Европейское и немецкое коллективное трудовое право: исторический и правовой аспекты взаимодействия

ляется его новизна. Новые ощущения, новые люди, другой мир... Но этот мир таит в себе огромное количество опасностей, подстерегающих туриста на каждом шагу. Так может быть не стоит никуда ездить — а развивать собственную туристскую индустрию? Как говорится, «в гостях — хорошо, а дома — лучше».

Л. В. Зайцева*

Европейское и немецкое коллективное трудовое право: исторический и правовой аспекты взаимодействия

Ключевые слова: европейское коллективное трудовое право, участие работников в принятии решений на предприятии, коалиционное право, решения ЕСПЧ, Германия

This article deals with the main propositions of European and German collective labour law. The author carries out an analysis of legislation, in particular the regulations of European Community on these questions and comes to the conclusion about a close link of German and European collective labour law. The author also takes into consideration the role of European Council and decisions of European Court of Human Rights in the regulation of problems connected with the work of trade unions. It is very important in this context to be precise about multifaceted analyses of the terms «right of co-determination» and «right to form a trade union or coalition». These questions are examined with a glance on historical background of appearance, legal regulation on national and European level of these institutions. Special attention is paid on appropriateness of development, potentially ways of refinement and possibility of implementation of these institutes into Russian law.

Трудовое право выходит сегодня далеко за рамки одного государства, что тесно связывается современной наукой и практикой с феноменом транснациональных корпораций. Глобальная экономическая зависимость, международный и трансграничный обмен трудовыми силами делают его таким институтом, который больше не может регулироваться исключительно национальным правом. Так и немецкое право было в большой степени подвержено изменениям в соответствии с международными документами, постановлениями и директивами Европейского сообщества.

© Зайцева Л.В., 2010

* Студентка Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина. [lilu 1953 @rambler.ru]

Трудовое право регулирует посредством трудового договора правовые отношения между работодателем и работником. На первом месте стоит личная и экономическая зависимость работника, в связи с чем принцип защиты работника понимается в современной науке как основной мотив трудового права. Многие нормативные правовые акты трудового права на европейском уровне обязательны для исполнения, отход от них может быть сделан только в пользу работника '. Многочисленные законы регулируют отдельные институты немецкого трудового права, общего трудового кодекса в Германии не существует. Трудовое право как право трудовых отношений является частью обязательственного права, поэтому применяются ст. 612, 613, 617, 622 Гражданского кодекса Германии.

Отдельно следует сказать об особой природе трудового права. Те нормы, которые регулируют индивидуальные трудовые правоотношения, относятся к частному праву2, но трудовое право также содержит в себе и нормы, регулирующие ведомственную, надзорную деятельность, например, государственный надзор за соблюдением трудового защитного права, что в полной мере относится к публичному праву. Точное отнесение тарифных договоров, права забастовочной борьбы и совокупности прав и обязанностей предпринимателя и коллектива рабочих данного предприятия (неудовлетворительный перевод понятия Betriebsverfassungsrecht) к частному или публичному праву является в этой связи проблематичным, поскольку данные институты немецкого трудового права затрагивают как частные, так и публичные интересы.

Трудовые правоотношения строятся на двустороннем трудовом договоре, из которого следуют права и обязанности для обеих сторон. Трудовой договор основывает отношения, нацеленные на длительную совместную деятельность 3. Характер данных отношений можно описать также как персональный. Проводятся различия между индивидуальным и коллективным трудовым правом. Индивидуальное трудовое право регулирует отношения, возникающие между работодателем и отдельным работником, такие как право трудового договора, право защиты работника, право защиты при увольнении4.

Коллективное трудовое право — это право трудовых коалиций (профсоюзов и объединений работодателей), а также право тарифных договоров, право забастовки, участие работников в принятии решений на предприятии (неудовлетворительный перевод понятия Mitbestimmungsrecht in Betrieben und Unternehmen).

1 См.: Einfuhrung in das deutsche Recht: Die Rechtsordnung des europaischen Staaten, Prof. Dr. Gerhard Robbers, Nomos. Baden-Baden, 2002. S. 270.

