Некоторые вопросы деятельности адвоката в уголовном процессе

Для реального обеспечения прав и свобод всех лиц государство сегодня возлагает на адвоката конституционную обязанность по оказанию каждому желающему квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ, ч. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»), причем особое внимание он уделяет специфике оказания квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве. Статья 48, ч. 1 Конституции РФ гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно».

Адвокат (от лат. advocatus - призванный на помощь; англ. lawyer, barrister, solicitor, advocate; фр. avocat) - это юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь путем дачи консультаций, защиты обвиняемого в суде, составления юридических документов, представительства, а также другими способами, предусмотренными законодательством соответствующего государства; в РФ -член Коллегии адвокатов; в узком смысле - защитник.

Толкование этой нормы показывает, что гарантией служит оказание юридической помощи всем гражданам, в том числе и таким участникам предварительного следствия, как потерпевший, свидетель в защите их прав и свобод. Конституция РФ (ч. 2 ст. 48), гласит: «Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения». В данном случае это оказание квалифицированной юридической помощи подозреваемым и обвиняемым в совершении преступления как участникам уголовного процесса, являющимся возможными субъектами уголовной ответственности. Такую помощь может оказать только адвокат. Здесь конкретизируется право на получение квалифицированной юридической помощи подозреваемым и обвиняемым.

Закрепленное в ст. 48 Конституции РФ положение следует рассматривать как конституционный принцип обеспечения права каждого на квалифицированную юридическую помощь. Его содержание во многом реализуется в уголовном судопроизводстве.

Под правом на получение квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве следует понимать гарантированную, обеспеченную Конституцией РФ, Уголовно-процессуальным кодексом РФ возможность каждому обратиться за защитой своих либо чьих-то прав и законных интересов к адвокату, на которого государством возложена публичная обязанность по оказанию каждому желающему достаточно высокого уровня любого из видов предоставляемой в уголовном судопроизводстве юридической помощи, в том числе в случаях, предусмотренных законом бесплатно, или к иному лицу, способному, по мнению обратившегося, оказать квалифицированную юридическую помощь, за исключением случаев, предусмотренных законом, когда такая помощь может быть оказана только адвокатом либо наряду с ним [1].

Чтобы помочь найти законное, справедливое решение юридических проблем на основе действующих норм права, разобраться в той или иной ситуации, получить квалифицированную юридическую защиту, поддержку и помощь, существует институт адвокатуры.

Мы разделяем точку зрения А.Г. Кучерены, считающего, что «адвокатура - это структура гражданского общества, профессиональное объединение юристов, созданное на добровольной основе с целью служения людям в форме оказания квалифицированной юридической помощи» [2].

Мы также считаем, что адвокатура является важнейшим институтом правовой системы современного государства, призванным обеспечить гражданам и юридическим лицам квалифицированную и не зависимую от государства защиту прав, свобод и законных интересов.

Укрепление законности - функция государства, для которой оно создало правоохранительные органы. За период построения современного Российского государства и формирования его правовых институтов законодательство о судах, прокуратуре, милиции, органах государственной безопасности претерпело неоднократные изменения. Содействовать этим органам в выполнении ими собственных функций укрепления законности адвокатура не может по своей юридической природе, как не зависимый от государства орган, более того, призванный стоять на стороне гражданина, а не государства, преследующего этого гражданина. Отношения между государством и адвокатурой должны строиться на принципе равноправных субъектов.

Основополагающими принципами деятельности адвокатуры являются - полная независимость адвоката при осуществлении адвокатской деятельности; свобода высказываний в публичных судебных и иных выступлениях; самоуправляемость адвокатских объединений; добровольное вступление в адвокатуру; право на ассоциации, присоединение к международным сообществам адвоката и участие в них; соблюдение норм профессиональной этики, определение тактики защиты, справедливость и гуманизм.

Право на защиту содержится во многих международных правовых актах и активно применяется. Это такие акты, как: Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.; Пакт о гражданских и политических правах человека, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной Ассамблеей ООН. Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина от 22 ноября 1991 г., принятой в Российской Федерации.

По нашему глубокому убеждению, всеми этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого. Права, которыми наделяется адвокат для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту.

Таким образом, правовая база для деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве РФ основана на Конституции Российской Федерации, международном праве, Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и правовых актах РФ, что позволит эффективно осуществлять защиту прав и свобод граждан и в конечном итоге способствовать правосудию - справедливо разрешать уголовные дела.

Согласно ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» - «...адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам».

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена (ч. 3 ст. 9 ФЗ «Об адвокатуре).

