К вопросу о самостоятельной природе договора финансовой аренды (лизинга)

Вестник Самарской гуманитарной акалемии. Серия «Право». 2009. № 1

К ВОПРОСУ О САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ ПРИРОДЕ ДОГОВОРА ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЫ

© Л. В. Стародубова

Стародубова Людмила Валерьевна

старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса филиал НОУ ВПО «Самарская гуманитарная академия» в г. Тольятти

Договор финансовой аренды в лизинговой сделке является основным по отношению к договору купли-продажи лизингового имущества, поэтому рассмотрим сначала права и обязанности сторон, непосредственно заключающих договор лизинга, а именно лизингодателя и лизингополучателя.

На основании договора лизинга и лизингового законодательства (это, прежде всего, § 6 гл. 34 ГК РФ и Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)») лизингодатель обязуется:

— приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю (ст. 665 ГК РФ);

— предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества (п. 1 ст. 17 Закона о лизинге);

— передать предмет лизинга лизингополучателю на условиях договора во временное владение и пользование (ст. 665 ГК РФ);

— гарантировать лизингополучателю право пользования предметом лизинга;

— выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Исходя из этого, основная обязанность лизингодателя — приобрести у определенного продавца согласованное сторонами имуще-

ство (предмет лизинга) — это составная часть обязательств лизингодателя по договору финансовой аренды. При этом договор лизинга не содержит в себе элемент посреднического договора, и действия лизингодателя по приобретению предмета лизинга не могут быть квалифицированы как действия по оказанию посреднических услуг, так как имущество приобретается лизингодателем в свою собственность (в отличие от договоров поручения, комиссии и агентирования, в рамках которых посредник действует исключительно в интересах заказчика и приобретает имущество не в свою собственность, а в собственность, соответственно, доверителя, комитента или принципала). За совершение лизингодателем действий по приобретению предмета лизинга лизингополучатель никакого вознаграждения уплачивать не обязан. Это противоречит действующему законодательству.

В соответствии со ст. 17 Закона о лизинге лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества. При этом предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и другими), если иное не предусмотрено договором лизинга.

Исходя из вышесказанного, мы видим, что у лизингополучателя возникают права требовать от лизингодателя исполнения вышеуказанных обязанностей. В то же время у лизингополучателя есть также право в соответствии с п. 2 ст. 10 Закона о лизинге требовать от лизингодателя устранения недостатков переданного имущества как от солидарного с продавцом ответчика, конечно, если, лизингодателем самостоятельно выбран продавец.

Изучив права и обязанности лизингодателя, можно сделать вывод, что у него больше прав, нежели обязанностей по отношению к лизингополучателю.

На основании договора финансовой аренды лизингодатель вправе:

— уступать права по договору третьим лицам. В соответствии со ст. 18 Закона лизингодатель вправе уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга;

— в целях привлечения средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга. При этом он обязан предупредить лизингополучателя о всех правах третьих лиц на предмет лизинга (ст. 18 Закона о лизинге). Залог предмета лизинга регулируется общими нормами пар. 3 гл. 23 ГК РФ и законодательства о залоге. Как правило, предмет лизинга редко используется в качестве залога, что связано с высокими расходами на демонтаж и транспортировку сложного оборудования, которое часто является предметом лизинга [1]. А также сложной процедурой изъятия предмета лизинга у недобросовестных лизингополучателей [2];.

— инспектировать эксплуатацию предмета лизинга. Лизингодатель имеет право на инспекцию по договору финансовой аренды (ст. 37 Закона о лизинге). Такая инспекция осуществляется посредством контроля за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других со-

путствующих договоров. Цели и порядок инспектирования оговариваются в договоре лизинга и других сопутствующих договорах между их участниками. Данные нормы носят императивный характер в части обязательности для лизингополучателя требований о проведении инспектирования;

— осуществлять финансовый контроль по сделке. В соответствии с п. 3 ст. 37 Закона о лизинге, лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам и предмету лизинга. Право лизингодателя на финансовый контроль представляет собой право осуществлять контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга. Финансовый контроль может включать получение сопроводительных материалов при составлении договора, получение оперативной информации об исполнении договора, и в первую очередь об оплате лизинговых платежей (возможных отклонениях от графика оплаты и т. п.) и состоянии уровня рентабельности предприятия-лизингополучателя, утверждение отчетов об исполнении договора. Особую роль при осуществлении финансового контроля играет внешний аудит [3]. Даже если договором не оговорен порядок финансового контроля, такое право у лизингодателя есть. Данные нормы также носят императивный характер. Как показывает практика, отказ от предоставления возможности проведения финансового контроля может быть поводом к расторжению договора лизинга;

— потребовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга. В этом случае все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку, несет лизингополучатель;

— в случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа списать со счцта лизингополучателя образовавшуюся задолженность в бесспорном порядке путцм направления в банк (или иную кредитную организацию), в котором открыт счцт лизингополучателя, распоряжения на списание с его счцта денежных средств (однако при несогласии лизингополучателя с такими действиями лизингодателя, он имеет право обратиться в арбитражный суд, который в соответствии со ст.ст. 90 и 91 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации [4] может приостановить взыскание в бесспорном порядке до рассмотрения дела судом по существу);

— требовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингового имущества (предмета лизинга) в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

Обратимся к правам и обязанностям лизингополучателя.

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

— принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга. Лизингополучатель обязан принять предмет лизинга в порядке, обговоренном в договоре. Подчеркнем, что при этом риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества переходит к арендатору в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (ст. 669 ГК РФ);

— выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга. В соответствии с п. 1 ст. 28 Закона под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю. Порядок внесения платежей, размер и способ их осуществления, а также периодичность лизинговых платежей осуществляются в соответствии с условиями договора. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона о лизинге обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

— по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга (п. 5 ст. 15 Закона о лизинге), если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

— использовать предмет лизинга по назначению и в предпринимательских целях в соответствии с договором (ст. 3 Закона о лизинге). Использование предмета лизинга по назначению и в предпринимательских целях в соответствии с договором подразумевает под собой обязанность лизингополучателя использовать предмет только указанными в договоре способами и по необходимому назначению вещи (например, шлифовальный станок, предназначенный для зашлифовки деревянных деталей не может использоваться для зашлифовки металлических деталей), а также строго для предпринимательских целей, то есть предмет лизинга не может использоваться для личного и семейного пользования;

— содержать и обслуживать принятое от лизингодателя имущество (ст. 15 Закона о лизинге). Обязанность содержать и обслуживать принятое от лизингодателя имущество подразумевает под собой необходимость со стороны лизингополучателя неукоснительно соблюдать графики текущего ремонта и технического обслуживания предмета лизинга. Редко в каких случаях предмет лизинга подлежит техническому обслуживанию за счет лизингодателя, поэтому эта обязанность чаще всего возложена на лизингополучателя;

— обеспечивать сохранность лизингового имущества (п. 1 ст. 22 Закона о лизинге). Лизингополучателю необходимо обеспечивать сохранность переданного ему лизингового имущества, он несет ответственность за риски случайной гибели вещи или ее порчи;

— информировать собственника о состоянии его имущества. Данный пункт подразумевает предоставление необходимой информации лизингодателю, которое обеспечивает ему возможность оценить состояние предмета лизинга. Для этого служат такие способы контроля, как инспектирование и финансовый контроль, о которых уже было сказано ранее;

— выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга. В каждом отдельном договоре финансовой аренды (лизинга) могут оговариваться различные обязанности лизингополучателя, помимо указанных выше (обязанность внесения авансового платежа либо залогового денежного депозита, обязанность заключить договор страхования предмета лизинга в пользу лизингодателя и др.).

Вместе с тем лизингополучатель имеет право:

— выбирать необходимое ему в качестве предмета лизинга имущество и продавца этого имущества, если иное не предусмотрено договором. Как становится понятным из самой сути договора лизинга, предмет договора выбирает сам лизингополучатель, так как он собирается осуществлять с помощью данного предмета (оборудования, станка, трактора, предприятия как имущественного комплекса и т. д.) предпринимательскую деятельность. Следовательно, лизингополучатель определяет, какой именно предмет лизинга ему необходим, и на основе этих требований и характеристик лизингодателем покупается в собственность данный предмет. А вот у какого именно продавца будет куплен предмет лизинга, может решать либо лизингополучатель, либо лизингодатель, но в этом случае риски, связанные с некачественной поставкой, несет сторона, выбравшая продавца;

— предъявлять претензии по качеству предмета лизинга продавцу, требовать при прицмке имущества, передаваемого ему в качестве предмета лизинга, устранение дефектов и замены оборудования, то есть на основании ст. 326 ГК РФ вправе предъявить к продавцу предмета лизинга требования в полном объеме, как солидарный кредитор;

