Использование элементов медиации при расторжении брака в административном и судебном порядке по законодательству зарубежных стран

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЭЛЕМЕНТОВ МЕДИАЦИИ ПРИ РАСТОРЖЕНИИ БРАКА В АДМИНИСТРАТИВНОМ И СУДЕБНОМ ПОРЯДКЕ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

М.с. ИВАНОВА,

соискатель кафедры гражданского права Тверского государственного университета

Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право;

семейное право; международное частное право

Аннотация: Автором исследуется зарубежное законодательство, устанавливающее основания и порядок расторжения брака. Акцентируется внимание на соотношении административной и судебной процедур расторжения брака, подчеркивается возможная обязательность досудебного порядка (административной процедуры). Рассматривается соотношение медиации (ее элементов) с досудебными формами разрешения семейно-правовых споров.

Ключевые слова: судебная защита семейных прав; досудебный порядок разрешения семейно-право-вых споров; медиация, расторжение брака.

THE USE OF THE MEDIATION IN A DIVORCE SETTLEMENT IN THE ADMINISTRATIVE AND JUDICIAL PROCEDURE UNDER THE LAWS OF FOREIGN COUNTRIES

M.S. IVANOVA,

competitor of a scientific degree at the department of civil law of the Tver state university

Annotation. The author examines foreign legislation, which establishes the grounds and procedure for dissolution of marriage. Focuses on the ratio of administrative and judicial procedures for divorce, emphasizes the possibility of compulsory pre-trial order (Administrative Procedure). We consider the relation of mediation (its elements) with pre-trial forms permit family law disputes.

Key words: judicial protection of family rights, pre-trial procedure for resolving family law disputes, mediation, divorce.

Укрепление семьи и брака является приоритетным направлением политики любого государства. В случае возникновения семейно-правовых споров, правовые нормы, регламентирующие разрешение соответствующих конфликтов, должны быть направлены не только на урегулирование разногласий между субъектами, но и на обеспечение баланса интересов сторон и гармонизацию семейных правоотношений.

В соответствии с традициями законодательства

большинства государств разрешение семейно-пра-вовых конфликтов и защита семейных прав граждан осуществляются с помощью правосудия.

Согласно ст.1 Семейного кодекса Российской Федерации (далее — СК РФ) семейное законодательство исходит из недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи, обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав.

Однако, как справедливо утверждает Е.И. Но-сырева, обращение к судебной форме защиты права не всегда требуется и не всегда целесообразно в тех конфликтах, которые возникают в сфере, где участники этих отношений имеют возможность сами урегулировать спор или использовать помимо судебной формы иные правомерные процедуры1.

По нашему мнению, разрешение отдельных се-мейно-правовых споров является наглядным подтверждением данной позиции. Зачастую наличие спора лишь формально признается, в то время как субъекты семейных правоотношений вынуждены соблюдать процессуальные предписания.

Российское и зарубежное законодательство предусматривают различные формы и способы разрешения семейно-правовых споров. При этом устанавливаются предписания различного содержания и характера: императивные и диспозитивные, детальные и общего плана, регламентирующие судебный или досудебный порядок и т.д. С целью выяснения особенностей применения форм и способов разрешения семейно-правовых конфликтов и споров в настоящей статье будет предпринята попытка анализа норм зарубежного законодательства исходя из возможного заимствования тех или иных правил отечественным законодателем.

Данная проблематика приобретает особую актуальность в свете реализации Федерального закона РФ от 27 июля 2010 г. N 193-Ф3 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»2 ( далее — Закон).

В частности, представляется необходимым определить соотношение медиации с иными внесудебными, в том числе и досудебными процедурами урегулирования семейно-правовых споров, а также выявить возможности применения элементов медиации в судебном порядке.

Поскольку семейно-правовые конфликты весьма разнообразны как по субъектному составу, так и по вопросам, относительно которых эти конфликты могут возникнуть, нами будут рассмотрены формы и способы урегулирования лишь наиболее распространенных споров — связанных с расторжением брака.

