История развития брачно-семейных отношений международного характера

Писарчик С.Ю.

ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ МЕЖДУНАРОДНОГО ХАРАКТЕРА

Pisarchik S. Y.

THE HISTORY OF DEVELOPMENT OF MARRIAGE AND FAMILY RELATIONS OF INTERNATIONAL NATURE

Ключевые слова: семейное законодательство, институт брака, международный аспект брачных отношений.

Key words: family law, institution of marriage, international aspect of conjugal relationships.

Аннотация

В статье рассматривается становление брачно-семейных отношений и законодательства в европейском и мусульманском праве.

Abstract

The article deals with the formation of conjugal and family relationships and in European and Moslem law.

За всю историю человечества ни одна нация, ни одна общность не смогли обойтись без семьи. Семья - одна из величайших ценностей, созданных человечеством за всю

у

историю своего существования . В ее позитивном развитии, сохранении и упрочении заинтересовано общество и государство; в крепкой, надежной семье нуждается каждый человек независимо от возраста.

В сфере брака и семьи в настоящее время идет стремительное развитие отношений, имеющих международный характер. В XXI столетии многие семьи в юридическом аспекте уже давно имеют в своем составе так называемый «иностранный элемент»2. Об этом свидетельствуют данные, приводимые социологами и психологами, исследующими проблему распространения смешанных браков в России .

Что касается россиян, то причины, по которым наши граждане переселяются на постоянное место жительства за границу, в том числе в результате заключения брака с иностранными гражданами, разнообразны. Сюда относятся и расширение контактов с иностранными гражданами, невозможность найти достойного партнера для брака в России и так далее. Немаловажную роль играют и экономические мотивы, поскольку не секрет, что уровень жизни в так называемых развитых странах выше, чем в России4.

Все это стало причиной того, что все чаще заключаются браки с иностранцами и создаются семьи, члены которых имеют различное гражданство или живут не в своем отечестве. Условия заключения таких браков, личные и имущественные отношения между супругами, подписание брачных договоров, установление и оспаривание отцовства, расторжение брака, раздел имущества супругов и определение судьбы общих детей, взыскание алиментов на ребенка за границей, усыновление детей иностранцами и переезд их вместе с усыновителями в другую страну - все это весьма актуальные в наше время ситуации.

1 См.: Ильина О.Ю. Проблемы интереса в семейном праве Российской Федерации // Консультант Плюс: Версия Проф / ООО «ИнфоЛада». - Тольятти, 2011.

2 См.: Федосеева Г.Ю. Брачно-семейные отношения как объект международного частного права Российской Федерации: афтореф. дис. ...д-ра юрид. наук. - М., - С. 3.

3 См.: Федосеева Г.Ю. Указ. соч. С. 3.

4 См. в частности: Гришаев С.П. Семейные правоотношения с участием иностранных граждан // Консультант Плюс: Версия Проф / ООО «ИнфоЛада». - Тольятти, 2011.

Однако, для того чтобы понять тенденции развития брачно-семейных отношений и выявить проблемы правового регулирования данного вопроса, необходимо обратится к истории его развития.

Начнём с эндогамного брака, который преобладал в доиндустриальных обществах5. Как отмечает Ф.И. Шарков « .в соответствии с его нормами и предписаниями заключить брак могли только мужчины и женщины, принадлежащие к одной и той же социальной группе или общине. »6. В частности, в Древней Индии господствующая религиозная традиция запрещала браки между представителями различных каст.

Что касается Древнего Египта, то греко-египетский брак рассматривается как область культурного сближения греков и египтян на обыденном его уровне. Появление греко-египетских семей в эллинистическую эпоху было новым явлением для Египта. Несмотря на провозглашенный Птолемеями в начале III в. до н.э. запрет на смешанные браки граждан полисов и египетских женщин, который был законодательно оформлен в конституции, как Навкратиса, так и Александрии, ассимиляция греко-египетского населения, проживавшего на одних и тех же территориях, была неизбежна7. Папирусы свидетельствуют о наличии легальных смешанных браков уже в середине III в. до н.э. и увеличении их количества во II в. до н.э., что явилось следствием политики Птолемеев, направленной на синкретизацию греческих и египетских традиций бракосочетания. С помощью смешанных браков претворялась в жизнь космополитическая идея Александра Македонского, поскольку такие браки естественным образом способствовали нивелированию внутренних противоречий между греками и египтянами уже ко II в. до н.э., став способом культурного сближения греков и египтян на уровне быта8.

