Налоговые споры. Судебное разбирательство

НАЛОГОВЫЕ СПОРЫ. СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО

М. В. БЕЛОУСОВА,

начальник методологического отдела аудиторской компании ЗАО «^Ш-ИНТЕРКОМ-АУДИТ»

Процессуальные действия по подготовке дела к судебному разбирательству

Подготовка дела к судебному разбирательству направлена на решение задач, указанных в ч. 3 ст. 133 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее — АПК РФ). Такими задачами являются:

— определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела;

— разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса;

— проверка полномочий лиц;

— содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств;

— определение состава суда;

— примирительные процедуры сторон.

Определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. Собеседование

Данная стадия предусмотрена для уяснения судьей сущности требований истца и возражений ответчика (которые прежде необходимо выявить), установления предмета спора и содержания правоотношений сторон, а также для определения обстоятельств, подлежащих доказыванию, и законодательства, подлежащего применению.

В рамках данной стадии судья:

— знакомится с заявлением и приложенными к нему документами, с отзывом ответчика на иск, если таковой представлен, и приложенными к нему документами с раскрытыми сторонами доказательствами (данные действия судья проводит самостоятельно);

— в случае необходимости получения пояснений и дополнительной информации о деле, а также уточнения требований заявителя судья проводит

собеседования со сторонами и иными участниками арбитражного процесса. Собеседование не является обязательной процедурой. В п. 23 письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее — ВАС РФ) от 13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (далее — Письмо № 82) разъяснено, что собеседование целесообразно иметь в виду тогда, когда очевидно, что получение необходимой информации в предварительном судебном заседании и в судебном заседании без проведения собеседования не повлечет отложения судебного разбирательства.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ не требует оформления протокола проведения собеседования. Неявка сторон на собеседование не препятствует продолжению подготовки дела к судебному заседанию (Письмо № 82).

При собеседовании судья знакомит стороны с правами и обязанностями, определяет по согласованию со сторонами представление необходимых доказательств и проведение предварительного судебного заседания. По сути собеседование часто содержит те же мероприятия, что и предварительное заседание. Поэтому по таким делам, как обжалование ненормативных актов государственных органов, признание действий и бездействий должностных лиц незаконными собеседование назначается и проводится в одном заседании с предварительным заседанием.

На данной стадии подготовки к судебному разбирательству судья выясняет «предмет доказывания», т. е. обстоятельства материально-правового и процессуального характера, подлежащие доказыванию. Например, если истец заявил требование о признании ненормативного акта недействительным, то здесь нужно установить какие обстоятельства подтверждают данный факт (исправленный счет-фактура и прочее), а также документальное подтверждение того, что заявление подано надлежащим истцом надлежащему ответчику. Также суд устанавливает следующее: подлежит ли дело рассмотрению в суде, подсудно ли оно данному суду, обладает ли заявитель, истец правом на иск и т. д.

Вынесение решения по неполно выясненным обстоятельствам является основанием к отмене судебного акта.

Разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле и других участников арбитражного процесса

В процессе разрешения вопросов о составе лиц, участвующих в деле судья решает следующие вопросы:

— надлежащий истец;

— надлежащий ответчик;

— соответчик;

— привлечение к делу лиц, чьи права могут быть затронуты принятым решением;

— замена стороны по делу правопреемником;

— привлечение третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета иска;

— привлечение третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета иска;

— установление полномочий сторон.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ лицо может оспорить ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие), если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Только такое лицо может считаться надлежащим истцом (заявителем). В случае подачи иска ненадлежащим истцом (заявителем) судья после рассмотрения дела по существу отказывает в удовлетворении заявленного требования.

Признание ответчика ненадлежащим производится только в силу отсутствия у лица обязанности отвечать по иску. Например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.05.2001 № Ф04/1373-457/А45-2001. Дело по иску о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения направлено на новое рассмотрение, поскольку иск предъявлен не к тому лицу и рассмотрен с участием ненадлежащего ответчика, т. е. арбитражным судом были нарушены нормы процессуального права. Иск был предъявлен к налоговому органу, который был ликвидирован в порядке преобразования Государственной налоговой службы Российской Федерации в Министерство Российской Федерации по налогам и сборам и включения в структуру федеральных

органов исполнительной власти Министерства Российской Федерации по налогам и сборам, и исключения Государственной налоговой службы Российской Федерации Указом Президента РФ от23.12.1998 № 1635 «О Министерстве Российской Федерации по налогам и сборам» (в ред. от 09.08.2000).

