С выгоды спросят дорого

Пока одни предприниматели во время кризиса пытаются удержаться на плаву, другие находят в нем новые источники заработка. Работающим вариантом развития могут стать инвестиции, но они должны проводиться с умом, ведь погоня за сверхвыгодой в итоге способна обернуться значительными убытками. О том, как знание федерального закона «О банкротстве» помогает инвесторам минимизировать риски заключения слишком выгодных сделок, рассказывает Давид Кононов, руководитель практики «Сопровождение процедур банкротства и антикризисный консалтинг» компании «Лемчик, Крупский и партнеры».

Руководитель практики «Сопровождение процедур банкротства и антикризисный консалтинг» компании «Лемчик, Крупский и партнеры» Давид Кононов

Фото: Предоставлено «Лемчик, Крупский и Партнеры»

Первый вопрос, который приходит на ум: а зачем инвестору знать этот закон и беспокоиться о банкротстве? Ведь его интересует «живой» бизнес, он движется к амбициозным начинаниям, высокому заработку, и банкротству в точке назначения точно не найдется места. Но нужно понимать, что рано или поздно инвестор соприкасается с банкротством по крайней мере в двух случаях: намеренно — принимая участие в банкротных торгах — или же случайно — нарываясь на неплатежеспособного контрагента.

Кризисные волны, одна за другой накрывающие страну, конечно же, не проходят бесследно. Число банкротов в последние годы неуклонно растет; а поскольку неотъемлемой частью любой процедуры банкротства является продажа имущества с торгов, предложение на этом рынке также увеличивается. При этом купить актив разорившегося предприятия на торгах — достаточно привлекательная перспектива по ряду причин. Во-первых, цены на торгах изначально формируются без НДС, потому что реализация имущества банкрота не облагается налогом. Соответственно, уже на этом этапе появляется возможность сэкономить до 20%. Во-вторых, когда торги переходят в завершающую стадию «публичного предложения», начальная цена снижается, и имущество становится доступным для покупки по цене сильно ниже рыночной. Скидки порой достигают 50–90%.

И, наконец, покупка актива на торгах, то есть в результате организованной конкурентной процедуры, дает инвестору дополнительные гарантии, обеспечивает чистоту сделки. Это означает, что он, как победитель торгов, априори считается добросовестным — такую позицию в определении от 26 мая 2016 года №308-ЭС16–1368 высказал Верховный суд РФ.

Анализируй это

Но даже добросовестный покупатель актива на торгах может сильно обжечься. Дело в специальном регулировании ФЗ «О банкротстве», которое в п. 7.1 ст. 110 предписывает продавать имущество на банкротных торгах по наиболее высокой цене, чтобы кредиторы получили максимальное удовлетворение своих требований. Для достижения указанных целей законодатель четко регламентирует процедуру организации и проведения торгов в банкротстве. Именно поэтому любое нарушение в процедуре торгов может повлечь их недействительность, а затем и возврат купленного актива в собственность банкрота. Заявить о таком нарушении заинтересованные лица могут в течение целого года после подведения результатов торгов, а итоговое решение суда может быть вынесено даже спустя несколько лет. Причем нарушение может быть совсем неочевидным для потенциальных участников.

Пример из практики: в августе 2020 года инвестор купил на банкротных торгах производственно-складской комплекс, заплатив за него 400 млн руб. Через полтора месяца один из кредиторов банкрота обратился с жалобой на торги: кредитору не понравился процесс формирования лотов. Лоты делились на две части — залоговое и незалоговое имущество, при этом такое разделение было утверждено решением суда еще до проведения торгов, но, по мнению кредитора, оно отпугнуло потенциальных покупателей и поспособствовало снижению цены.

Пока жалобу кредитора рассматривали суды, инвестор отремонтировал имущество, затратив дополнительные 300 млн руб. Однако в марте 2022 года Верховный суд РФ согласился с логикой кредитора и признал проведенные торги недействительными (определение от 21 марта №305-ЭС21–21247).