Что касается Древнего Рима, то здесь существовали свои ограничения в отношении вступления в брак, в частности, З.М. Черниловский писал: « ... вплоть до 445 г., т.е. до закона Канулея, брачные отношения были невозможны между патрициями и плебеями. Неуклонно соблюдался запрет на брак между римским гражданином и перегринкой (и наоборот). »9.

В Средние века и эпоху Возрождения интерес к интернациональным бракам был

продиктован социально-экономическими интересами. Для аристократии брак был

политическим актом, лучшим средством увеличить своё влияние и могущество. То же

отношение к браку существовало и среди цеховых мастеров средневековых городов и 10

купечества .

Исследуя древнееврейское общество, можно сказать о том, что смешанные браки в

11

нём конечно имелись, но не поощрялись . До сих пор этот вопрос вызывает в иудейской среде серьёзнейшие разногласия. В частности, для евреев-ортодоксов брак между евреем (еврейкой) и нееврейкой (неевреем) является недействительным, даже если он скреплён официальным гражданским актом страны проживания. Человек, состоящий в таком браке является неженатым, а статус ребёнка зависит от национальности матери12.

Сведения о семейном укладе народов, населявших территорию России до принятия христианства, весьма немногочисленны и отрывисты. В различных источниках, как пишет

5 См.: Шарков Ф.И. Социология: теория и методы: учебник. - М.: Экзамен, 2007. - С. 79.

6 Там же. - С. 80.

7 См.: Басалова Н.С. Социум Птолемеевского Египта как культурно-исторический феномен: автореф. дис. ...канд. культурологи. - Ярославль., 2004. - С. 12.

8 Там же. - С. 13.

9 Черниловский З.М. Римское частное право: элементарный курс. - М.: Новый Юрист, 1997. - С. 7273.

10 См.: Лукьянова И.Е., Прохорова Э.М., Шиповская Л.П. Семьеведение: учеб. пособие / Под ред. Е.А. Сигиды. - М.: ИНФРА-М, 2010. - С. 35.

11 Там же. С. 43.

12 См.: Религиоведение: учебное пособие. 5-е изд., стер. / Научный редактор д.ф.н., проф. А.В. Солдатов. - СПб.: Лань, 2004. - С. 213.

М.В. Антокольская « .содержатся указания на несколько способов заключения брака. Среди них наиболее древний - похищение невесты женихом без её согласия».13 Такой способ заключения брака часто практиковался между славянскими племенами, однако, постепенно увозу невесты начинает предшествовать сговор с ней14. С принятием христианства на Руси происходит рецепция византийского брачно-семейного законодательства, основанного на канонических представлениях о браке. Начинает действовать «Номоканон» - собрание канонических правил и светских постановлений византийских императоров, в последующем дополненное постановлениями русских князей. Русский перевод «Номоканона» с этими дополнениями получил название «Кормчая книга»15.

В 1721 году православные христиане в России впервые получили возможность вступать в браки с христианами других конфессий. Данное нововведение было связано с тем, что после войны России со Швецией Пётр I хотел поселить пленных шведов в Сибири и привлечь их к её освоению, дав им российское гражданство. Однако, по законам того времени они не могли вступать в брак с православными, не приняв предварительно православную веру. «В связи с этим, - пишет М.В. Антокольская, - было установлено правило о том, что христианин другой конфессии вправе вступить в брак с православным, дав подписку о том, что он не будет совращать православного супруга в свою веру и обязуется воспитывать детей в православии».16

Дореволюционная Россия так и не дошла до создания единого для всех подданных

законодательства о браке. Российское брачное законодательство, как светское, так и

каноническое, строилось на основе религиозных правил. Поэтому лица разных

вероисповеданий и конфессий попадали под действие различных законов в зависимости

