организации, на базе которой

проводится наблюдение (наличие лицензии определённого вида и пр.). Вместе с тем из текста приказа вытекает, что диагноз «транссексуализм» должен подтверждаться результатами лабораторных, инструментальных и других видов исследований (п. 6). По результатам медицинского наблюдения лечащим врачом-психиатром пациенту выдаётся направление на установление половой переориентации. С иными заболеваниями, связанными с расстройством половой идентификации: «трансвестизм двойной роли» (Б64.1), «расстройство половой идентификации в детском возрасте» (Б64.2), «другое расстройство половой идентификации» (Б64.8), «расстройство половой идентификации не-уточнённое» (Б64.9) - Минздрав России возможность получения обозначенного направления не связывает.

Далее с выданным медицинским направлением, которое должно содержать фамилию, имя, отчество (при наличии), дату рождения, адрес регистрации по месту проживания (пребывания) пациента, код основного диагноза по МКБ, наименование медицинской организации, в которую направляется пациент для установления половой переориентации, фамилия, имя, отчество (при наличии), должность лечащего врача, его контактный телефон, электронный адрес (при наличии) и быть заверено личными подписями лечащего врача и руководителя (уполномоченного заместителя руководителя) медицинской организации, печатью медицинской организации; выпиской из медицинской документации, заверенной аналогичным образом и содержащей, наряду с диагнозом заболевания (состояния) и его кодом по МКБ, сведения о состоянии здоровья пациента, результаты исследований, подтверждающих установленный диагноз; а также документом, удостоверяющим личность, пациент, согласно утверждённому Приказом № 850н порядку, должен обратиться в указанную в направлении медицинскую организацию, обладающую лицензией на выполнение работ (услуг) по психиатрии (п. 5-7). Для установления половой переориентации в такой медицинской организации в порядке, установленном Приказом Минздрава России от 5 мая 2012 г. № 502н [10], формируется постоянно действующая врачебная комиссия, в состав

К вопросу о достаточности утверждения формы и порядка выдачи..

которой входят врач-психиатр, врач-сексолог и медицинский психолог (п. 3). Председателем такой комиссии назначается руководитель медицинской организации (заместитель руководителя медицинской организации, руководитель структурного подразделения медицинской организации), соответствующий квалификационным требованиям, утверждённым Приказом Минздрава России от 8 октября 2015 г. № 707н [11], по специальности «Психиатрия» или «Сексология».

Заседание врачебной комиссии, в ходе которого осуществляется осмотр заявителя, изучение выписки из его медицинской документации и данных анамнеза, должно быть осуществлено в течение срока, не превышающего 30 дней с момента поступления в медицинскую организацию документов, перечисленных в предыдущем абзаце. По итогам заседания комиссией производится оценка половой переориентации пациента и принимается решение о выдаче справки формы № 087/у или об отказе в её выдаче. Решение врачебной комиссии оформляется протоколом, который подписывается членами врачебной комиссии. В случае отказа в выдаче справки мотивы такового решения в обязательном порядке должны найти своё отражение в протоколе.

Согласно п. 11 утверждённого Приказом № 850н порядка справка об изменении пола должна быть выдана гражданину или его представителю в день вынесения решения о её выдаче. Срок действия справки ограничен одним годом, в течение которого, лицо, которому она выдана, может обратиться в органы ЗАГС для внесения соответствующих изменений в запись акта гражданского состояния. Обращение по истечении обозначенного периода времени неминуемо повлечёт отказ органов ЗАГС в удовлетворении заявленных им требований и необходимость прохождения повторного обследования на установление половой переориентации.

Порядок действий лица, получившего отказ в выдаче справки об изменении пола, исследуемый приказ не содержит, в связи с чем представляется, что оно может по своему выбору либо воспользоваться правом на обжалование такого решения врачебной комиссии в порядке и в сроки, предусмотренные КАС РФ [12] (в целях обеспечения реа-

лизации такой возможности п. 12 Порядка выдачи медицинской организацией документа об изменении пола гарантирует получение непосредственно в день обращения заинтересованным лицом или его представителем выписки из протокола заседания врачебной комиссии), либо обратиться к лечащему врачу-психиатру за получением повторного направления на установление половой переориентации. Требований об обязательном истечении к этому моменту какого-либо временного отрезка, а равно запрета на это Приказ № 850н не содержит.