2 См.: Dieter Leipold BGB 1 Einfuhrung und Allgemeiner Teil 5. Auflage, Mohr Siebeck, Tubingen 2008, S. 9.

3 См.: Arbeitsrecht, Dr. Wilhelm Dutz, Verlag C.H. Beck Munchen 2008, S. 77 ff.

4 См.: Arbeitsrecht, Dr. WolfgangZollner, Verlag C.H. Beck Munchen 2008, S. 124

Понятие международного трудового права впервые определено после Первой мировой войны ст. 13 Версальского договора. Международное трудовое право, в узком смысле, это трудовое коллизионное право. Регулирование данных вопросов относится к международному частному праву, которое, в свою очередь, является частью национального права. Международное коллизионное трудовое право дает ответ на вопрос, по какому правопорядку регулируются трудовые отношения при наличии иностранного элемента. Данные вопросы возникают как при трудовой деятельности иностранного работника на территории ФРГ, так и при трудовой деятельности немецких работников за границей.

Международное трудовое право, в широком смысле, это право международных организаций и органов, выносящих решения, которые создают базовые и необходимые правила, которые следует исполнять государствам. Для международного трудового права, в широком смысле, несомненно, является важной работа Международной организации труда (МОТ). Более 150 государств являются ее членами. В сравнении с нормами Европейского сообщества государства — члены МОТ должны ратифицировать акты международных конференций в национальных правовых системах. В свою очередь, для части актов Европейского сообщества ратификация не требуется, так как это наднациональная организация, и государства обязаны применять нормативные правовые акты, принятые Европейским сообществом.

С основанием Европейского союза понятие международного трудового права получает новый смысл: свободное передвижение граждан Европейского союза с целью осуществления трудовой деятельности, новые социальные гарантии создаются на европейском уровне для защиты работника вне зависимости от страны гражданства и страны пребывания. Сейчас многие ученые отмечают установление института европейского трудового права.

Европейское трудовое право 1 — это наднациональное право, формирующееся в рамках первой «опоры» Европейского союза, так как оно фактически создается Европейским (Экономическим) сообществом. Европейская идея и из нее следующие совместная работа и интеграция европейских государств (не только государств — членов Европейского союза) в рамках Совета Европы и Европейского сообщества приносят с собой большое число документов, которые все более и более изменяют национальные системы трудового права.

Коллективное трудовое право Европейского союза — одна из важнейших частей трудового права. Важно отметить, что согласно ст. 137 Договора о создании Европейского сообщества регулирование коалиционного права не входит в законодательную компетенцию Европейского сообщества. Столь

1 См.: Matthias Herdegen, Europarecht, Verlag C.H. Beck, Munchen, 2009, 11. Auflage, S. 396

тонкую политическую материю государства пока еще не доверяют Европейскому союзу. Сегодня не существует тарифных договоров на европейском уровне, но возможны параллельные трудовые договоры, если существует соглашение об этом между государствами, данное соглашение существует, например, между Францией и Германией.

На данный момент важную роль играет право свободного передвижения рабочей силы в рамках Европейского союза. Мобильность такого рода приносит пользу всем государствам — членам ЕС. Статья 39 Договора о создании Европейского сообщества гарантирует также запрет дискриминации по национальному признаку, а ст. 139, в свою очередь, закрепляет основы социального партнерства. Со стороны работников выступает Европейская организация профсоюзов (Europaische Gewerkschaftsorganisation), а со стороны работодателей — Европейское центральное экономическое собрание (Europaische Zentralverband der offentlichen Wirtschaft)1.

Коалиционное право 2. Основания в немецком праве. Социально-экономический базис существующего в Германии трудового правопорядка — социальная рыночная экономика. Для данного правопорядка в социальном государстве, как это закреплено в Основном законе Федеративной Республики Германия от 23 мая 1949 г., характерна свобода объединения работников и работодателей в коалиции для защиты их прав и законных интересов, право на забастовки, а в качестве особенности немецкого права необходимо выделить участие работников в принятии решений на предприятии3 (некая форма рабочего контроля).