от предписаний своей религии17. С одной стороны, это было свидетельством

веротерпимости (гораздо хуже было бы навязывание всему населению империи

православных представлений о браке), с другой стороны, на рубеже XIX - XX веков

началась настоятельно ощущаться потребность в хотя бы альтернативном едином

светском законодательстве, допускающем браки между лицами разных религий, развод по

18

взаимному согласию в светском органе и так далее . Можно сказать, что другой формы брака, кроме церковной, российское законодательство того времени не знало. При отсутствии церковного оформления брак рассматривался как незаконное сожительство. Это правило распространялось на русских подданных даже тогда, когда они заключали брак в другом государстве, где признавался гражданский брак. Но, русская подданная, вышедшая замуж за иностранца, как пишет А.М. Нечаева « .в отечестве которого имеет силу гражданский брак, и не обвенчанная. »19, считалась в законном браке и с точки зрения русских законов, так как вступление в брак с иностранцем влекло за собой потерю подданства20. Причисление детей к тому или иному вероисповеданию находилось в известной зависимости от вероисповедания родителей. Например, в Пруссии, при смешанных браках родителей, если между ними не было согласия относительно религиозного воспитания детей, решающий голос принадлежал отцу (что касается

13 Антокольская М.В. Семейное право: учебник. - Изд. 2-е, перераб. и доп. - М.: Юристь, 2003. - С.

46.

14 Там же. - С. 46.

15 Семейное право: учебник для студентов вузов / под ред. П.В. Алексия, И.В. Петрова. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. - С. 43.

16 Антокольская М.В Указ. соч. С. 53-54.

17 Там же. С. 56.

18 Там же. С. 56.

19 Нечаева А.М. Семейное право: учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2005. - С. 45.

20 См.: Нечаева А.М. Указ.соч. С. 45.

незаконнорожденных детей - матери) с правом ребёнка, по достижении им 14-летнего возраста, самому избрать вероисповедание21.

Отсутствие единообразия в международном брачно-семейном законодательстве породило проблему так называемых «хромающих браков»22 - браков, признаваемых в одном государстве и не признаваемых в другом. Надо сказать, что данная проблема существует до сих пор. Однако государства предпринимали и предпринимают попытки унифицировать отдельные институты в семейном праве. Одной из таких попыток стало принятие в 1902-

1905 годах серии Гаагских конвенций: о браке, разводе и судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними, попечительстве над несовершеннолетними. Уже сам факт появления в начале XX столетия международных конвенций имел большое значение. Подобная унификация показала реальные возможности государств в достижении компромисса и в этой, казалось бы, недоступной для единообразного регулирования сфере23.

Что касается СССР, то Указом Президиума Верховного Совета СССР от 15 февраля 1947 г. "О воспрещении браков между гражданами СССР и иностранцами" интернациональные браки были запрещены24. Длилось это не долго, всего лишь до 1953 года и было продиктовано сугубо политическими соображениями.

На мировой арене вслед за конвенциями 1902-1905 годов, которые, не получили широкого признания , появились другие Гаагские конвенции: Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г.; Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г.; Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г.; Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.; Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г. (которая была подписана Россией в 2000г.); Гаагская конвенция о международной защите совершеннолетних 2000 г. Однако, универсальная унификация, как отмечает Г.К. Дмитриева « .не стала эффективным регулятором брачно-семейных отношений международного характера. Значительно результативнее оказалась региональная унификация, осуществляемая на разных континентах»26.

Одной из первых региональных унификаций стала унификация брачно-семейного законодательства стран Латинской Америки, завершившаяся принятием в 1928 году кодекса Бустаманте.

Между государствами - членами СНГ унификация коллизионных норм семейного права была осуществлена в результате принятия в 1993 году Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (известная как Конвенция стран СНГ 1993 года).

С 1 марта 1996 года в России действует новый Семейный кодекс, принятый в 1995 году, включающий раздел VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства", где

21 См.: Загоровский А.И. Фрагмент книги «Курс Семейного права» // Семейное и жилищное право. -2008. - № 1. - С. 47.