Прежде всего, предлагаем обратиться к содержанию Кодекса Республики Беларусь о браке и семье (далее — КоБС РБ), вступившего в силу с 1 сентября 1999 года, и Семейного кодекса Украины (далее — СК Украины), вступившего в силу с 1 января 2003 года, поскольку соответствующие государства нам более близки по менталитету, традициям культуры и общежития.

Заметим, что названные источники предусматривают судебный и административный порядок разрешения семейно-правовых споров, возникающих при расторжении брака.

В отношении процедуры урегулирования споров, связанных с расторжением брака, следует отметить, что в действующем законодательстве России и Украины допускается возможность расторжения брака в органах ЗАГСа (в Украине — РАГСа) по совместному заявлению супругов при их взаимном согласии на развод и отсутствии общих несовершеннолетних детей, а также по заявлению одного из супругов, в случаях, когда другой супруг признан безвестно отсутствующим, признан недееспособным либо осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет. Во всех остальных случаях вопросы расторжения брака в России и Украине решаются в судебном порядке.

КоБС РБ вообще не предусматривает возможности административного порядка расторжения брака и даже при наличии вышеназванных оснований установил только судебный порядок развода3.

Заметим, что современное законодательство большинства европейских стран предусматривает как судебный, так и внесудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г (Россия не является членом данной конвенции)4.

Так, например, в Греции предусмотрен судебный порядок урегулирования споров, связанных с расторжением брака. При этом длительность бракоразводного процесса и последующие алиментные обязательства зависят от волеизъявления супругов, длительности раздельного проживания и причин развода5.

Развод по обоюдному согласию супругов -это самый упрощенный вид развода в Греции, при котором супружеская пара может воспользоваться услугами одного адвоката. По временным срокам этот вид развода занимает 1 год, так как судебный процесс проходит несколько стадий. При первом слушании дела стороны заявляют о своем намерении расторгнуть брак, и личное присутствие не обязательно, так как их интересы может представлять адвокат на основании доверенностей, оформленных у нотариуса сроком давности не более месяца на день слушания. Второе слушание должно быть только через 6 месяцев после первого. После решения суда необходим также письменный отказ от апелляции сторон.

Брак, зарегистрированный в церкви, необходимо расторгнуть и в Церковных Органах. После того, как произведен церковный развод, факт расторжения брака фиксируется в муниципалитете, где был зарегистрирован брак, и затем совершается запись по месту регистрации в семейном реестре.

Развод после 2-х лет раздельного проживания — еще один вид развода, при котором факт раз-

дельного проживания не менее двух лет к моменту судебного заседания необходимо подтвердить показаниями свидетеля непосредственно в рамках слушания дела.

Более сложная процедура имеет место тогда, когда между сторонами возникают разногласия. В этом случае адвокат одной из сторон подает исковое заявление в суд и вызывает на слушание дела вторую сторону через судебного исполнителя. На слушании дела в суде каждую сторону представляет свой адвокат. Если достигнуто расторжение брака по данному виду развода, в решении суда указывается, в чью пользу выходит развод. Например, если развод произведен на основании того, что супруг изменил супруге, то после расторжения брака супруга претендует на содержание, независимо от того, если бывший супруг создаст новую семью или не будет иметь лишних средств для выплаты алиментов.

Во Франции судебное рассмотрение споров, связанных с прекращением брака, можно условно разделить на два вида6. В первом случае оба супруга подают совместное заявление о расторжении брака. При этом никаких доказательств в подтверждение распада брака приводить не требуется, за основу расторжения брака в данном случае берется обоюдное согласие супругов расторгнуть брак. Задача суда сводится лишь к тому, чтобы удостовериться, что такое согласие не было вызвано каким-либо принуждением или вынужденными обстоятельствами, а было добровольным. Такой вид развода согласно закону возможен только по истечении шести месяцев со дня заключения брака. Суд выносит решение о разводе не сразу, а предварительно устанавливает трехмесячный срок на размышление, в течение которого супругам предоставляется возможность взвесить свое решение о разводе и попытаться восстановить семейные отношения. Если супруги в течение шести месяцев после окончания установленного судом срока не подадут заявление, подтверждающее желание развестись, то первое заявление о разводе теряет силу.