Под коалициями в немецком трудовом праве понимаются объединения работников и работодателей для охраны и содействия экономическим и трудовым условиям, а именно профсоюзы и объединения работодателей. Можно выделить следующие атрибуты, характерные для профсоюзов в Германии:

— свободные частноправовые объединения,

— организованы для длительной работы как юридические лица,

— действуют в целях уважения и защиты интересов работников,

— независимы от социального противника, государства, партии, церкви,

— имеют демократическую внутреннюю структуру.

Рассматривая данный институт, необходимо обратиться к конституционному праву — правам человека (еще одна особенность немецкого права)4. Абзац 1 ст. 9 Конституции ФРГ гарантирует общую свободу объединений. Особый

1 См.: Die Entscheidungen von EuGH, Kommentierte Studienauswahl, zusammengestellt von Matthias Pechstein, 2007 Tubingen, Mohr Siebek. Urteil des Gerichtshofes vom 21.06. 1988 Lair v. Uni Hannover, S. 467 ff.

2 Не удовлетворительный перевод понятия «Koalitionsrecht».

3 Mitbestimmungsrecht in Betrieben und Unternehemen.

4 Государственное (Конституционное) право — права человека — изучается в университетах как отдельная учебная дисциплина — Staatsrecht 2.

случай для этого — абз. 3 ст. 9, который защищает право работников объединяться в профсоюзы для защиты своих трудовых и экономических прав 1.

Данным гарантированным Конституцией правом обладают все лица, находящиеся на территории Германии, в том числе и иностранцы, независимо от страны гражданства2. В немецкой науке проводится различие между индивидуальным и коллективным коалиционным правом. Индивидуальное коалиционное право включает в себя, например, право свободно вступать в коалиции. Коллективное коалиционное право защищает деятельность профсоюза как юридического лица.

Исторические основы. Уже в середине XIX в. создаются объединения работников в профсоюзы. В 1905 г. профсоюзы становятся обязательными для предприятий, действующих в горной и угольной промышленности. Веймарская конституция закрепляет в ст. 165 право участвовать в совместном решении вопросов оплаты и условий труда, также данный правовой акт гарантирует деятельность профсоюзов, которые должны представлять экономические и социальные интересы рабочих. Национал-социализм разрушил практически до основания демократическую систему защиты социальных интересов работников3. Государство взяло на себя все регулирование вопросов коллективного трудового, в частности, коалиционного права. Были введены рабочие суды и отменены профсоюзы — именно это создавало возможность репрессивного управления предприятием4. В 1949 году Основной закон Германии закрепил социальное государство и право граждан вступать в профсоюзы среди важнейших принципов для обеспечения стабильности в обществе и рыночной экономики. Затем развитие коалиционного права было достаточно быстрым, с этим многие ученые связывают заинтересованность других европейских держав в экономически сильной и социальной Германии.

Европейское регулирование коалиционного права. Еще в 1970-е гг. в Совет министров Европейского сообщества поступило предложение о создании документа, который регулировал бы на наднациональном уровне коллективные права работников в европейском акционерном обществе (Societas Europae). Данная инициатива не была поддержана в вопросе деятельности профсоюзов и тарифных договоров, но был принят ряд документов, гарантирующих право работников принимать участие в решениях на предприятиях, которые затрагивают их судьбу. Согласно ст. 137 ч. 5 Договора о созда-

1 См.: Hermann Avenarius, Die Rechtsordnung der Bundesrepublik Deutschland. Bundeszentrale fur poli-tische Bildung, Bonn, 2002, 3. Auflage, S. 36.

2 См.: Dr. Bodo Pieroth und Dr. Bernhard Schlink, Grundrechte Staatsrecht II, C.F. Muller Verlag, Heidelberg, 24. Auflage, S. 187.

3 См.: Die Vorlesung von Prof. Schmoekel — Geschichtliche Grundlagen des Europaisches Privatrechts 2. am 12/06/2009 «Arbeitsvertragsrecht».

4 См.: Mathias Schmoeckel, Rechtsgeschichte der Wirtschaft, Verlag Mohr Siebeck, Lubeck, 2007, Kapitel 8.

