Теоретико-правовые и практические аспекты охраны прав авторов на служебные произведения

ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ОХРАНЫ ПРАВ АВТОРОВ НА СЛУЖЕБНЫЕ ПРОИЗВЕДЕНИЯ

РОМАНОВА Ирина Николаевна

Аннотация. Результатом интеллектуальной деятельности граждан, занятых в сфере науки, литературы, искусства, является создание ими самых разнообразных служебных произведений. В связи с этим возникают вопросы практической реализации прав на охрану, а, в необходимых случаях, и судебную защиту служебных произведений. Данная статья посвящена определению сущности и выявлению квалифицирующих признаков служебного произведения; исследованию порядка использования работодателем созданного работником служебного произведения; анализу особенностей осуществления и защиты прав граждан, создавших результат интеллектуальной деятельности совместным творческим трудом.

Annotation. The result ofpeople's activity who are involved in the sphere of science, literature, art is the creation of different works by themselves. Because of it there are questions about rights for protection and sometimes even judicial protection of these works. This article is devoted to revealing the essence and the identification of the qualifying signs of such works; research the order of using works created by the employee by the employer of a work; analysis ofpeculiarities of realization and protection of rights of citizens, created the result of intellectual activity with the help ofjoint creative work.

Ключевые слова: должностная инструкция, результат интеллектуальной деятельности работника, служебное произведение, соавторство, трудовой договор, трудовые обязанности работника.

Key words: job description, the result of employee's intellectual activity, work, co-authorship, employment contract, the duties of the employee.

В сложной системе взаимодействия работников и работодателей по поводу использования, охраны и защиты результатов интеллектуальной деятельности работников, а именно создаваемых ими в процессе выполнения трудовой функции самых разнообразных служебных произведений, конфликтные ситуации между двумя ключевыми фигурами трудовой деятельности (работником и работодателем) на сегодняшний день составляют значительный процент в общем количестве всех споров, возникающих в сфере интеллектуальной собственности.

На протяжении почти пятнадцатилетнего периода (начиная с 1993 года) правовое регулирование института служебных произведений в России осуществлялось нормами Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года № 5351-1 (далее - Закон об авторском праве)1, многие

1 Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (ред. от 20.07.2004 г.) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 32. Ст. 1242 (утратил силу с 01.01.2008 г. в связи с принятием Федерального закона Российской Федерации от 18.12.2006 г. № 231-ФЗ).

положения которого в XXI веке уже не способны были адекватно отражать современные реалии и обеспечивать максимальную защиту субъективных прав и законных интересов участников гражданского оборота. Данное обстоятельство обусловило потребность в принятии кардинальных законодательных мер, выразившихся в систематизации «интеллектуального законодательства», результатом чего явилось принятие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)2, с введением в действие которой с 1 января 2008 года были отменены существовавшие ранее нормативно-правовые акты (в их числе и Закон об авторском праве), а также получил обновление целый ряд положений, в той или иной мере затрагивающих сферу интеллектуальной собственности, в том числе и институт служебного произведения.

Несмотря на то что сам институт служебного произведения регламентируется нормами

2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ (ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ. 2006. № 52 (ч. 1). Ст. 5496.

гражданского права, для признания произведения именно служебным между автором такого произведения и работодателем необходимо наличие трудовых отношений, регулируемых трудовым законодательством.

Представляется важным раскрытие и уяснение понятия «служебное произведение». Значение правильного его толкования сложно переоценить, поскольку на практике встречаются случаи обращения граждан, выполняющих определенную работу на основе заключенного с ними гражданско-правового договора, в суд с защитой прав, нарушенных контрагентом, присвоившим себе результаты научной деятельности сотрудника. Наглядной иллюстрацией приведенного положения может послужить следующий пример.

Так, «Стороны» (Образовательное учебное учреждение высшего профессионального образования, в лице Директора - «Заказчик» и гражданин «№> - «Исполнитель»), заключили договор об оказании преподавательских услуг, в период действия которого по просьбе «Заказчика» «Исполнителем», хотя это и не входило в перечень его договорных обязанностей, на добровольных началах была подготовлена база тестовых заданий для использования ее при тестировании студентов в период прохождения данным вузом государственной аккредитации. Причиной обращения «Исполнителя» в суд с требованием о привлечении «Заказчика» к ответственности за «незаконное использование служебного произведения» послужило размещение последним в сети Интернет оферты, условием которой являлась передача на возмездной основе созданной «Исполнителем» базы тестовых заданий неопределенному кругу лиц.