Развод по добровольному взаимному согласию супругов оформляется единолично судьей, регистрирующим заявление супругов.

Вместе с тем следует отметить, что закон наделил суд правом не расторгать такой брак, если судья придет к выводу, что заключенное между супругами соглашение о разводе не обеспечивает надлежащей защиты детей или одного из супругов.

Второй вид развода, это когда заявление о расторжении брака подает лишь один из супругов, являющийся инициатором развода. Второй супруг лишь смиряется с неизбежностью развода и активно не поддерживает развод путем отказа от подписи под совместным заявлением. В заявлении о

расторжении брака истец обязан указать причины, которые привели его к убеждению о невозможности продолжения совместной жизни, а ответчик должен признать их наличие и дать согласие на развод7.

Путем введения обоих видов расторжения брака по соглашению супругов французское законодательство стремится максимально упростить процедуру развода с одной стороны, и с другой стороны, избавить суд от необходимости публичного обсуждения интимных подробностей семейной жизни.

В Швеции используется судебный порядок разрешения бракоразводных споров, при этом судья лишен права вмешиваться в развод. Он обязан развести супругов, не требуя никаких доказательств распада семьи, ограничиваясь постановлением о последствиях расторжения брака.

В США наряду с судебными способами разрешения семейно-правовых конфликтов существуют и применяются разнообразные альтернативные процедуры. Они не заменяют правосудия и не лишают заинтересованных лиц конституционного права на судебную защиту. Напротив, предоставляют им возможность выбора между государственной и негосударственными формами разрешения семейных споров, позволяют сторонам самим решать, какая процедура наиболее приемлема для достижения компромисса.

В странах, относящихся к континентальной системе права, также расширяется использование несудебных форм разрешения споров. В рекомендациях Комитета Министров Совета Европы по вопросам доступа к правосудию и обеспечения его большей эффективности и справедливости указывается на необходимость принятия мер по облегчению или поощрению, где это уместно, примирения сторон или дружественного урегулирования спора до принятия его к производству суда или же в ходе разбирательства8.

В США медиация как метод конструктивного урегулирования конфликтов используется с 60-х годов.

В США расторжение брака происходит как в судебном, так и во внесудебном порядке. Внесудебный порядок применяется при наличии брачного договора, в котором урегулированы все имущественные вопросы и определены права и обязанности сторон в отношении детей. На основании брачного договора брак можно расторгнуть в любом штате при отсутствии спора.

В отсутствие брачного договора внесудебный порядок расторжения брака предусмотрен только законами штатов, выделяющих раздельное и общее имущество супругов. Стороны вправе не обращаться в суд за разводом при условии, что у супругов нет имущественных претензий друг к другу и нет общих детей. Развод в этих условиях оформляется ор-

ганом или должностным лицом штата, выдающим и регистрирующим документ о заключении брака.

Как отмечает Л. Паркинсон, эксперт Коллегии семейной медиации Юридического общества в Великобритании, главная причина споров между близкими людьми кроется не в законных требованиях или поисках выгоды, а в эмоциях, владеющих спорящими, и, следовательно, разрешать данные споры гораздо проще не судьям, а медиаторам, ведь когда брачное партнерство разрушается, остальные элементы семейных отношений также оказываются под угрозой разрушения9.

Мировая практика свидетельствует об эффективности применения процедуры медиации при разрешении споров, возникающих в брачно-семейной сфере. Так, Великобритания была одной из первых стран Европы, в которой услуги семейной медиации развивались независимо от судов, способствуя обращению к медиации еще до начала судебных процедур10. Английская система досудебной медиации упрощает достижение договоренности на раннем этапе и часто делает возможным быстрое урегулирование споров без обращения в суд.

В то же время расторжение брака в Великобритании осуществляется в судебном порядке путем выдачи приказа о разводе или о раздельном проживании, как правило, предшествующем выдаче приказа о разводе. Суд вправе также выдать приказ, запрещающий развод: если расторжение брака может повлечь за собой финансовые затруднения для супруга-истца или общих детей; если, с учетом всех обстоятельств, интересов детей и поведения сторон, расторжение брака будет несправедливым.