ним Европейского сообщества, на европейском (наднациональном) уровне не могут быть приняты директивы или постановления, затрагивающие деятельность профсоюзов и тарифные договоры1. А в вопросах охраны интересов работников и работодателей решения должны быть приняты всеми государствами единогласно.

Для решения вопроса о правах профсоюзов и объединений работодателей следует обратиться к Европейской конвенции о правах человека 1950 г. Данная конвенция принята Советом Европы и применяется, в частности, в Германии как федеральный закон. В других государствах, например, в Австрии и Греции данная конвенция применяется на конституционном уровне. Ее особенностью является то, что существует конвенционный орган — Европейский суд по правам человека, решения которого обязательны для исполнения государствами. В ст. 11 Конвенции закрепляется право работников и работодателей объединяться в коалиции в качестве одного из основных общих прав человека2. Объединение, в смысле Конвенции и согласно решениям Суда, это свободно образованный союз физических и (или) юридических лиц с организованным волеизъявлением в целях достижения общих целей — защиты прав и законных интересов работников и работодателей.

Сейчас хотелось бы кратко изложить основные положения и решения Страсбургского суда по данным вопросам.

1) Право на забастовки хоть и прямо не закреплено в Конвенции, все же с применением расширительного толкования пользуется защитой3.

2) Долго нерешенным оставался вопрос, следует ли относить объединения, не зарегистрированные как профсоюзы, а занимающиеся защитой экономических интересов работников, к коалициям и тем самым обеспечивать им защиту. Суд решает данный вопрос положительно.

3) Государственные служащие в Германии не являются работниками, следовательно, возникает вопрос, могут ли они пользоваться правом образовывать профсоюзы, данная проблема также решается судом положительно.

4) Особо следует отметить так называемое негативное коалиционное право — право не вступать в профсоюз. В датском праве, например, данный вопрос не имел должного рассмотрения, так как существовавшая closed-shop system (прием на работу только членов определенного профсоюза) име-

1 Более подробно об этом см.: Schwarze, Sozialer Dialog im Gemeinschaftsrecht, 1997.

2 Суд в своем решении опирается на свободу «to protect the occupational interests of trade-union members» // EGMR Entscheidung «Schwedischer Lokomotivfuhrerverband» — EMRK, GG Konkordanz kommetar zum europaischen und deutschen Grundrechtsschutz. Mohr Siebek, Tubingen 2008, Kapitel 19.

3 EGMR No. 53574/99 - Unison: «The Court considers that the prohibition of the strike must be regarded as the restriction on the applicants power to protect those interests and therefore disclose a restriction on the freedom of association guaranteed under the first paragraph».

ла широкое применение 1. Суд решил, что использование данной системы правомерным не является.

Право работников на участие в управлении предприятием (Mitbestimmungsrecht). Основания в немецком праве. Совокупность прав и обязанностей предпринимателя и коллектива рабочих и служащих данного предприятия в принятии решений на предприятии (в немецком праве — понятие Betriebsverfassungsrecht) гарантирует участие работников в управлении предприятием. Права работников будут в первую очередь защищаться посредством деятельности производственного совета (Betriebsrat), закрепленной в законе 1972 г. о производственном совете. По общему правилу, между производственным советом и работодателем действует принцип доверительной совместной работы на пользу предприятия2. Участие работников необходимо в следующих случаях: рассмотрение вопросов, связанных с рабочим временем, местом работы, ходом работы — социальные вопросы. Участие работников в принятии решений экономического характера также предусмотрено законом3. В каждом предприятии с более чем 100 работниками предусматривается создание экономических комиссий, и при принятии экономических решений, затрагивающих судьбу предприятия и его работников, работодатель должен советоваться с данной комиссией. Законом гарантируется также право работников на информацию о ходе дел на предприятии и экономической ситуации, ее следствиях, инвестиционной политике 4. Необходимо также обращаться к мнению производственного совета при любых изменениях организационно-правовой формы предприятия. Немецкая концепция участия работников была в некоторой степени перенята и на европейском уровне, в частности Директивой о Европейских Производственных советах от 28 ноября 1996 г.