22 См.: Международное частное право: учеб. / Л.П.Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.Л. Дмитриева [и др.]; отв. ред. Г.К. Дмитриева. - 2-е изд. перераб. и доп. - М.: Проспект, 2008. - С. 574.

23 Там же. С. 574.

24 См.: Антокольская М.В. Указ. соч. С. 77.

25 См.: Дмитриева Г.К. Указ. соч. С. 574.

26 Там же. С. 575.

сформулированы коллизионные нормы о заключении брака, признании его недействительным, расторжении брака, о личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях супругов, установлении и оспаривании отцовства (материнства), правах и обязанностях родителей и детей, алиментных обязательствах совершеннолетних детей и других членов семьи, усыновлении. Пробелы в регулировании СК РФ восполняются также путем применения норм гражданского законодательства в соответствии со ст. 4 СК РФ, допускающей такое применение, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Возможно применение норм гражданского права и по аналогии (ст. 5 СК РФ). Следует отметить, что в отдельных случаях участники семейных правоотношений имеют право выбора законодательства, подлежащего применению. Так, действующий в настоящее время СК РФ закрепляет правило, согласно которому при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов (п. 2 ст. 161). Очевидно, наличие подобного правила обусловлено тем, что оба указанных договора являются по своей сути гражданскими, а для гражданских правоотношений характерна возможность выбора, как условий договора, так и применимого права. Наряду с СК РФ правила, имеющие значение

для регулирования семейных отношений, содержатся в федеральных законах от 15 ноября 1997 г. "Об актах гражданского состояния", от 31 мая 2002 г. "О гражданстве Российской Федерации", а также в ряде других актов, в частности в Положении о Консульском учреждении Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ 5 ноября 1998 г.

Все вышесказанное вызывает необходимость в более углубленном изучении, как норм семейного права зарубежных государств, так и соответствующих международных соглашений в области семейного права, участником которых является Российская Федерация.

Следует отметить, что гораздо чаще вступают в брак с иностранными гражданами

женщины, чем мужчины. Об этом свидетельствует и то, что все чаще, как в наших, так и

иностранных газетах можно встретить объявления наших женщин, желающих найти себе

~27

спутника жизни за границей .

Желанием найти более легкие условия жизни за границей руководствуются и

многие семьи28. Значительная часть из них имеет детей в подростковом возрасте. При

этом гражданство государства, в которое они переехали на постоянное жительство, им

предоставляется не сразу, а иногда спустя несколько лет. В течение этого времени они

являются людьми без гражданства, если за ними не сохранилось гражданство Российской

Федерации или других государств СНГ. Тем временем жизнь идет своим чередом, дети

подрастают и достигают возраста брачного совершеннолетия. Возникает проблема

вступления в брак. Часто получается так, что ни родители, ни их дети совершенно не

знают семейного законодательства страны, в которую они переехали на постоянное место 29

жительства . В данных обстоятельствах возникает множество вопросов о том, законодательство какой страны применяется при регулировании таких отношений. Сложность их правового регулирования заключается в том, что семейные отношения с участием иностранцев связаны сразу с двумя, а иногда и с несколькими государствами и, соответственно, с двумя или несколькими правовыми системами, часто по-разному решающими вопросы брака и семьи.

27 См : Гришаев С.П. Семейные правоотношения с участием иностранных граждан // Консультант Плюс: Версия Проф / ООО «ИнфоЛада». - Тольятти, 2011.

28 Там же.

29 Там же.

Поскольку в СК РФ содержатся и коллизионные нормы семейного права, возникает вопрос об их соотношении с коллизионными нормами международного частного права, помещенными в разделе VI части третьей ГК РФ, принятого в 2001 году. В последнем есть ряд правил общего характера, отсутствующих в Семейном кодексе, но необходимых для правильного определения действия коллизионных норм семейного права. В частности, речь идет о таких понятиях, как оговорка о публичном порядке, личный закон иностранного гражданина и других.

В настоящее время в Италии, Испании, Португалии, Бразилии, Аргентине и других латиноамериканских странах заключение брака формально допускается как в гражданской, так и церковной формах (в последнем случае при условии обязательного последующего уведомления государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания). Однако с учетом той роли, которую играет католическая церковь в этих странах, церковная форма брака, по существу, является обязательной для лиц католического вероисповедания, которые составляют там большинство населения. Есть и такие государства, в которых заключение брака возможно лишь в церковной форме (Греция, Кипр)3 .

