Контактные и заочные акты-документы как инструмент непосредственной реализации прав и свобод личности

УДК 340

КОНТАКТНЫЕ И ЗАОЧНЫЕ АКТЫ-ДОКУМЕНТЫ КАК ИНСТРУМЕНТ НЕПОСРЕДСТВЕННОЙ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВ И СВОБОД ЛИЧНОСТИ

© Кира Дмитриевна БОНДАРЕНКО

Тамбовский государственный университет им. Г.Р. Державина, г. Тамбов, Российская Федерация, аспирант кафедры теории государства и права, e-mail: firsova_84@mail.ru

Анализируются межличностные акты-документы, которые являются самостоятельными волеизъявлениями субъектов правоотношений в рамках непосредственного механизма реализации прав человека. Утверждается, что заочные и контактные акты-документы являются видами актов-документов, которые составляют элементный состав механизма непосредственной реализации прав и свобод личности. Определяется их сущность, признаки, виды и участники, использующие данные акты.

Ключевые слова: правореализующие акты-документы; заочные акты; контактные акты; реализация прав личности; механизм непосредственной реализации; субъекты правоотношений.

Право имеет смысл и ценность для личности, общества, если оно реализуется. Если же право не претворяется в жизнь, оно неизбежно омертвляется. Главное назначение норм права состоит в том, что они помогают определить содержание прав и свобод субъектов и тем самым способствуют их реализации.

Под реализацией права понимают претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных организаций, должностных лиц, общественных органов и граждан).

Реализация прав, как процесс их воплощения в жизнь, включает в себя юридические механизмы реализации права и формы непосредственной реализации прав и свобод, когда фактические жизненные отношения обретают юридическую форму [1, с. 17]. Так,

О.В. Белянская определяет механизм непосредственной реализации прав и свобод личности как «комплекс правовых средств, а также самостоятельных действий личности по реализации своих прав и свобод с целью их более полного и эффективного использования». Ученый также считает, что структу-

ра названного механизма включает в себя следующие элементы: правовые нормы;

юридические факты; деятельность личности по осуществлению своего права; охрану и защиту прав личности, включая самозащиту; процедуры; гарантии [2, с. 66].

В целом соглашаясь с наличием данных элементов, считаем, что необходимо выделить еще один элемент механизма - правореализующие акты-документы, с помощью которых человек может непосредственно воплотить свои потребности и интересы.

Термин «акт» в сфере права имеет два значения: а) правомерного действия; б) документа, в котором выражаются и закрепляются результаты тех или иных действий.

Н.Н. Исаков полагает, что документальные акты являются юридическими документами, внешней формой права, которая предполагает: построение акта согласно правилам юридической техники; формирование правил поведения длительного или разового характера; нормативный язык; использование специфических юридических понятий и предметов; соблюдение обязательных реквизитов [3].

Правореализующие акты-документы,

существующие в рамках механизма непосредственной реализации прав личности можно классифицировать по ряду признаков:

- по форме выражения: устные и письменные;

- по субъектному составу: индивидуальные и коллективные;

- по характеру субъектов-участников правоотношения: с государственными органами и должностными лицами, с юридическими лицами и с физическими лицами;

- по правовому статусу: правоустанавливающие, обязывающие, запрещающие, ограничивающие и гарантирующие;

- по содержанию правомочий волеизъ-

явителя: авторские, представительские и

свидетельские;

- по способу взаимодействия участников правоотношения: непосредственно-контактные и заочные (бесконтактные).

Данная статья посвящена специфическим особенностям непосредственно-контактных и заочных актов-документов, как вида правореализующих актов-документов -элемента механизма непосредственной реализации прав и свобод личности. Отметим, что данная терминология, обозначающая вид

правореализующих актов-документов нетрадиционная, поэтому мы не претендуем на бесспорность нашей классификации и терминологии.

Непосредственно реализовать свои права участник механизма непосредственной реализации прав и свобод личности может посредством любого из гражданско-правовых договоров или трудового договора. Соответственно, самыми распространенными актами-документами в правоотношениях рассматриваемой нами категории классификации являются контактные.

В трудовом договоре, заключенном между работником и работодателем - физическим лицом, определяется режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков, сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат.

Работодатели - физические лица могут заключать трудовые договоры с работниками в целях осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели), а также личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства. В качестве работодателей - физических лиц могут быть частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

Работник, поступающий на работу к работодателю - физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, должен знать, что документом, подтверждающим время его работы у работодателя, является письменный трудовой договор. Работодатель - физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, не вправе производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые [4, с. 50].

Еще как один из примеров контактных актов-документов при взаимодействии участников правоотношений мы можем наблюдать на стадии создания и управления юридического лица. Так, согласно п. 5. ст. 11 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяю-

щий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества [5].