По мнению Г. Резника: «Адвокаты - это узаконенная оппозиция государству по всем уголовным делам, потому что право на защиту гарантируется каждому. И эта обязанность делегирована им не государством в лице Думы или Президента, а Конституцией. Естественно, государство контролирует соблюдение закона. Но прием в адвокатуру осуществляется независимым органом -Квалификационной комиссией» [3]. Думается, что такая интерпретация роли адвоката не совсем верна.

Оппозиция - противопоставление чьим-то действиям, взглядам своих взглядов, своей политики. Деятельность, направленная против данного правительства и его политики; идущая вразрез с господствующим общепринятым мнением, враждебная ему [4, с. 613].

По нашему мнению, адвокатура не должна быть оппозицией, заниматься политикой и идти вразрез с интересами государства. Она не наделена такими полномочиями и функциями. Государство осуществляет защиту прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации (ст. 45, ч. 1 Конституции РФ).

Адвокатура защищает права, свободы и законные интересы физических и юридических лиц не только в публично-правовой (например, в уголовном и конституционном процессах), но и в частноправовой сферах.

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию [5].

Государство осуществляет контроль над деятельностью адвокатов и оказывает им необходимое содействие; таким образом, обеспечиваются гарантии их независимости, осуществляется финансирование деятельности тех адвокатов, которые предоставляют юридическую помощь гражданам бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, при необходимости адвокатским образованиям выделяются служебные помещения и средства связи для оказания бесплатной квалифицированной юридической помощи.

Применительно к уголовному судопроизводству квалифицированная юридическая помощь представляет собой целенаправленную деятельность адвоката по содействию в использовании предоставленных законом возможностей лицу, вовлекаемому в сферу уголовно-процессуальных отношений. Это обусловлено тем, что уголовно-процессуальный закон имеет своим назначением защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступления, а также защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод в какой-либо форме (ст. 6 УПК РФ). Нельзя согласиться с мнением, что гарантией права на квалифицированную юридическую помощь является институт адвокатуры. Адвокатские образования: адвокатский кабинет, адвокатское бюро, коллегии адвокатов и др. осуществляют главную функцию -оказание квалифицированной юридической помощи всем, кто в ней нуждается. Это подчеркивает ее социальную значимость в правовом государстве. Однако не следует забывать, что по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката [6]. Следует считать, что родственнику или знакомому, для оказания квалифицированной юридической помощи участнику уголовного процесса следует обратиться в суд с заявлением о выдаче судебного решения или определения, которое разрешало бы осуществлять защиту интересов лица, участника уголовного процесса.

Законом признана возможность допуска по решению суда в качестве защитников близких родственников обвиняемого или иных лиц, но по большинству дел (кроме подсудных мировому судье) они могут осуществлять свои полномочия лишь наряду с адвокатом. Отсутствие последнего в качестве защитника, обусловливает отказ в допуске в судебное заседание в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом (БВС РФ. 2004. № 1. С. 17). Только при производстве у мирового судьи указанные лица допускаются не только наряду с адвокатом, но и вместо него, т.е. могут быть единственными носителями прав и обязанностей защитника.

Защитник в уголовном процессе - это физическое лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ и иным законодательством порядке защиту прав и (или) законных интересов подозреваемых, обвиняемых, а также не являющихся таковыми лиц, подозреваемых в совершении преступления, и (или) совершивших запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, путем оказания им юридической помощи в уголовном процессе [7].

Особенности организации и деятельности адвокатуры гарантируют возможность адвокатов оказывать квалифицированную юридическую помощь с целью недопущения незаконных или необъективных действий органов, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность, дознание, предварительное следствие и судебное разбирательство. Статья 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» обязывает адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы лиц, обратившихся к нему, всеми не запрещенными законодательством РФ средствами, постоянно совершенствовать свои знания и повышать квалификацию.

По нашему мнению, это объясняется тем, что, с одной стороны - в сфере уголовного судопроизводства права и законные интересы не только обвиняемого, потерпевшего, но и любого иного лица, вовлеченного в орбиту уголовного судопроизводства, могут быть подвергнуты и реально подвергаются существенным ограничениям в силу наличия властных полномочий у должностных лиц компетентных государственных органов и суда, а с другой - в необходимости избежать или, по крайней мере, минимизировать возникающие в этой сфере деятельности нарушения за счет оказания этим лицам квалифицированной юридической помощи.

Грамотность и эффективность осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве зависит, прежде всего, от того, на чем будет строиться его деятельность, иначе, каковы ее основы, каков их возможный потенциал по защите прав и законных интересов подзащитного, раскрываемый через решение процессуальных, криминалистических и нравственно-этических проблем, встречающихся в его деятельности.