Замена ненадлежащего ответчика осуществляется по правилам ст. 47 АПК РФ. Она осуществляется по инициативе истца (заявителя) либо по инициативе суда, но с согласия истца. В случае несогласия истца (заявителя) на замену ответчика суд может с согласия истца привлечь это лицо в качестве второго ответчика. Если истец не согласен на замену ответчика другим лицом или на привлечение этого лица в качестве второго ответчика, арбитражный суд рассматривает дело по предъявленному заявлению.

Здесь следует не путать понятия «соответчик» и «второй ответчик». Основным отличительным признаком является то, что в случаях, когда привлекается второй ответчик, иск удовлетворяется только в отношении одного из ответчиков. При соучастии (когда привлекается соответчик) требование может быть исполнено несколькими соответчиками.

Еще пример. При подаче иска об освобождении имущества от ареста, в том числе произведенного на основании решения налогового органа, нужно учитывать п. 28 постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», в котором говорится, что в случае наложения ареста на имущество, не являющееся собственностью должника и не принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, собственник имущества (законный владелец) вправе обратиться с иском об освобождении имущества от ареста. Таким образом, по делам об освобождении ответчиками выступают «должник, у которого произведен арест имущества, и те организации или лица, в интересах которых наложен арест на имущество».

Согласно ч. 3 ст. 47 АПК РФ после замены ненадлежащего ответчика надлежащим или вступления в дело второго ответчика рассмотрение дела производится с самого начала. Из этого следует, что в указанном случае срок рассмотрения дела исчисляется с момента вынесения арбитражным судом определения о замене ненадлежащего ответчика надлежащим или определения о привлечении надлежащего ответчика в качестве второго ответчика.

Привлечение к делу лиц, чьи права могут быть затронуты принятым решением. Нередко основанием отмены судебных актов является непривлечение к участию в процессе лиц, о правах и обязанностях которых был разрешен вопрос при вынесении ре-

шения по делу либо суд не привлек к рассмотрению дела лиц, прямо указанных в законе.

Например, постановлением ФАС Московского округа от 08.12.2005 № КГ-А40/11982-05 решение суда было отменено по той причине, что оно затрагивало интересы третьего лица, не привлеченного в дело. По материалам дела налогоплательщик обратился в суд о признании незаконными действий налогового органа, выраженных в отказе принять денежные средства от третьего лица — ООО «Фин-проект» в качестве погашения задолженности ОАО «Подольский электромеханический завод» по обязательным платежам. В удовлетворении его требований судом было отказано. Общество «Фин-проект» обжаловало решение суда в связи с тем, что резолютивная часть решения затрагивает его законные права. В результате решение было отменено, а дело направлено на новое рассмотрение.

Предполагается, что при новом рассмотрении ООО «Финпроект» должно быть привлечено в дело третьим лицом, не заявляющим самостоятельные требования.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, не является субъектом спорного материального правоотношения, рассматриваемого по иску истца к ответчику. Данное лицо имеет определенную юридическую заинтересованность в исходе дела (возможность предъявления к нему регрессного иска или иное), поэтому в отношении него судебное решение не выносится.

Третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, не может быть привлечено в процесс. Данный субъект вступает в процесс путем подачи искового заявления. Суд выносит определение о вступлении в дело третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора. Его следует отличать от соистца. Требования соистцов всегда адресованы к ответчику и не исключают друг друга. Иск третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, в отличие от иска соучастников не может быть заявлен совместно с первоначальным иском; требование истца и третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, направленные на один и тот же объект спора, исключают друг друга.

Например, по делу о признании незаконными действий должностных лиц налогового органа, выраженных в отказе засчитать уплаченный налог за налогоплательщика третьим лицом в счет их взаиморасчетов, в дело вступило третье лицо, заявляющее самостоятельные требования на стороне истца. Этим третьим лицом была именно та организация, которая

фактически уплатила налог за налогоплательщика и, вступая в дело, она заявила требование о взыскании прямого ущерба в виде излишне уплаченного налога и процентов за несвоевременный возврат излишне уплаченного налога. Таким образом, требования истца и третьего лица, заявляющего самостоятельные требования, направлены к одному ответчику (налоговому органу), но с разными требованиями. В результате истцу было отказано в удовлетворении его требований, а третьему лицу—частично удовлетворены (постановление ФАС Центрального округа от 18.03.2004 № А62-1452/2003).