Для правильного разрешения этого и подобного ему спора следует исходить из смысла п. 1 ст. 1295 ГК РФ, в соответствии с которым служебным произведением является произведение науки (наряду с произведением литературы и искусства), при условии, что оно создано в пределах, установленных для данного работника (автора соответствующего произведения) трудовых обязанностей.

Из вышесказанного можно сделать вывод о том, что главными основаниями для придания произведению, созданному работником, статуса служебного являются два условия.

Во-первых, это наличие между работником и работодателем трудовых отношений, которые, в соответствии со ст. 16 Трудового ко-

декса Российской Федерации3, возникают между работником и работодателем на основании заключаемого обязательно в письменной форме трудового договора, составляемого в двух экземплярах и подписываемого обеими сторонами.

Таким образом, заключение трудового договора с работником, в обязанности которого входит создание произведений науки, литературы или искусства, подразумевает, что исключительные права на такие произведения будут принадлежать работодателю автоматически без какой-либо обязательной регистрации.

Однако трудовым договором стороны могут предусмотреть иное, о чем свидетельствует судебная практика по данным вопросам.

Так, Пленум ВС и Пленум ВАС приняли совместное постановление (далее - Постановление) , в котором разъяснили порядок применения отдельных положений ГК РФ, в частности положений о служебном произведении. В п. 39.1 Постановления обращено внимание: вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания произведения. Согласно ст. 1295 ГК РФ под служебным понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Ранее же ст. 14 Закона об авторском праве относила к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя. Изменение определения необходимо понимать следующим образом: словосочетание «служебное задание» было исключено, поскольку исполнение служебного задания включается в служебные обязанности работника, которые, в свою очередь, должны быть перечислены в трудовом договоре.

Во-вторых, для того, чтобы произведение приобрело статус служебного, оно должно

3 Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.

4 Постановление Пленума ВС РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи

с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюл. Верховного Суда Российской Федерации. 2009. № 6.

быть создано в пределах трудовых обязанностей работника. В перечень документов, которые подтверждают факт создания работником произведения в пределах трудовых обязанностей, включены:

- трудовой договор, в котором должны быть четко прописаны основные обязанности, возлагаемые на работника;

- должностная инструкция, предусматривающая в качестве обязанностей работника, в том числе и создание соответствующих служебных произведений;

- иные документы, принятые работодателем в развитие и дополнение положений трудового договора.

Во избежание в дальнейшем спорных ситуаций, которые могут возникнуть в связи с определением статуса созданного работником произведения (служебное или неслужебное), работодателю в каждом конкретном случае необходимо детально прорабатывать и отражать в соответствующих документах максимально полный перечень должностных обязанностей.

Высказываясь по этому поводу, А. Бычков предлагает работодателям разрабатывать локальные акты, регулирующие порядок юридического закрепления прав на служебные произведения. Этими актами должны обеспечиваться контроль за созданием служебного произведения, порядок оформления прав на служебные произведения, документальное оформление перехода прав, контроль за сроком действия исключительного права, учет служебных произведений. Кроме того, многие юристы являются сторонниками того, чтобы заключать договоры гражданско-правового характера, гарантирующие юридическое закрепление исключительных прав на служебные произведения за работодателем .

Данная точка зрения представляется не вполне убедительной, поскольку, по справедливому замечанию Э. Гаврилова и К. Гаврило-ва, в случае, когда предметом трудового договора авторского заказа является создание служебного произведения и отчуждение работодателю исключительного права на это произведение, следует помнить, что отчуждение ра-

ботодателю исключительного права на заказанное служебное произведение презюмирует-ся нормой абз. 1 п. 2 ст. 1295 ГК РФ: исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. В связи с этим переход к работодателю исключительного права на служебное произведение, созданное работником, не должен подтверждаться каким-либо документом: этот переход осуществляется по закону6.

Проанализировав условия, являющиеся главными основаниями для придания произведению, созданному работником, статуса служебного, можно, таким образом, выделить следующие признаки, при наличии которых созданное работником произведение не будет являться служебным.

Во-первых, если произведение науки, литературы или искусства было создано в рамках не трудового, а гражданско-правового договора на создание произведения.

Во-вторых, если создание произведения непосредственно не входило в трудовые обязанности работника.

Таким образом, в рассмотренном случае, в соответствии с п. 39.1 Постановления, исключительное право на созданное произведение науки, литературы или искусства будет принадлежать работнику («Исполнителю») и использование его работодателем («Заказчиком») возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником («Исполнителем») и при условии выплаты ему вознаграждения.