В Великобритании предусмотрены следующие основания для развода: супружеская неверность; оставление супруга-истца без уважительных причин на срок не менее трех лет; жестокое обращение; неизлечимая душевная болезнь супруга при условии нахождения на излечении не менее пяти лет до обращения супруга-истца в суд.

В Германии большую долю конфликтов, требующих для урегулирования участия медиатора, составляют брачно-семейные споры, среди которых можно назвать конфликты, связанные с брачным договором, договором о расторжении брака, солидарной ответственности супругов, раздела имущества при внебрачном сожительстве и т.д.

Брак же в Германии может быть расторгнут во внесудебном порядке, если он фактически распался, то есть супруги больше не ведут совместную жизнь и нет оснований ждать ее возобновления. Непоправимо распавшимся считается брак, если супруги живут раздельно не менее года и подают совместное заявление о расторжении брака или оно подается одним из них при отсутствии возражений другого

супруга; если супруги проживают раздельно в течение трех лет. Брак не может быть расторгнут, если сохранение брака необходимо в интересах несовершеннолетних детей от этого брака или если в силу особых обстоятельств развод стал бы жестоким испытанием для не согласного на развод супруга.

Распространение медиации в Австрии началось с обсуждения вопроса о возможности введения медиации как средства помощи для лиц в период развода. Были организованы несколько пробных проектов, — в Зальцбурге и Флоридсдорфе, — результаты которых были институционально закреплены созданием Общества Ко-медиации. В австрийской правовой реформе проблем регулирования споров при разводах (начало введения — 2000 год) были разработаны судебно-процессуальные меры, которые предусматривали медиацию возможных конфликтов, связанных с разводом. Также предусмотрена возможность консультаций для всех сторон, которые не представлены в официальном разбирательстве при разводах, но для которых развод может иметь последствия. В документах реформы регламентировались также процессуальные права и обязанности медиаторов. Например, медиаторам предписывалась обязанность хранить молчание и не разглашать ставшие им известными сведения, за исключением достигнутого в ходе переговоров соглашения об условиях развода11.

Особенность семейной медиации в Австрии состоит в том, что данная процедура осуществляется двумя медиаторами (ко-медиация), один из которых прошел обучение в психосоциальной сфере и имеет опыт работы в области семейных конфликтов, в то время как другой является по профессии юристом с некоторой специализацией в сфере семейного законодательства12.

Таким образом, как следует из анализа законодательства зарубежных стран, при расторжении брака применяются как судебные, так и альтернативные формы разрешения конфликтов, при этом медиативные процедуры используются в качестве самостоятельных способов, а элементы медиации внедряются в судебные процессы.

Медиация широко известна как в США и Англии, так и в странах континентальной Европы. Так, в действующем Гражданском процессуальном кодексе Франции подробно регулируется порядок медиации, назначаемой судом. Традиционно популярны и широко распространены примирительные процедуры в Нидерландах. Праву и практике этой страны свойственна ориентированность на неформальное добровольное урегулирование всяческих конфликтов, самое широкое применение компромисса и консенсуса при решении общественных и частных противоречий, чувствительность к со-

циальным конфликтам, разрешение проблем в не состязательной форме, разработанность и применение в жизни концепции «мягкого права» и всевозможных неформальных процедур. Важную роль посредничество играет и в Германии, а также в скандинавских странах. В США медиация как метод конструктивного урегулирования споров используется с 60-х годов. В Европе за относительно короткий период медиация стала самостоятельной профессиональной практикой. Менее чем за двадцать лет движению медиаторов удалось обеспечить поддержку государства и общества в создании специальных служб медиации. Как средство улаживания споров медиация (посредничество) признана в ст. 33 Устава ООН. На сегодняшний день медиация распространена в таких странах, как Новая Зеландия, Канада, Австралия, Великобритания, Франция, Испания, Италия, Бельгия13.