В соответствии с ч. 1 ст. 48 АПК РФ замена стороны правопреемником возможна на любой стадии арбитражного процесса, поэтому она может иметь место, в том числе, и при подготовке дела к судебному разбирательству. Замена стороны осуществляется по заявлению как стороны, выбывающей из процесса, так и лица, желающего вступить в процесс в качестве правопреемника. Правопреемство, как правило, связано с реорганизацией юридического лица, уступкой требования, переводом долга, смертью гражданина и другими случаями перемены лиц в обязательствах. Одновременно с ходатайством сторона должна представить документ, подтверждающий правопреемство. Таким документом может быть свидетельство о реорганизации общества, договор уступки прав требований, договор о переводе долга и т. д. Судья выносит определение о замене стороны ее правопреемником, которое может быть обжаловано. Для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил.

Представительство в суде, подтверждение полномочий

В соответствии с ч. 3 ст. 59 АПК РФ представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица.

Согласно ч. 4 ст. 59 АПК РФ представительство юридических лиц осуществляется органом юридического лица, который действует в соответствии с федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами.

Руководитель действует в суде без доверенности. Полномочия руководителей организаций должны подтверждаться документами, удостоверяющими их служебное положение. Такими документами могут быть устав организации либо учредительный договор, решение (протокол) об

избрании руководителя, приказ о назначении на должность руководителя организации, а также иные документы в соответствии с требованиями законов, регулирующих данную организационноправовую форму юридического лица.

От имени ликвидируемых организаций в суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.

Представителем в арбитражном суде может быть дееспособное лицо с надлежащим образом оформленными и подтвержденными полномочиями на ведение дела, за исключением лиц, указанных в ст. 60 АПК РФ, устанавливающей следующий круг лиц, которые не могут быть представителями в арбитражном суде: судьи, следователи, прокуроры, помощники судей и работники аппарата суда, лица, не обладающие полной дееспособностью либо состоящие под опекой или попечительством.

К оформлению полномочий представителей в арбитражном суде АПК РФ предъявляет особые требования. В отличие от суда общей юрисдикции (ст. 53 Гражданского процессуального кодекса РФ, далее — ГК РФ) полномочия лица на представление интересов в арбитражном суде не могут быть выражены устно в судебном заседании.

Полномочия оформляются доверенностью по правилам, установленным ст. 185 ГК РФ и ст. 61 АПК РФ.

Если доверитель хочет уполномочить представителя специальными полномочиями, то они указываются в доверенности. К ним относятся:

— право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска;

— право на передачу дела в третейский суд;

— право на полный или частичный отказ от исковых требований и признания иска;

— право на изменение основания или предмета иска;

— право на заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам;

— право на передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие);

— право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;

— право на обжалование судебного акта арбитражного суда;

— право на получение присужденных денежных средств или иного имущества.

Доверенность, выданная от имени юридического лица, должна содержать дату, место выдачи, паспортные данные представителя, перечень полномочий, срок выдачи (срок действия доверенности не может превышать трех лет, а если срок в

доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года, ст. 186 ГК РФ).

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Право на передоверие должно быть специально указано в доверенности, которая нотариально удостоверяется.

Представитель индивидуального предпринимателя должен действовать на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной, что подтверждается совокупным анализом ч. 4 ст. 61 АПК РФ и п. 3 ст. 29 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ). В Письме пояснено, что не требуется от представителей сторон наличия юридического образования.

Если представителю выдана доверенность иностранным лицом на территории Российской Федерации, то ее оформление полностью определяется российским законодательством. Такая доверенность составляется на русском языке, удостоверяется нотариально либо по месту работы, учебы, стационарного лечения полномочным лицом организации, находящейся на территории Российской Федерации в зависимости от требований ст. 185 ГК РФ.

Если доверенность выдана за границей, то ее оформление производится по правилам страны происхождения с последующей легализацией или проставлением апостиля, если иное не установлено международным договором Российской Федерации (ст. 255 АПК РФ). Здесь следует обратить внимание, что данное правило касается только официальных документов, т. е. выданных государственными органами.