Интересным представляется рассмотрение вопроса о порядке использования работодателем созданного работником служебного произведения. По правилам ст. 1295 ГК РФ работодатель сохраняет право на созданное работником служебное произведение при условии, что данный работодатель в течение трех лет со дня предоставления служебного произведения в его распоряжение начнет использование этого произведения (распространение, публичный показ, воспроизведение и т.п.). Наряду с самостоятельным использованием произведения, работодатель вправе также передать по договору об отчуждении исключительного права

5 Бычков А. Чей рекламный слоган? // ЭЖ-Юрист. 2013. № 8. Тематическое приложение. С. 1.

6 Гаврилов Э., Гаврилов К. Договоры заказа на создание

авторских произведений // Хозяйство и право. 2013. № 3. С. 34.

или лицензионному договору исключительное право на произведение другому лицу либо сообщить автору о сохранении произведения в тайне (если для работодателя представляет интерес охрана научной разработки в качестве секрета производства). В том случае, если работодателем ни одно из трех указанных действий не будет совершено, право на служебное произведение будет принадлежать его автору. Однако при условии, что в отведенный законодателем трехлетний срок работодатель: сам начнет использование служебного произведения; передаст исключительное право другому лицу либо примет решение о сохранении служебного произведения в тайне, автор имеет право на вознаграждение, условия и порядок выплаты которого работодателем определяются договором между ним и работником.

Как верно отмечает Г.А. Лаптев, спорные вопросы, связанные с защитой прав автора, должны рассматриваться в суде. При этом авторское право предусматривает также возможность судебной защиты работодателем прав на созданное работником служебное произведение, поскольку лица, получившие исключительные права на законном основании, становятся правообладателями и получают возможность защищать свои права .

Работодателям необходимо иметь в виду, что условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. При этом выплата вознаграждения производится работодателем даже в тех случаях, когда использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю.

Отдельного внимания заслуживает вопрос о соавторстве при создании служебного произведения. Согласно п. 4 ст. 1228 ГК РФ соавторами являются двое и более граждан (в рассматриваемом случае - сотрудники организации), создавшие результат интеллектуальной деятельности совместным творческим трудом. Для того чтобы работодатель смог приобрести

7 Лаптев Г.А. Некоторые вопросы защиты прав на результаты интеллектуальной деятельности // Гражданское право. 2013. № 3. С. 37.

право на созданное такими работниками произведение, ему необходимо оформить трудовые отношения и служебное задание с каждым из работников.

Стоит отметить, что по правилам ст. 1228 ГК РФ гражданин, который не внес личный творческий вклад в создание результата интеллектуальной деятельности, а лишь оказал его автору техническое (подбор материалов, компьютерная верстка), консультационное, организационное или материальное содействие или помощь, либо только способствовал оформлению прав на такой результат или его использованию, либо лишь осуществлял контроль за выполнением соответствующих работ, этот гражданин не признается соавтором такого результата.

Юридически обеспеченная возможность защиты прав и законных интересов граждан является одним из важнейших признаков правового государства. Интерполируя данное положение на институт интеллектуальной собственности, в частности, на исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, следует отметить, что действующая редакция ГК РФ не содержит специальной нормы, предусматривающей возможность самостоятельной защиты прав лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, однако работа над устранением данного пробела уже ведется. В процессе реформирования гражданского законодательства был принят и ступил в силу целый ряд федеральных законов, вносящих изменения и дополнения в различные гражданско-правовые институты. В настоящее время на рассмотрении Государственной Думы Российской Федерации находится Проект Федерального закона № 47538-6/7 «О внесении изменений в части вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»8, который предусматривает, наряду с рядом других изменений, также изменения в действующие положения части четвертой ГК РФ о совместном использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Так, в упомянутом проекте п. 3 ст. 1229 ГК РФ дополнен

8 Проект Федерального закона № 47538-6/7 «О внесении изменений в части вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

подп. 4 следующего содержания: «Каждый из правообладателей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации». Данный подход законодателя представляется совершенно обоснованным, поскольку с введением подп. 4 п. 3

ст. 1229 ГК РФ в действие правообладателям, которым исключительное право принадлежит совместно, будет предоставлена возможность совершать самостоятельные действия в защиту своих нарушенных прав вне зависимости от волевой направленности действий других правообладателей.