Таким образом, можно смело говорить, о том, что после 2 февраля 2018 г. процедура изменения урождённой гендерной принадлежности, обретя подробную регламентацию порядка получения необходимого для этой цели медицинского документа, наконец «вышла» (за небольшим исключением) из стен суда. Однако юридическая сущность самой процедуры осталась прежней: как и раньше, внося изменения в уже существующую актовую запись, органы ЗАГС, по сути, заменяют внесённые в неё сведения новыми по причине несоответствия прежних действительности, т. е. как бы признают, что заявитель изначально был рождён противоположного указанному ранее пола. И если возможность внесения таких изменений в запись акта о рождении самого лица, сменившего пол, не вызывает сомнений, то вот как внести изменения в записи актов о рождении его детей, о заключении им брака? Ввиду специфики брачно-семейных отношений и традиционного понимания семьи, исходя из которых законодатель не допускает записи в качестве матери или жены лица мужского пола, а в качестве отца или мужа - женского, мы вынуждены констатировать, что - никак [13]. По этой причине смена пола для лица, имеющего детей, супруга, влечёт для него полную утрату всех его прав по отношению к перечисленным членам семьи, как равно и обязанностей перед ними. В таком ключе смена пола может выступить и средством укрывательства от исполнения, например, обязанности по содержанию несовершеннолетних детей и препятствием к осуществлению правомочий сособственника совместно нажитого в период брака имущества.

В этой связи напрашивается вывод, что нововведений, предусмотренных Приказом

Минздрава России от 23 октября 2017 г. № 850н, для обеспечения должной защиты прав и законных интересов как самого транс-гендера, так и членов его семьи оказывается недостаточно. Модификации требует сам порядок юридического оформления произошедшей гендерной трансформации.

Мы, как и ряд других авторов [14], склонны полагать, что законодателю с этой целью следует отказаться от процедуры внесения каких-либо изменений относительно пола лица в уже существующие актовые записи и признать перемену пола самостоятельным актом гражданского состояния. Перечень таковых, закреплённый в п. 1 ст. 47 ГК РФ [15] и ч. 2 ст. 3 ФЗ «Об актах гражданского состояния», должен быть соответственно дополнен, а государственная регистрация перемены пола должна сопровождаться выдачей соответствующего свидетельства.

Свидетельство о перемене пола так же, как в настоящее время свидетельство о перемене имени, по нашему мнению, решит проблему удостоверения произошедшего правопреемства, в том числе в существовавших до момента смены лицом своей гендерной принадлежности, семейно-правовых отношениях, а значит, выступит гарантией укрепления семейных связей, защиты прав несовершеннолетних членов семьи.

1. Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 23 октября 2017 г. № 850н «Об утверждении формы и порядка выдачи медицинской организацией документа об изменении пола». - Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

2. О мерах по реализации Федерального закона «Об актах гражданского состояния» : Постановление Правительства Российской Федерации от 6 июля 1998 г. № 709. - Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

3. Об актах гражданского состояния : федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЭ // СЗ РФ. - 1997. - № 47. - Ст. 5340.

4. Об утверждении порядка выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений : Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 2 мая 2012 г. № 441н. - Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

5. Дела № 2-5384/2016, 2-3125/2017, 2-4472/2017 // Архив Центрального районного суда г. Омска.

6. Проект Приказа Минздрава России «Об утверждении формы и порядка выдачи меди-

цинской организацией документа об изменении пола» // Федеральный портал проектов нормативных правовых актов. - URL: http://regulation.gov.ru/projects#npa=73788 (дата обращения: 21.02.2018).

7. См., например: Рекомендации по поводу новой формы справки об изменении пола направлены в Минздрав // Официальный сайт правозащитного некоммерческого проекта правовой помощи трансгендерам. - URL: http://pravo-trans.eu/rekomendatsii-po-povodu-novoj-formy-spravki-ob-izmenenii-pola-napravleny-v-minzdrav/ (дата обращения: 21.02.2018).

8. См., например: Глушкова Т. Утверждена форма справки об изменении пола и порядок её выдачи // Официальный сайт правозащитного некоммерческого проекта правовой помощи трансгендерам. - URL: http://pravo-trans.eu /utverzhdena-forma-spravki-ob-izmenenii-pola-i-poryadok-ee-vydachi/ (дата обращения: 21.02.2018).

9. Международная статистическая классификация болезней и проблем, связанных со здоровьем, 10-го пересмотра, принятая 43-й Всемирной Ассамблеей Здравоохранения (Адаптированный вариант в трех частях). -Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

10. Об утверждении порядка создания и деятельности врачебной комиссии медицинской организации : Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 5 мая 2012 г. № 502н. - Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

11. Об утверждении квалификационный требований к медицинским и фармацевтическим работникам с высшим образованием по направлению подготовки «Здравоохранение и медицинские науки» : Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 8 октября 2015 г. № 707н. - Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

12. Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ // СЗ РФ. - 2015. - № 10. - Ст. 1391.

13. См. подробнее: Ашуха В. М., Невзгодина Е. Л. Правовые проблемы сохранения и реализации родительских прав и обязанностей после смены пола // Вестник Омского университета. Серия «Право». - 2016. - № 4 (49). - С. 139144.

14. См., например: Горская Е. Ю. Правовые проблемы изменения пола в Российской Федерации // Семейное и жилищное право. - 2015. -№ 4. - С. 3-6.

15. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.