Таким образом, легализации или апостили-рованию не подлежат документы, относящиеся к коммерческой деятельности, но совершенные на этих документах официальные акты должны быть легализованы или апостилированы. Так, Президиумом ВАС РФ была признана надлежаще оформленной доверенность от имени японской компании, подписанная представительным директором. Подпись представительного директора согласно Гаагской конвенции не может быть апостилирована. Проставление апостиля необходимо только на нотариальном акте, удостоверяющем доверенность (постановление Президиума ВАС РФ от 05.10.2004 № 2823/04).

Признание доверенности, выданной компетентным органом иностранного государства российскому гражданину или иностранцу, может быть осуществлено следующими способами:

— путем легализации дипломатической или консульской службой в соответствии со ст. 55 Консульского устава СССР, утвержденного Указом Президиума ВС СССР от 25.06.1976 и в порядке, установленном Инструкцией о консульской легализации, утвержденной МИД СССР от 06.07.1984;

— путем проставления апостиля (штампа, выполненного в форме квадратного клише размером не менее 9 х 9 см) компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен. Документ, на котором проставлен апостиль, может быть использован только в странах — участницах Гаагской конвенции (конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов, заключена в Гааге 5 октября 1961 г.). Подпись, печать или штамп, проставляемые компетентным органом на апостиле, не требуют дальнейшего заверения или легализации. Положения Гаагской конвенции не распространяются на документы, совершенные в дипломатических представительствах или консульских учреждениях, а также документы, имеющие прямое отношение к коммерческим или таможенным операциям;

— путем освобождения от легализации при наличии договоренности между государствами, заключившими международный договор о правовой помощи. Освобождаются от легализации страны — участницы Соглашения стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности». Согласно ст. 6 данного Соглашения документы, выданные или засвидетельствованные учреждением или специально уполномоченным лицом в пределах их компетенции по установленной форме и скрепленные официальной печатью на территории одного из государств — участников СНГ, принимаются на территории других государств — участников СНГ без какого-либо специального удостоверения. Документы, которые на территории одного из государств — участников СНГ рассматриваются как официальные документы, пользуются на территории других государств — участников СНГ доказательственной силой. Участниками указанного Соглашения являются Россия, Белоруссия и Украина (с 19 декабря 1992г.), Узбекистан (с 6 мая 1993 г.), Киргизия (с 19 апреля 1994 г.), Казахстан (с 20 апреля 1994 г.), Армения (с 24 мая 1994 г.), Таджикистан (с 21 ноября 1994 г.), Туркмения (с 23 января 1998 г.).

Доверенность, выданная компетентным органом иностранного государства, должна быть переведена на русский язык, который подлежит

заверению в установленном порядке (ч. 2 ст. 255 АПК РФ). Действующее законодательство устанавливает нотариальный порядок удостоверения. В соответствии со ст. 81 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», утвержденных постановлением ВС РФ от 11.02.1993 № 4462-1 (в ред. от 26.06.2007), нотариус свидетельствует верность перевода с одного языка на другой, если он владеет соответствующими языками. Если нотариус не владеет соответствующими языками, перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус.

Полномочия адвоката подтверждаются в случаях, предусмотренных федеральным законом, ордером на исполнение поручения, выдаваемым соответствующим адвокатским образованием, а в иных случаях — доверенностью (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в ред. от 20.12.2004). Так, согласно чч. 2, 3 ст. 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ) в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо.

Для подтверждения полномочий представителя в судебном заседании лицо, которому выдана доверенность, представляет арбитражному суду в судебном заседании подлинную доверенность. Она приобщается к материалам арбитражного дела или возвращается представителю взамен предъявленной им копии, надлежащим образом заверенной, т. е. копия доверенности, верность которой засвидетельствована нотариусом или арбитражным судом, рассматривающим дело.

В протоколе судебного заседания указываются наименование, номер, дата выдачи представленных суду и предъявленных для обозрения документов, удостоверяющих личность и подтверждающих надлежащие полномочия участвующих в деле лиц и их представителей. В необходимых случаях указываются также сведения о том, кем выданы названные документы (п. 30 Письма № 82).

Содействие лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств, обязанность доказывания

В соответствии с ч. 3 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Однако ч. 5 ст. 200 АПК РФ установлено, что обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом или его должностным лицом оспариваемого акта, решения, совершения действия (бездействия), возлагается на соответствующий орган или должностное лицо.