Исторические основы. Вопросы участия работников в управлении предприятием освещались еще в 1849 году на собрании Frankfurter Paulskirche. До 1918 года данный институт трудового права Германии оставался факультативным, обязательность его признана только на горных и угольных предприятиях. Политическое и экономическое давление в конце Первой ми-

1 В комментарии (preparatory notes) к ст. 11 EMRK говорится: «On account of the difficulties raised by the closed-shop system in certain countries, the Conference in this connection considered it understandable to introduce into the Convention a rule under which no one may be compelled to belong to the association which features in Article 20 of the United Nations Universal Declaration» — Решение EGMR Soersen und Rasmussen. Aber in eine ander Entscheidung ist deutlich zu erkennen dass bei diesem Freiheitsrecht ganz ohne Negativaspekt nicht gehen kann: «To construe Art. 11 as permitting every kind of compulsion in the field of trade union membership would strike at the very substance of freedom it is designed to guarantee» — Young, James and Webster, EGMR 44,51

2 См.: Juristische Grundkurse — Arbeitsrecht. Martina Weber, 5. Auflage, 2008 Kile, Richter Verlag. S. 111.

3 См.: Betriebsverfassungsgesetz Art. 1 Abs. 1, Arbeitsrecht Gesetzestexte S. 573.

4 Особенно четко применение данного принципа можно видеть в событиях, разворачивающихся вокруг банкротства концерна Quelle — Karstadt и автомобильной компании Opel.

ровой войны приводит к тому, что производственные советы вводятся в качестве «тарифной полиции» и становятся обязательными для всех предприятий. Веймарская Конституция делает необходимым участие производственных советов в решениях социального характера на предприятии, что потом будет отменено в первый год национал-социализма 1. Затем, уже после окончания Второй мировой войны, горное производство будет находиться под особым контролем союзников, и будет принято решение об обязательном создании производственных советов на предприятиях горной промышленности. Данная схема стала впоследствии общей для всех предприятий. Многими учеными признавалось и признается, что данная система не выдерживает европейской конкуренции, и поэтому многие предприятия не хотят иметь здесь главные офисы компаний.

Регулирование вопроса участия работников в принятии решений на предприятии на европейском уровне. Регулирование участия работников в принятии решений на предприятии в рамках Европейского сообщества существует для различных типов организаций, в частности, для предприятия или группы предприятий, которые действуют на всей территории ЕС 2, Европейских акционерных обществ — Societas Europaea, выходящих за границы одного государства объединений.

Важнейшее и наиболее проработанное регулирование на уровне Европейского сообщества в коллективном трудовом праве находит вопрос участия работников в принятии решений на предприятии. Данная проблема регулируется директивой от 22 сентября 1994 г. № 94/95 о Европейских производственных союзах и директивой от 8 октября 2001 г. № 2001/86 об участии работников в принятии решения в Европейских акционерных обществах.

Первая директива касается предприятия или группы предприятий, действующих на территории ЕС, и ее целью является усиление и поддержание права работников на контроль за деятельностью предприятий, на информирование работников и принятие к сведению позиций работников по различным вопросам. Реализация данных полномочий осуществляется в порядке и при условиях, предусмотренных положениями директивы, устанавливающими две возможности выполнения требований: 1) создание объединенного европейского производственного совета всей компании (что является более прогрессивной формой), 2) учреждение децентрализованной системы для информирования работников и для принятия к сведению их

1 См.: Mathias Schmoeckel. Rechtsgeschichte der Wirtschaft. Mohr Siebeck. Tubingen 2008. Recht der betrieblichen Mitbestimmung. S. 403—404.

2 RL 94/94/EG 22.9.1994, Richtlinie zum Einsetzung Europaischen Betriebsrat, EU-Arbeitsrecht, Gesetzestexte.

Данная директива была реализована в Gesetz uber Europaische Betriebsrate — EBRG, 28.10.1996. Arbeitsrecht Gesetzestexte, S. 665.

позиций. Выбор между этими системами делают работодатель и работники, достигнув консенсуса.