В России в настоящее время растет количество браков с иностранным элементом. При расторжении таких браков возникают коллизии, избежать которые поможет унификация механизма расторжения брака. Внедрение элементов процедуры медиации в судебный процесс сделает возможным реализацию прав как иностранных, так и российских граждан в соответствии с мировой практикой.

Сравнительно-правовые исследования позволяют не только определить позитивные тенденции в развитии права иностранного государства, но и адаптировать их для российской правовой системы. Тем самым, как отмечает Матвеева Н.А., сравнительно-правовое исследование не ограничивается задачей расширения сферы познания, оно способствует развитию, как российской национальной правовой доктрины, так и отечественного законодательства14.

Проанализировав законодательство ряда зарубежных стран, можно сделать вывод, что для разрешения семейно-правовых споров, возникающих при расторжении брака, используются судебные процедуры, в тоже время применяются и альтернативные способы разрешения семейных конфликтов, среди которых особое место занимает медиация. Опыт европейских стран и США в части обязательной досудебной медиации может быть использован и в нашей стране для разрешения семейно-право-вых конфликтов.

С учетом зарубежного опыта следует отметить, что медиация является действенным инструментов в разрешении конфликтов. Это обусловлено тем, что субъекты спора, в рассматриваемом случае супруги, расторгающие брак, могут сами контролировать ход процесса и влиять на его конечный результат.

Тем не менее, большинство стран исходят из необходимости судебного решения о расторжении

брака. При этом элементы медиации используются либо в ходе судебного разбирательства либо медиация является обязательной досудебной процедурой. Это позволяет сторонам разрешить возникший спор на основе баланса интересов, а суду утвердить достигнутые договоренности.

Исходя из необходимости укрепления семьи, ее сохранения, нивелирования семейных конфликтов, было бы целесообразно предусмотреть обязательное использование элементов медиации при судебном рассмотрении споров о расторжении брака.

Так в настоящее время, в соответствии со ст. 22 СК РФ при расторжении брака при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака суд вправе принять меры к примирению супругов и вправе отложить разбирательство. Однако через три месяца дело все равно будет рассмотрено и брак будет расторгнут, то есть роль суда в данном случае, по сути, сводится к функциям органов ЗАГС, а именно к фиксации гражданского состояния бывших супругов.

Законом «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» медиация рассматривается как внесудебная процедура, поэтому нормы данного закона не применимы к судебному порядку рассмотрения споров. В связи с этим предлагается внести изменения в статью 22 СК РФ, которыми предусмотреть обязательное использование медиативных процедур для примирения супругов. Такое нововведение позволит сторонам прийти к обоюдному согласию и разрешить возникший между ними конфликт.

1 См.: Носырева Е.И. Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров в США : Дис. ... д-ра юрид. наук. Воронеж, 2001. - 362 с.

2 СПС «КонсультантПлюс»

3 См.: Матвеева, Н.А. Институт брака в семейном праве России, Украины и Беларуси :Автореферат дисс. ... канд.юрид.наук. Мо-сква,2006. — 26 с.

4 См.: http://lawyers-portal.ru/index.php.

5 См.: www.greecetoday.ru/home/articles/107/.

6 См.: http://lawyers-portal.ru/index.php.

7 См.: Там же.

8 См.: Носырева Е. И. Указ.соч., С.6.

9 Паркинсон, Л. 25 лет спустя. Семейная медиация в Англии и Уэльсе / Л. Паркинсон // Медиация и право. Посредничество и примирение. — 2008. — № 3 (9). — С. 16.

10 См.: Там же.С.18.

11 См.: Besemer, Ch. (1997). Mediation — Vermittlung in Konflikten, Stiftung Gewaltfreies Leben, Werkstatt für Gewaltfreie Aktion [Медиация — посредничество в конфликте, утверждение свободной от насилия жизни, мастерская создания акций, освобождающих от насилия], Baden. 4. Auflage.

12 См.: Там же. С. 23.

13 См.: http://www.z-gr.ru/publications.

14 См.: Матвеева, Н.А. Институт брака в семейном праве России, Украины и Беларуси :Автореферат дисс. ... канд.юрид.наук. Мо-сква,2006. — 26 с.