Сказанное не означает, что налогоплательщик должен вести себя пассивно. Напротив, заинтересованному лицу ничто не препятствует активно доказывать свою невиновность, предъявляя соответствующие доказательства и аргументы. Более того, нужно помнить, что для суда никакие доказательства не имеют заранее установленной силы (ст. 71 АПК РФ). Доказательства должны быть раскрыты лицами, участвующими в деле, в срок, установленный судьей с учетом мнения указанных лиц.

Стороне по делу нужно помнить, что дополнительные доказательства не принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, не обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными (ч. 2 ст. 268 АПК РФ).

Суд имеет право истребовать доказательства по своей инициативе, но только в случае непредставления органами государственной власти, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами доказательств по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений (ч. 5 ст. 66 АПК РФ).

Копии документов, истребованных арбитражным судом по своей инициативе, направляются судом лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют.

Такое требование суд оформляет определением, в котором указывается срок и порядок представления доказательств. Копия определения направляется лицу, у которого истребуется доказательство, а также лицам, участвующим в деле (ч. 6 ст. 66 АПК РФ).

С одной стороны, закон устанавливает право суда, а не обязанность, на истребование доказательства, а с другой стороны, любое решение может быть отменено и направлено на новое рассмотрение, если оно вынесено по неполно выясненным обстоятельствам.

В случае наличия у налогоплательщика трудностей в получении документов судам следует исходить из положений п. 4 ст. 66 АПК РФ, предусматривающего обязанность суда содействовать лицам, участвующим в деле, в получении необходимых доказательств по делу от других лиц. Для этого сторона должна заявить письменно или устно ходатайство об истребовании доказательства. Поскольку в предва-

рительном судебном заседании протокол не ведется и невозможно ходатайство зафиксировать, то оно оформляется письменно. Суд обязан удовлетворить или отказать в удовлетворении ходатайства путем вынесения определения. Если суд сочтет, что доказательств достаточно для вынесения решения либо доказательство не относится к делу или недопустимо, только тогда он может отказать в удовлетворении ходатайства. Даже при отказе суда в удовлетворении ходатайства лицо может заявить это ходатайство снова на стадии судебного разбирательства.

Необоснованный отказ суда в оказании содействия в получении доказательства является основанием к отмене решения. Примером может служить постановление Президиума ВАС РФ от 21.01.2003 по делу № 7116/02. В соответствии с материалами дела видно, что налогоплательщик для подтверждения права на ставку 0 % и налоговые вычеты, предусмотренные п. 4 ст. 165 НК РФ, представил налоговому органу все необходимые документы, кроме грузовых таможенных деклараций. Они имелись только у декларанта и получить их налогоплательщик не мог по независящим от него обстоятельствам. Обжаловав решение налогового органа об отказе в налоговых вычетах, налогоплательщик просил суд оказать содействие в получении этих документов. Однако суд счел доводы налогоплательщика несостоятельными, поскольку перевозчик мог потребовать от отправителей экспортных товаров передачи ему копий таможенных деклараций и отказал в удовлетворении исковых требований. Президиум ВАС РФ отменил решение и направил дело на новое рассмотрение, так как суд первой инстанции нарушил нормы процессуального права в части неоказания содействия в предоставлении доказательств.

В случае неисполнения обязанности представить истребуемое судом доказательство по причинам, признанным арбитражным судом неуважительными, либо неизвещения суда о невозможности представления доказательства вообще или в установленный срок на лицо, от которого истребуется доказательство, судом налагается судебный штраф в порядке и в размерах, которые установлены в гл. 11 АПК РФ. Причем наложение штрафа не освобождает от обязанности предоставить истребуемое доказательство.

Непредставление или несвоевременное представление доказательств по неуважительным причинам, направленные на затягивание процесса, могут расцениваться арбитражным судом как злоупотребление процессуальными правами. В этом случае суд вправе в соответствии с ч. 2 ст. 111 АПК РФ отнести все или часть судебных расходов, независимо от результатов рассмотрения дела, на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами.

Когда лицо, от которого арбитражным судом ис-требуется доказательство, не имеет возможности его представить вообще или представить в установленный судом срок, оно обязано известить об этом суд с указанием причин непредставления в пятидневный срок со дня получения копии определения об истребовании доказательства (ч. 8 ст. 66 АПК РФ).

За неисполнение этой обязанности суд имеет право оштрафовать лицо в порядке и в размерах, установленных ч. 9 ст. 66 гл. 11 АПК РФ.