В отличие от немецкой системы трудового права, европейское коллективное трудовое право под обязательным участием работников в принятии решения на предприятии понимает исключительно информирование работников, но их позиции по вопросам экономической деятельности предприятия могут быть приняты к сведению 1.

Похожая схема действует и для других видов предприятий, действующих на территории Европейского сообщества, например для Европейских Акционерных обществ. Для организаций данной правовой формы характерны такие же формы участия работников в руководстве предприятием. Конкретнее, информирование происходит по вопросам настоящего и будущего развития корпорации, экономической ситуации в компании, вопросам занятости, при принятии решений, которые могут существенно изменить судьбу компании и ее работников. Применение данной директивы в качестве обязательной нормы особенно важно во время финансового кризиса, когда работнику важно знать, что будет с ним завтра, и можно ли рассчитывать на то, что он завтра выйдет на работу. Данный институт особенно важен сейчас — во время убытков предприятий и массовых увольнений по «причине кризиса и отсутствия денег на зарплаты».

В заключение хотелось бы отметить, что трудовое законодательство Германии является одним из передовых в Европе, особенно в области защиты прав работников и профсоюзов. Говоря об актуальности данного исследования, следует подчеркнуть, что Российская Федерация и Федеративная Республика Германия близки по правовым системам. Кроме того, страны тесно связаны экономически: Россия является основным поставщиком энергии в европейские страны, а множество немецких компаний работает на территории России. В связи с этим необходимо определить права и обязанности работника в области коллективного трудового права, способы защиты прав, которые гарантируются международными актами — Конвенцией о правах человека и гражданина, директивами Европейского сообщества. Данные документы защищают, по сути, работников как более слабое звено в трудовых правоотношениях.

Для немецкого права характерны два, на мой взгляд, основополагающих момента, которые пронизывают все его институты. Именно соблюдение прав и свобод человека и гражданина и социальное государство являются необходимыми условиями существования рассмотренных институтов коллективного трудового права, которые возникли в Германии и теперь успешно применяются отчасти и в Европейском сообществе.

1 См.: Europaisches Arbeitsrecht Gregor Thusing, Verlag C.H.Beck, Munchen 2008, S. 280.

Социальная политика в объединенной Европе является достаточно прогрессивной, что позволяет ей противостоять новым вызовам современности — глобализационным процессам, финансовому кризису.

Также хотелось бы отметить несколько достаточно важных моментов, которые особенно актуальны для Российской Федерации. Во-первых, государство должно следовать решениям Европейского суда по правам человека, что в нашей стране происходит далеко не всегда. Это касается также и решений по спорам, вытекающим из коллективных трудовых отношений, поскольку они имеют и публичное, и частное значение. Во-вторых, в России следует модернизировать систему регулирования реального участия работников в принятии решений на предприятии. Это позволит начать новый виток развития социальности государства, позволит всем участникам трудовых правоотношений защищать свои права на должном уровне, начиная с уровня предприятия. Также следует отметить, что в современных условиях право на труд должно не только гарантироваться государством, но и реализовываться. В европейских государствах право на труд опосредуется активной политикой государства в области занятости и защиты прав работников на предприятии. Эти положения следует учесть и в Российской Федерации.

Е. C. Котенко*

Правовой режим компьютерных игр

Ключевые слова: правовой режим, компьютерная игра, мультимедийная продукция, программа для ЭВМ, аудиовизуальное произведение, сложный объект, правообладатели, организатор компьютерной игры, отчуждение исключительного права, лицензионный договор

The practical significance of the rules enshrined in article 1240 of the Civil Code is uncontestable, and, considering the problems that arise in practice due to the uncertainty of the legal nature of video games, a number of issues require resolution. Thus, in order to ensure the property and personal non-property rights of the authors of a game, the range of the primary owners of a computer game is expressly determined in the article.

The author conducted a comparative analysis of Russian and foreign law concerning the possible range of authors of video games. In order to improve the regulatory regime of computer games the legislation must be amended. This problem

© Котенко Е.С., 2G1G

* Студентка Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина. [helenkotenko@yandex.ru]