— пользоваться имуществом в течение установленного договором срока. Данный пункт подразумевает право лизингополучателя использовать предмет лизинга в течение того срока, который указан в договоре, и в случае, если со стороны лизингополучателя обязательства исполняются своевременно и в полном объеме, у него нельзя изъять данный предмет;

— передавать предмет лизинга с согласия его собственника в сублизинг. В соответствии со ст. 8 Закона о лизинге, лизингополучатель, получив имущество от продавца на основании договора лизинга, в свою очередь с согласия лизингодателя передает его в аренду (субаренду) третьему лицу (субарендатору), оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной в обязательстве, вытекающем из договора лизинга [5]. При этом субъектный состав договора лизинга остается неизменным. Между лизингодателем и субарендатором не возникает никаких правоотношений. Дос-

рочное прекращение договора лизинга влечет прекращение и заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Вместе с тем в этом случае субарендатор имеет право на заключение с лизингодателем договора аренды на лизинговое имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора субаренды;

— пользоваться гарантийным и послегарантийным обслуживанием предмета лизинга. Большинство предметов, передаваемых в настоящее время в лизинг, — это технически сложные машины, узлы и агрегаты, изготовители которых обеспечивают покупателя гарантией. А так как лизингополучатель является солидарным кредитором по отношению к поставщику, то он имеет право пользоваться гарантийным ремонтом, конечно, если он должным образом использует предмет лизинга;

— в определенных законом и договором случаях расторгнуть лизинговый договор. Хотя у лизингополучателя и меньше вариантов, которые могут служить поводом для расторжения договора лизинга, все же они есть, а именно: несвоевременная поставка предмета лизинга, несоответствие предмета лизинга техническим характеристикам, указанным в договоре, и иные случаи, прямо оговоренные сторонами в договоре лизинга;

— продлить срок лизинга с сохранением условий договора лизинга или возобновить лизинговое соглашение на новых условиях (п. 7 ст. 15 Закона о лизинге). Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга. Договор с таким условием носит название возобновляемого или револьверного лизинга. Простая пролонгация основана на одностороннем требовании лизингополучателя, а изменение условий, как правило, нуждается в согласовании. Спор об этом может быть передан на рассмотрение суда.

Договор купли-продажи лизингового имущества признается сопутствующим, но в то же время он является неотъемлемой частью лизинговых отношений, соответственно, необходимо рассмотреть права и обязанности сторон по данному виду договорных отношений.

В соответствии с п. 4. ст. 15 Закона о лизинге, лизингодатель обязуется приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю. Исходя их этого, лизингодателю необходимо заключить с продавцом договор купли-продажи. И уже из заключаемого договора купли-продажи между лизингодателем (покупателем) и продавцом возникают определенные права и обязанности у сторон данного договора. Эти права и обязанности в основном регулируются главой 30 ГК РФ. Хотя есть и особенности, отличающие договор купли продажи лизингового имущества от любого другого договора купли-продажи.

Исходя из вышесказанного, а также в соответствии с п. 1 ст. 454 ГК РФ, одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот

товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Соответственно данные обязанности являются основными в вышеуказанном договоре. Но естественно не единственными.

Продавец обязан:

— предоставить именно тот товар, который указан в договоре (п. 1 ст. 456 ГК РФ);

— передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц (ст. 460 ГК РФ);

— предоставить товар в указанном в договоре количестве (ст. 465 ГК

РФ);

— передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами (ст. 467 ГК РФ);

— передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности (ст. 478 ГК РФ);

— в соответствии с договором, передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки (ст. 481 ГК РФ).

В соответствии со ст. 665 Закона о лизинге, имущество приобретается лизингодателем для использования его в предпринимательских целях, то более подходящим в данном случае видом договора купли-продажи будет договор поставки. В соответствии со ст. 506 ГК РФ, «...продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием», а в остальном все вышеперечисленные обязанности также относятся к договору поставки.

Как видно из нормативных актов, регулирующих договор купли-продажи, обязанности продавца являются зеркальным отражением прав покупателя, соответственно, покупатель вправе требовать исполнения всех вышеперечисленных обязанностей продавца.

У покупателя есть право в судебном или досудебном порядке требовать не только исполнение вышеперечисленных обязанностей продавца, но и, в соответствии с гл. 25 ГК РФ, покупатель вправе требовать возмещения убытков, понесенных несвоевременным и неполным выполнением договорных обязательств.