Примирительные процедуры. Мировое соглашение

В соответствии с ч. 3 ст. 139 АПК РФ мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

При применении указанной нормы необходимо исходить из того, что государственные и иные органы, используя примирительные процедуры, не вправе выходить за пределы полномочий, предоставленных им нормативными правовыми актами, регулирующими их деятельность (п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»).

Статьей 31 и иными статьями НК РФ не предусмотрено право налогового органа на заключение мирового соглашения в связи с уплатой налогов.

Судебная практика подтверждает, что определение суда об утверждении мирового соглашения, заключенного между налоговым органом и налогоплательщиком подлежит отмене (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.12.2003 № А69-883/03-8-Ф02-4285/03-С1).

Предварительное судебное заседание

В предварительном судебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извещением сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его проведения (ст. 136 АПК РФ).

При неявке в предварительное судебное заседание надлежащим образом извещенных истца и (или) ответчика, других заинтересованных лиц, которые могут быть привлечены к участию в деле, заседание проводится в их отсутствии.

Арбитражный суд в предварительном судебном заседании:

1) разрешает ходатайства сторон;

2) определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле;

3) выносит на рассмотрение вопросы, разрешаемые при подготовке дела к судебному разбира-

тельству, и совершает предусмотренные АПК РФ иные процессуальные действия.

В предварительном судебном заседании судья решает вопросы о наличии оснований для приостановления производства по делу (гл. 16 АПК РФ), оставлении заявления без рассмотрения (гл. 17 АПК РФ) и прекращении производства по делу (гл. 18 АПК РФ).

В предварительном судебном заседании стороны вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.

Суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств.

Закон не обязывает суд вести протокол предварительного судебного заседания.

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству.

Копии определения о назначении дела к судебному разбирательству направляются лицам, участвующим в деле.

Проведение предварительного судебного заседания сразу после проведения собеседования со сторонами возможно в том случае, когда стороны извещены о времени и месте проведения этого предварительного судебного заседания (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»).

Напрямую право суда об отложении предварительного заседания не закреплено. А вот о праве суда объявить перерыв указано в п. 4 ст. 136 АПК РФ: «суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств».

Однако суды прибегают не только к объявлению перерыва предварительного судебного заседания, но и к отложению, руководствуясь Рекомендациями по применению нового АПК РФ (Арбитражная практика. 2003. № 4. С. 42), в которых сказано, что «отложение рассмотрения дела в предварительном заседании не противоречит нормам АПК РФ».

В случае неявки судьи должны рассматривать дело в отсутствие не явившейся стороны. Однако на практике, когда в деле нет доказательств надлежащего уведомления стороны, то, ссылаясь на ст. 136 АПК РФ, суд выносит определение о переносе рассмотрение дела.

Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и они не возражают против продолжения рассмотрения

дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, суд завершает предварительное заседание и открывает судебное заседание в первой инстанции.

Судебное разбирательство

Судебное заседание должно вестись при соблюдении порядка, установленного АПК РФ. Лица, присутствующие в зале судебного заседания, обязаны соблюдать установленный порядок. Лицо, нарушающее порядок в судебном заседании или не подчиняющееся законным распоряжениям председательствующего, после предупреждения может быть удалено из зала судебного заседания. Арбитражный суд может подвергнуть лицо, нарушающее порядок в судебном заседании или не подчиняющееся законным распоряжениям председательствующего, судебному штрафу в порядке и в размере, которые установлены в гл. 11 АПК РФ.

При входе судей в зал судебного заседания все присутствующие в зале встают.

Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса обращаются к арбитражному суду со словами: «Уважаемый суд!». Свои объяснения и показания суду, вопросы другим лицам, участвующим в деле, ответы на вопросы они дают стоя. Отступление от этого правила может быть допущено только с разрешения суда. Решение арбитражного суда все находящиеся в зале судебного заседания лица выслушивают стоя.

Судебное заседание с разрешения суда может сопровождаться кино- и фотосъемкой, видеозаписью, трансляцией судебного заседания по радио и телевидению.

Руководствуясь ст. 160 АПК РФ судья с согласия сторон имеет право разделить судебное заседание, если в одном заявлении соединены требование об установлении оснований ответственности ответчика и связанное с ним требование о применении мер ответственности. О рассмотрении дела в раздельных судебных заседаниях выносится определение.

В случае удовлетворения требования об установлении оснований ответственности ответчика арбитражный суд не рассматривает связанное с ним требование о применении мер ответственности и второе судебное заседание не проводит.