О запрете формировать лоты подобным образом можно узнать, только анализируя судебные акты в рамках дел о банкротстве. Инвестор мог потерять и выплаченные деньги (400 млн руб.), и затраты на ремонт (300 млн руб.), и сам актив, чья стоимость к этому моменту приблизилась к отметке 800 млн руб. Предприниматель фактически оказался на грани банкротства, и большая удача, что история завершилась для него благополучно. Ему удалось договориться с кредиторами, и вместо возврата сторонами всего полученного по сделке суд обязал инвестора внести за актив дополнительную плату в размере 144 млн руб. Таким образом, перед участием в банкротных торгах необходимо детальнейшим образом проанализировать условия их проведения, чтобы убедиться в соблюдении закона со стороны организатора.

Сроков много не бывает

Но что если взаимодействие с банкротом вообще не входит в планы инвестора и торги ему не интересны? Даже в этом случае о законе забывать нельзя.

Специфика Закона о банкротстве в том, что он понимает под сделкой любое действие должника и третьих лиц в отношении его имущества, в том числе по оплате реального обязательства, исполнению решения суда или передаче актива. Такая сделка может иметь место и задолго до возбуждения процедуры банкротства. Стандартный период, который рассматривается в банкротстве как подозрительный, составляет три года до принятия заявления о банкротстве. Сделки, вошедшие в этот временной отрезок, детально исследуются на предмет соблюдения интересов должника и его кредиторов.

Необходимость защиты интересов банкрота и его кредиторов обуславливает наличие в Законе о банкротстве уникальных оснований для оспаривания сделок. К примеру, если у контрагента было несколько кредиторов, но за полгода до банкротства он заплатил только одному — нарушается принцип пропорционального распределения имущества между кредиторами. В течение трех лет до банкротства выплатили дивиденды, после чего средств для выплат другим кредиторам не осталось? Усматривается цель причинения вреда.

Наиболее же актуальное основание — когда должник отдал больше, чем получил взамен. Это те самые «выгодные сделки», которые на самом деле уменьшают реальную стоимость активов должника. Такие сделки могут быть оспорены, если они совершены в течение года до принятия заявления о банкротстве контрагента. А если дело о банкротстве контрагента возбуждается в течение трех месяцев после окончания моратория, этот срок продлевается и год отсчитывается со дня введения моратория на банкротство, то есть с 1 апреля 2022-го.

Возможный вариант из практики. 1 апреля 2021 года инвестор покупает офисное помещение со значительным дисконтом — 40%. Спустя ровно год, 1 апреля 2022-го, правительство РФ вводит всеобщий мораторий на банкротство, который 1 октября прекращает свое действие. Через несколько недель в отношении контрагента возбуждается дело о банкротстве по заявлению одного из кредиторов. Спустя два месяца контрагент попадает в процедуру наблюдения, а еще через семь месяцев — в процедуру конкурсного производства, где у кредиторов есть год на подачу заявления об оспаривании сделок. В таком случае спор о признании недействительной той сделки по продаже офисного помещения, которая заключалась в апреле 2021 года, может быть инициирован до июня 2023 года, то есть спустя даже пару лет. Решение суда ожидается еще позже. И все это время над инвестором будет нависать опасность потери приобретенного актива и существенной доли вложенных в его покупку средств. А с учетом размера дисконта (40%) вероятность признания сделки недействительной очень высока, ведь в качестве стандартного ориентира для проверки существенности расхождения цены продажи с рыночной ценой суды принимают отметку в 20%. Если дисконт меньше, сделку, скорее всего, не оспорят. Если дисконт больше 20% — стоит ждать беды.

Поэтому, совершая слишком выгодную сделку, стоит провести банкротный due diligence и убедиться в платежеспособности контрагента. Обязательно нужно проверить, нет ли у него видимых финансовых проблем (высокая исковая нагрузка, исполнительные производства, намерения о банкротстве и т. д.). А для обоснования цены актива никогда не мешает заказать отчет оценщика — этот документ пригодится в случае возникновения спора.