Но для этого, в соответствии со ст. 483 ГК РФ, у покупателя возникает обязанность известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара.

Также у покупателя есть обязанность, в соответствии со ст. 484 ГК РФ, принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он

вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Так как мы разбираем договор финансовой аренды (лизинга), то, соответственно, существует отличие от обыкновенного договора купли-продажи, а именно, в соответствии со ст. 667 ГК РФ арендодатель (покупатель), приобретая имущество для арендатора, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу, иначе он будет нести ответственность.

Особенностью лизинга является то, что лизингополучатель наравне с лизингодателем наделяется правами и обязанностями покупателя в договоре купли-продажи, за исключением обязанности оплатить имущество, и продавец несет перед ними ответственность, как перед солидарными кредиторами [6]. На основании ст. 326 ГК РФ любой из солидарных кредиторов (лизингодатель или лизингополучатель) вправе предъявить к продавцу предмета лизинга требования в полном объеме.

Довольно странная теория. На чем же основывается обязанность продавца отвечать перед лизингополучателем, как перед солидарным кредитором по договору купли-продажи, где лизингополучатель не является стороной?

Данная концепция строится только на предписаниях закона. В договоре купли-продажи предполагается расщепление статуса покупателя и перенесения части его прав и обязанностей на третье лицо — лизингополучателя, который не является стороной договора купли-продажи (ст. 670 ГК РФ), а договор лизинга заключается между лизингодателем и лизингополучателем, но при этом, согласно законодательству РФ, налагает определенные обязанности и на третье лицо — продавца — лишь по той причине, что он уведомляется лизингополучателем о том, что последний приобретает товар в связи с договором лизинга (ст. 667 ГК РФ), при этом не оговаривается, в какой форме предупреждается продавец — в устной или письменной.

Хотя, на наш взгляд, уведомление продавца покупателем о своих планах по распоряжению приобретаемым товаром не должно иметь для продавца столь далеко идущих юридически значимых последствий, как возложение на него указанной ответственности перед третьим лицом. Но данная обязанность строго оговорена в ст. 667 ГК РФ, и стороны, заключая договор, должны следовать предписаниям закона.

А исходя из положений ГК РФ, договор купли-продажи лизингового имущества заключается между лизингодателем и продавцом, лизингополучатель в заключении данного договора не участвует. Продавец передает имущество, приобретенное у него лизингодателем, непосредственно лизингополучателю. Последний вправе предъявить продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи, то есть вправе требовать от продавца исполнения договора купли-продажи в свою пользу.

Таким образом, договор финансовой аренды

у определенного продавца и передает его третьему лицу. Исходя из этого, главным лицом в данной сделке, на наш взгляд, является лизингодатель. В строго указанных законом случаях договор лизинга подлежит государственной регистрации.

К тому же, договор финансовой аренды (лизинга) как сделка имеет самостоятельную природу и имеет вид трехсторонней сделки между продавцом, лизингодателем и лизингополучателем, выраженной в двух взаимодополняющих договорах — лизинга и купли-продажи. Ведь договор купли-продажи лизингового имущества заключается на основе заключенного ранее договора финансовой аренды (лизинга), в обязанность лизингодателя входит предупредить продавца о передаче предмета в пользование третьего лица — лизингополучателя, причем с передачей ему прав требования по договору купли-продажи, за исключением права расторгнуть эту сделку. Следовательно, один договор вытекает из другого и не может существовать отдельно при заданных условиях. Следовательно, права и обязанности сторон переплетаются до такой степени, что, на наш взгляд, принимают форму трехсторонней сделки.

ПРИМЕЧАНИЯ

1. Кобатова Е. В. Лизинг: правовое регулирование и практика. М., 1998. С. 47.

2. Газман В. Д. Изъятие имущества у лизингополучателя // Хозяйство и право. 2000. № 9. С. 53—54.

3. Лизинг: Правовые и экономические основы, особенности бухучета и налогообложения / Н. А. Адамов, А. А. Тилов. СПб. : Питер, 2005. С. 124.

4. СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

5. Брагинский М. И., Витранский В. В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. С. 592—594.

6. Финансовый лизинг : учеб. пособие для вузов / В. Д. Газман. 2-е изд. М. : ГУ ВШЭ. 2005. С. 82.