В случае удовлетворения требования об установлении оснований ответственности ответчика арбитражный суд сразу же или после перерыва, срок которого не может превышать пяти дней, вправе провести второе судебное заседание и в этом судебном заседании рассмотреть требование о применении мер ответственности, в том числе определить размер взыскиваемой суммы. По результатам рас-

смотрения арбитражный суд принимает решение по всем заявленным требованиям.

Схематично судебное разбирательство складывается из нескольких составных частей: подготовительной части, исследования доказательств, судебных прений и реплик, вынесения судебного решения.

В подготовительной части производится проверка явки сторон и установление полномочий лиц.

В процессе исследования доказательств процедура судебного процесса складывается, как правило, следующим образом:

— истец (заявитель) и/или его представитель заявляет свои требования, обосновывая свою правовую позицию по делу;

— ответчик и/или его представитель дает объяснения по делу, обосновывая свою правовую позицию по делу. Как правило, ответчик выражает свою позицию в отзыве. Причем отзыв ответчик должен направить в арбитражный суд и лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания.

Данное правило, установленное в ст. 131 АПК РФ позволяет истцу (заявителю), другим сторонам по делу при несоблюдении данного требования ответчиком просить суд отложить дело в целях ознакомления и подготовки возражений, особенно когда к отзыву приложены дополнительные документы;

— в случае участия в деле третьих лиц третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора и/или его представитель, дает объяснения по делу. Как правило, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, дают объяснения после истца или ответчика, на чьей стороне участвуют. Однако суд вправе избрать и другой порядок выслушивания третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора;

— другие лица, участвующие в деле, могут задать вопросы лицам, участвующим в деле, после дачи каждым из них объяснений по делу;

— заслушиваются показания свидетелей. Процедура допроса свидетелей не определена законом, но она строится по следующей схеме: установление личности свидетеля (его фамилия, имя, отчество, год рождения, место работы (должность) и жительства, владение языком судопроизводства); предупреждение об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний; рассказ о том, что известно свидетелю по делу; ответы на вопросы. Первым вопросы задает сторона, по инициативе которой был вызван свидетель;

— проводится исследование письменных и вещественных доказательств, оглашаются заклю-

чения экспертизы и, если признано необходимым, допрос эксперта.

После завершения исследования всех доказательств суд переходит к судебным прениям.

Судебные прения состоят из устных выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей. В этих выступлениях они обосновывают свою позицию по делу.

В судебных прениях первыми выступают истец и/или его представитель, затем — третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, ответчик и/или его представитель. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, выступает последним. Участники судебных прений не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, и на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми. После выступления всех участников судебных прений каждый из них вправе выступить с репликами. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и (или) его представителю.

В случае если арбитражный суд во время или после судебных прений признает необходимым выяснить дополнительные обстоятельства или исследовать новые доказательства, суд возобновляет исследование доказательств, на что указывает в протоколе судебного заседания.

После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмотрение дела по существу законченным, и арбитражный суд удаляется для принятия решения в совещательную комнату, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания.

Проверка явки сторон

Подготовительная часть судебного разбирательства начинается открытием судебного заседания, объявлением дела, подлежащего рассмотрению, и проверкой явки лиц в судебное заседание.

Разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбитражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

Стороны вправе известить арбитражный суд о возможности рассмотрения дела в их отсутствии.

Судья в судебном заседании проверяет явку в судебное заседание лиц, участвующих в деле, их представителей и иных участников арбитражного процесса, устанавливает их личность и проверяет полномочия; устанавливает, извещены ли надлежащим образом лица, не явившиеся в судебное

заседание, и какие имеются сведения о причинах их неявки.

На основании ч. 1 ст. 123 АПК РФ лицо, участвующее в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта. В материалах дела должны находиться либо почтовое уведомление, либо расписка в получении копии судебного акта.

Копия судебного акта направляется арбитражным судом по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо путем вручения адресату непосредственно в арбитражном суде или по месту нахождения адресата. На практике судьи направляют судебные извещения по адресу, указанному в иске (заявлении) истцом (заявителем).