Но самой по себе только деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве еще недостаточно для оказания им доверителю квалифицированной юридической помощи, необходимо

еще и обеспечить, создать соответствующие условия, позволяющие ему, действительно, оказывать такую помощь.

Одной из форм оказания адвокатом юридической помощи является участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве. В уголовном судопроизводстве адвокат может выступать на стороне как защиты, так и обвинения, но, по мнению Б.Т. Безлепкина, есть еще одна функция адвоката, где он представляет и защищает участника процесса, не имеющего собственного интереса в деле, а лишь исполняющего свой элементарный гражданский долг [8, с. 144]. Речь идет о свидетеле.

Мы полагаем, что гражданин, находящийся в положении свидетеля, попадает в специфическую ситуацию. Он - субъект уголовного процесса. Несмотря на это, он не утрачивает ни одного из тех прав, которые присущи российскому человеку: гарантированные государством права на личную безопасность - физическую, нравственную и психическую, личную свободу, неприкосновенность личной жизни, неприкосновенность жилища, тайну переписки, права на жизнь, здоровье, честь и достоинство и т.д. Однако свидетель как участник уголовного процесса вынужден терпеть определенные ограничения, налагаемые на него статусом свидетеля. Вот почему, как уже отмечалось выше, он должен быть уверен, что не понесет никакого ущерба, что не только он сам, но и его родные и близкие будут в безопасности и до, и после дачи им показаний. Он вправе рассчитывать на дополнительные гарантии, обеспечивающие его конституционные права и законные интересы. Важнейшей гарантией законных интересов свидетеля является его право являться на допрос со своим адвокатом (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК). Здесь адвокат пользуется правами защитника подозреваемого/обвиняемого (ч. 5 ст. 189 УПК), но в данном случае на него законодателем наложены ограничения - в частности, адвокат, участвующий в допросе, вправе давать свидетелю в присутствии следователя краткие консультации, в том числе относительно содержания его показаний, только с разрешения следователя задавать вопросы допрашиваемым лицам.

Законодатель прямо не определил, какие вопросы адвокат вправе задавать, а какие нет. Между тем редакция ч. 2 ст. 53 УПК РФ позволяет говорить о том, что задаваемые адвокатом вопросы должны преследовать цель оказания юридической помощи свидетелю, с которым заключено соответствующее соглашение. И если вопрос задан не с этой целью, он подлежит отводу. И еще одно ограничение, касающееся содержания задаваемых адвокатом вопросов, - требование запрета наводящих вопросов, закрепленное в ч. 2 ст. 189 УПК РФ как одно из общих правил проведения, например, допроса, распространяется и на вопросы, исходящие от адвоката.

Анализ действующего законодательства, представляет возможность отметить, что деятельность защитника свидетеля при производстве допроса регулируется только в наиболее общих чертах, во многом без конкретизации полномочий, без четкого определения критериев законности, допустимости, этичности действий адвоката в уголовном процессе.

Представителем стороны обвинения адвокат является в случаях, когда он отстаивает интересы потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя (ч. 1 ст. 45 УПК РФ). На стороне защиты адвокат обладает полномочиями защитника, т.е. лица, осуществляющего в установленном законом порядке защиту прав и законных интересов, подозреваемых и обвиняемых, и оказывающего им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК РФ). Существенной особенностью процессуального статуса адвоката во всех видах судопроизводства является его обязанность использовать предоставленные ему процессуальные права в интересах клиента (доверителя, подзащитного).

Адвокат вправе выступать и в качестве представителя гражданского ответчика (ч. 1 ст. 55 УПК РФ). Кроме того, в УПК РФ создана новая форма участия адвоката в уголовном судопроизводстве. В части 5 статьи 189 УПК РФ говорится о праве свидетеля явиться на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи. При этом отношения между адвокатом и его доверителем строятся на основании ч. 3 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.02 № 63-Ф3.

Как участник уголовного судопроизводства адвокат-защитник обладает определенным процессуальным статусом. Правовой статус адвоката включает в себя права, обязанности, гарантии независимости и надлежащей реализации прав и обязанностей, процессуальную правоспособность и

дееспособность, а также ответственность адвоката-защитника. Закон определяет самостоятельность адвоката при выполнении им процессуальной функции защитника, характер и содержание его взаимоотношений с подзащитным (доверителем), с судом, прокурором, следователем, дознавателем

[9, с. 12].