В одних странах имеются ограничения для женщин, вступающих в брак: они могут вступать в брак только по истечении определенного периода времени после развода или смерти мужа, в других странах такие ограничения не установлены.

Имеются страны, в которых установлены ограничения или особые условия для вступления в брак их граждан с иностранцами (Дания, Туркмения)31.

Законодательство большинства государств исходит из принципа моногамии, однако в странах, относящихся к мусульманскому миру, характерной особенностью в области семейных отношений является полигамия (многоженство), однако, для женщин-мусульманок установлено такое условие: они не могут выйти замуж за немусульманина. Так, самой большой проблемой, о чем свидетельствует практика заключения браков российских гражданок с мужчинами-мусульманами, становится проблема судьбы детей от такого брака. В Алжире, Сирии, Иордании и в ряде других стран в случае развода дети

32

должны остаться с отцом .

В отдельных странах Азии и Африки признается многоженство (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Законодательству и практике ряда стран

известны расовые ограничения; не допускаются браки между людьми разной расы или

33

разного вероисповедания .

Говоря о тенденциях развития брачно-семейного законодательства можно сказать следующее: со второй половины XX века под воздействием общественно - экономических сдвигов в странах Европы, так же как и в России, наблюдаются значительные изменения в социально - демографической структуре населения. Падает рождаемость, изменяются отношения внутри семьи, отношения между полами, происходит процесс старения населения34. Так как брачно-семейная система является проекцией общественной системы, то по мере общественных изменений меняется и социальный облик семьи35. Все больше людей в странах Европы и России предпочитают жить, не связывая себя браком36.

30 См.: Алексий П.В., Петров И.В. Указ. соч. - С. 62.

31 Там же. - С. 62.

32 См.: Борминская Д.С. Новые тенденции в развитии мусульманского семейного права на примере Семейного кодекса Королевства Марокко 2004г. // Семейное и жилищное право. - 2009. - С. 3-14.

33 См. в частности: Алексий П.В., Петров И.В. Указ. соч. - С. 62-67.

34 См.: Борминская Д.С. Новые тенденции в развитии семейного права: внебрачные союзы на примере отдельных европейских стран // Семейное и жилищное право. - 2007. - № 2. - С. 19.

35 Там же. - С. 19.

36 Там же. - С. 19.

Хотелось бы также отметить, что в последнее время пристальное внимание

уделяется проблемам конвергенции и унификации семейного права37. Конвергенцию в

самом общем смысле можно представить как интеграцию достоинств и позитивных

разработок различных правовых систем38. Возрастающий интерес к семейному праву в

сравнительном аспекте объясняется не только сближением правовых систем

современности в целом, но и перспективами дальнейшего расширения Европейского

Союза в частности39.

т-г 40

По мнению ряда ученых , с которыми можно согласиться, развитие семейного права с конца Средневековья и до настоящего времени может быть представлено как постепенный отказ от идей канонического семейного права и было, как пишет О.Ю. Валько « .по существу одинаковым по содержанию во всех европейских странах и происходило под влиянием одинаковых либеральных идей»41. Общей тенденцией этого процесса был постепенный переход от трансличного к личностно - ориентированному семейному праву42. Движущими силами - распространение понятий и отношений личной свободы, независимости и равенства мужчины и женщины43.

37 См. подробнее: Валько О.Ю. Влияние процессов конвергенции на сферу семейного права // Семейное и жилищное право. - 2008. - № 1. - С. 11.

38 Там же. - С. 11.

39 Там же. - С. 12.

40 См.: Валько О.Ю. Указ. соч. - С. 12.

41 Там же. - С. 12.

42 Там же. - С. 12.

43 См.: Antokolskaia M.V. The Process of Modernisation of Family Law in Eastern and Western Europe Difference in Timing, Resemblance in Substance // Electronic Journal of Comparative Law. 2000. Vol. 4.2 // http: ejcl.org / 42.