В случае изменения своих адресов во время производства по делу эти лица обязаны сообщить о новых адресах арбитражному суду

В случае неуведомления арбитражного суда об изменении почтового адреса копии судебных актов будут направляться по последнему известному арбитражному суду месту нахождения или месту жительства и будут считаться надлежащим образом доставленными, хотя бы адресат по этому адресу более не находится или не проживает. При этом ссылки лица, участвующего в деле, на то, что он не был надлежащим образом извещен о месте и времени судебного заседания и отсутствовал при рассмотрении дела, поскольку находился по другому адресу, в том числе не указанному в учредительных документах, не будут служить основанием для отмены вынесенного судебного решения или постановления.

В случаях, не терпящих отлагательства, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи. В таких случаях на копии переданного текста, остающейся в арбитражном суде, указываются фамилия лица, передавшего этот текст, дата и время его передачи, а также фамилия лица, его принявшего.

В том случае, если судебный акт не вручен и возвращен с отметкой об отсутствии ответчика по указанному адресу, сделанной органом связи на уведомлении о вручении, суд предлагает заявителю представить имеющиеся у него данные об адресе ответчика. Таким документом является выписка из единого реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ). Если в соответствии с данной выпиской адрес стороны не менялся, то сторона считается надлежащим

образом извещенной согласно ст. 123 АПК РФ.

При отложении (переносе) судебного заседания, когда лица, участвующие в деле, присутствуют в зале судебного заседания и могут быть немедленно извещены, то судья предлагает представителям сторон расписаться в протоколе судебного заседания об извещении их о дате либо вручает им под расписку определение об отложении (переносе) судебного заседания.

В целях избежания недобросовестности сторон по уклонению от получения копии судебного определения о назначении дела АПК РФ установил иные случаи, когда лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом (ч. 2 ст. 123 АПК РФ):

1) адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован;

2) несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд;

3) копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации, месту жительства гражданина, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Отказ от получения почтового отправления фиксируется сотрудниками органов почтовой связи в порядке, установленном Правилами оказания услуг почтовой связи, утвержденными постановлением Правительства РФ от 15.04.2005 № 221.

Иностранные физические и юридические лица, участвующие в арбитражном процессе и которые находятся на территории Российской Федерации, извещаются по общим правилам (ч. 5 ст. 121 АПК РФ). Если же указанные лица находятся или проживают вне пределов Российской Федерации, то они извещаются о судебном разбирательстве определением арбитражного суда путем направления поручения в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства (ч. 3 ст. 253 АПК РФ). Порядок извещения иностранных лиц, находящихся вне пределов Российской Федерации, порядок направления и исполнения поручения арбитражного суда определяются международными договорами Российской Федерации (как двусторонними, так и многосторонними), например Гаагской конвенцией от 15.11.1965 о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам. Указанной Конвенцией установлено, что ответчик

должен быть извещен не менее чем за шесть месяцев до даты слушания дела, т. е. не считая времени на перевод соответствующих документов и их доставление ответчику через уполномоченный орган иностранного государства. Общий срок извещения обычно составляет около девяти месяцев. Поэтому, судя по судебной практике, сторона, заинтересованная в ускоренном рассмотрении дела, берется самостоятельно за свой счет извещать сторону, находящуюся в иностранном государстве, более оперативным способом (например, экспресс-почтой). Кроме того, ст. 10 Конвенции позволяет это.

Специальными соглашениями могут устанавливаться сокращенные сроки для извещения лиц, находящихся в иностранных государствах, например, тех лиц, которые происходят из государств СНГ, являющихся участниками Соглашения стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности», ст. 5 которого дает возможность использовать упрощенный вариант извещения.

Дело может быть рассмотрено в отсутствии лиц, участвующих в деле и надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания, если арбитражный суд не признал их явку обязательной.

Арбитражный суд может признать обязательной явку представителей государственных органов, должностных лиц, принявших оспариваемый акт, и вызвать их в судебное заседание для дачи объяснений (исходя из ст. 136 АПК РФ видно, что это правило не распространяется на случаи неявки в предварительное судебное заседание). Об этом указывается в определении о принятии заявления к производству (ст. 127 АПК РФ). Неявка указанных лиц является основанием для наложения штрафа в порядке, предусмотренном гл. 11 АПК РФ.

После проверки явки сторон суд объявляет сторонам право на отвод судьи и арбитражных заседателей.

Далее суд обязан разъяснить лицам, участвующим в деле, и иным участникам арбитражного процесса их процессуальные права и обязанности.

Затем суд удаляет из зала судебного заседания явившихся свидетелей до начала их допроса; предупреждает переводчика об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод, эксперта — за дачу заведомо ложного заключения.

Продолжение следует