Также, согласно п. 1. ст. 16 данного закона, каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

При изучении заочных или бесконтактных способов взаимодействия участников механизма непосредственной реализации прав и свобод личности, находящих свое воплощение в правореализующих актах-документах, мы наблюдаем их огромное разнообразие.

Современное развитие информационных технологий, прежде всего компьютерных, дает возможность посредством заключения договоров осуществлять контакты между производителями (продавцами) различных товаров и услуг и их покупателями и потребителями в форме электронной торговли.

Электронная торговля представляет собой совокупность сделок купли-продажи товаров и услуг, а также сделок по подготовке и обеспечению купли-продажи, которые осуществляются на мировом товарном рынке и рынках отдельных стран с помощью электронных средств связи через Интернет или другие электронные сети [6, с. 283].

Одной из особенностей правоотношений при заключении договоров с использованием электронных средств связи является обязательное участие в этих отношениях информационных посредников - провайдеров.

П.Д. Барановский определяет провайдеров как «специализированные организации (или индивидуальные предприниматели), оказывающие услуги по доступу в Сеть, размещению и передаче информации в Сети, которые не инициируют интернет-отношения, не выбирают содержание передаваемой информации и ее получателя, и не влияют на содержание информации» [7, с. 32].

Заключение договора в Интернете, как правило, осуществляется не самими сторонами, а с привлечением третьих лиц. Такие субъекты могут играть самую различную роль в процессе заключения договора. Заключение договора в сети через представителя в собственном, юридическом смысле этого слова как лица, оказывающего юридические услуги, происходит довольно редко. Посредники обычно оказывают услуги фактические, причем характер этих услуг может быть самым разнообразным. Деятельность посредника может сводиться к простой передаче информации между лицами, ведущими переговоры: это может быть почтовая служба, служба коротких сообщений и т. п.

Участие посредника может быть направлено на обеспечение технической совместимости сторон - путем поддержки используемых сторонами средств обмена данными, защиты информации, электронной подписи. Наконец, роль посредника может выражаться в обеспечении доступа к ресурсам Интернета.

В отличие от представителей, оказывающих юридические услуги по заключению договоров, фактических посредников гражданское право не признает участвующими в правоотношениях сторон по договору. Тем не менее, многие исследователи говорят и об участии посредников, оказывающих фактические услуги, в правоотношениях сторон - в рамках т. н. электронного обмена данными.

В наше время высоких технологий мобильный телефон уже давно используется, в т. ч. как средство получения различного рода электронных товаров и услуг (далее -SMS-услуги). Большинство развлекательных телепрограмм, журналов и иных средств массовой информации «заваливают» потребителя предложениями приобрести мелодии, картинки, игры для сотовых телефонов, гороскопы и т. п. путем направления SMS-сообщений.

Мы предлагаем рассматривать SMS-сообщения как бесконтактные электронные акты-документы, являющиеся элементом в механизме непосредственной реализации прав и свобод личности.

Для получения какой-либо SMS-услуги пользователю мобильной связи достаточно направить на указанный номер определенное SMS-сообщение (запрос), в ответ на которое приходит SMS с заказанной мелодией, кар-

тинкой или с WAP-ссылкой для загрузки контента через WAP-интернет. При этом стоимость отправляемого абонентом короткого текстового сообщения значительно превышает установленный оператором связи тариф согласно тарифному плану и может доходить до нескольких десятков рублей. При получении подобных SMS-услуг нередко бывает, что с лицевого счета абонента при отправке SMS списывается сумма больше заявленной в предложении об оказании SMS-услуги. Нередки также случаи, когда полученный объект услуги не соответствует заявленным параметрам. Например, абонент заказывает определенную полифоническую мелодию, а в ответ получает лишь набор звуков, отдаленно напоминающий выбранный фрагмент музыкального произведения и не имеющий ничего общего с полифонией. Бывают и ситуации, когда ответное SMS-сообщение вообще не приходит или приходит, но картинка или мелодия не открывается и не может быть использована по назначению потребителем.

Для проведения правового анализа рассматриваемых отношений, в первую очередь, необходимо определить, какого рода возникают правоотношения в связи с отправлением абонентами мобильных операторов SMS-сообщений для получения электронных товаров или услуг. Подавляющее большинство пользователей мобильной связи полагают, что путем направления SMS-сообщения происходит оплата получаемых картинок и мелодий, т. е. SMS выполняет не только функцию запроса к услуге, но и выступает в качестве своеобразного средства платежа. Если исходить из данной точки зрения, то между абонентом и компанией - поставщиком картинок и мелодий складываются отношения купли-продажи.