Самостоятельность адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве не является абсолютной, она ограничена предметом защиты (правами и законными интересами доверителя) и пределами защиты (защитник вправе использовать все не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты). Это служит основой для решения процессуальных, тактических и нравственно-этических проблем в деятельности адвоката (защитника) при оказании квалифицированной юридической помощи доверителю в уголовном судопроизводстве.

Доказывание играет важную роль при защите адвокатом-защитником конституционных прав и законных интересов доверителя, потому что именно от того, как, каким образом, насколько эффективно он будет участвовать в доказывании, зависит судьба доверителя и в конечном счете решение суда по основному вопросу уголовного дела о его виновности либо невиновности. Для этого на адвоката-защитника возлагается общая обязанность использовать все не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты, т.е. права (ст. 53 УПК РФ) в целях защиты прав и законных интересах подзащитного путем участия в собирании, проверке и оценке доказательств с соблюдением требований относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств [10].

Адвокат-защитник, участвуя в производстве дознания или предварительного следствия по делу, несет ряд процессуальных обязанностей, на него распространяются определенные запреты. Так, защитник обязан: являться по вызову дознавателя, следователя, прокурора для участия в производстве определенных процессуальных действий по делу; сохранять в тайне содержание бесед с подозреваемым, обвиняемым; использовать все законные средства и способы защиты подозреваемого; давать подписку о неразглашении материалов уголовного дела, содержащих государственную тайну. В юридической литературе, по мнению отдельных авторов, отмечается, что в соответствии с законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» это право адвоката, а не обязанность [3]. Однако содержание ч. 5 ст. 49 УПК РФ сформулировано четко: «В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении».

Проблемными остаются и некоторые другие вопросы темы. Так, например, отметим, что защитник не является представителем подозреваемого, обвиняемого, он действует не вместо него, а наряду с ним. Это не означает, что защитник может игнорировать требования и пожелания подзащитного. Защитник не может поддерживать противоправные устремления обвиняемого, но обязан считаться с его законными требованиями.

В тех случаях, когда подозреваемый, обвиняемый признает свою вину, а адвокат, изучив обстоятельства дела, приходит к выводу о его невиновности, а также в случае, если вина не доказана или вызывает сомнения, он обязан занять не зависимую от подзащитного позицию. В случае, если подзащитный признает свою вину в предъявленном ему обвинении, а адвокат приходит к выводу, что в действиях обвиняемого имеются признаки другого, менее тяжкого, преступления, он сообщает об этом клиенту и защищает его в соответствии с самостоятельно избранной позицией.

Вопрос о том, является ли обязательной деятельность адвоката-защитника по собиранию и представлению сведений, обосновывающих невиновность его подзащитного, остается достаточно сложным. Согласно принципу презумпции невиновности: «Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность» [11].

По нашему мнению, если подозреваемый или обвиняемый не воспользовался правом доказывать свою невиновность, то данное обстоятельство не может быть обращено против него. В случае, если обвиняемый использует свое субъективное право на защиту от обвинения, но его попытка окажется безуспешной, то и это обстоятельство не может быть использовано в качестве обоснования его вины избранной позицией.

Недоказанную или сомнительную невиновность, если клиент признает вину, защитник не может отстаивать по собственной инициативе. В данной ситуации адвокат должен подробно объяснить содержание принципа презумпции невиновности и правовые последствия признания вины, а после этого предложить обвиняемому избрать позицию по делу и в дальнейшем действовать в соответствии с избранной подзащитным линией защиты. В противном случае адвокат в данной ситуации будет действовать не вместе с обвиняемым, а вместо него, не в его интересах, а против них.

Литература

1. Кудрявцев В.Л. Реализация конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве: теоретические основы и проблемы обеспечения. М., 2006.

2. Кучерена А.Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России. М., 2008.

3. Резник Г. Мы - узаконенная оппозиция государству // Российский адвокат. 2007. 5 июня.

4. Ушаков Д. Большой толковый словарь современного русского языка. М., 2007.

5. Федеральный закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» (с изм. от 03.12.2007 № 320-ФЗ) // КонсультантПлюс.

6. Уголовно-процессуальный кодекс РФ. М., 2003.

7. Рыжаков А.П. Защитник: понятие, момент начала и окончания его участия в уголовном процессе // КонсультантПлюс.

8. Безлепкин Б.Т. Настольная книга следователя и дознавателя. М., 2009.

9. Адвокат в уголовном процессе: Учеб. пособие / Под ред. В.И. Сергеева. М., 2004.

10. Кудрявцев В.Л. Реализация конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве: теоретические основы и проблемы обеспечения: Автореф. ... канд. юрид. наук. М., 2006.

11. Конституция РФ. М., 2008.