Рассмотрим природу такого явления, как SMS-сообщение. Это короткое текстовое сообщение в электронной форме, передача которого осуществляется посредством сотовой связи. Отправление абонентом SMS означает оказание оператором сотовой связи услуги связи абоненту в виде передачи данного сообщения другому абоненту. Практически все операторы сотовой связи используют авансовую систему оплаты своих услуг. Согласно п. 35 Постановления Правительства РФ от 25 мая 2005 г. № 328 «Об утверждении пра-

вил оказания услуг подвижной связи» при оплате услуг подвижной связи посредством авансового платежа осуществляется внесение определенных денежных сумм на лицевой счет абонента, с которого оператор связи снимает платежи за оказанные абоненту услуги подвижной связи. Иными словами, внесенная абонентом сумма учитывается оператором связи на лицевом счете абонента.

Исходя из вышеизложенного следует: во-первых, отправка БМБ-сообщений -это заочные взаимоотношения оператора сотовой связи и абонента (приобретателя БМБ-услуг); во-вторых, при отправке БМБ-сообщения никакого перечисления денежных средств, т. е. оплаты БМБ-услуг, не происходит, т. к. уменьшение размера баланса лицевого счета абонента говорит только об уменьшении доступного объема услуг сотовой связи.

Из содержания изложенных правоотношений вытекает, что контент-провайдер обязуется производить исполнение своего обязательства (оказание БМБ-услуги) не оператору сотовой связи, а его абонентам (третьим лицам), которые имеют право требовать данного исполнения путем направления БМБ-сообщений (запросов к услуге). Из данного факта следует, что предложения приобрести картинку, мелодию для сотового телефона или иной контент путем направления БМБ-сообщения на короткий номер, которые мы так часто видим по телевидению и в печатных средствах массовой информации, являются не публичной офертой контент-провайдеров, т. е. предложением заключить договор на безвозмездной основе, а информационным сообщением о праве абонентов мобильных операторов на бесплатное получение электронных товаров или услуг. Поэтому, как утверждает В.В. Артемов, при отправлении БМБ-сообщения между абонентом и контент-провайдером никаких правоотношений не возникает - никакой договор не заключается. Отправка БМБ-запроса означает реализацию третьим лицом своего права требования на получение исполнения [8].

В последние годы многие организации для реализации своих товаров (работ, услуг) стали применять подарочные сертификаты, которые можно выделить в отдельную категорию, служащую примером как заочного, так и непосредственно-контактного способов

взаимодействия участников механизма непосредственной реализации прав и свобод личности.

Покупатель (заказчик) вносит в кассу торговой организации определенную денежную сумму, а взамен получает подарочный сертификат, позволяющий любому его держателю приобрести товары данной организации в пределах номинальной стоимости сертификата, тем самым при непосредственном взаимодействии покупателя (заказчика) с продавцом заочно устанавливается контакт держателя сертификата и торговой организации.

Оформление подарочного сертификата может быть различным и зависит исключительно от фантазии продавца. В роли сертификата выступают, например, кассовый чек со специальной записью на оборотной стороне, почтовая открытка, пластиковая карта. Организации, широко практикующие такую форму продажи товаров, разрабатывают правила обращения своих сертификатов и доводят их до сведения покупателей, в т. ч. путем размещения информации в сети Интернет.

Появление подобного продукта в потребительской сфере было вызвано, с одной стороны, желанием покупателей приобрести универсальный подарок (альтернативный конверту с деньгами), а с другой - готовностью продавцов привлекать покупателей всеми возможными способами, прямо не запрещенными законом. Специальное же правовое регулирование выпуска и обращения подарочных сертификатов отсутствует.

По форме выражения денежных обязательств предоплаченные финансовые продукты могут быть документарными (пластиковая карта или иной материальный носитель) или электронными (определенная информация, запись на электронном счете эмитента). В последнем случае имеются в виду и т. н. электронные (виртуальные) платежные системы, например, Webmoney, Яндекс.День-ги и др.

В литературе не сложилось единого мнения о правовой природе отношений между эмитентом подарочного сертификата и его держателем. При оформлении подарочного сертификата не только не указывается наименование или категория товара, но и часто неизвестно место совершения будущей покупки (если подарочный сертификат действителен в сети торговых или иных организаций).

Кроме того, эмитент подарочного сертификата вправе не возвращать держателю сертификата денежную сумму (или ее часть) по истечении срока действия сертификата либо в случае приобретения товара на сумму ниже номинальной стоимости сертификата. Риск, таким образом, существует лишь на стороне держателя подарочного сертификата, которому заранее не известно, сможет ли он воспользоваться правами по сертификату в полном объеме.

Использование рисковой модели подарочного сертификата в отношениях с гражданами нередко приводит к ущемлению законных интересов последних. Например, продавец в течение длительного времени не пополняет ассортимент продаваемых товаров (размерный ряд, фасоны, расцветку и т. д.), что не позволяет держателю сертификата выбрать подходящий товар. В подобных ситуациях держатель сертификата вправе потребовать расторжения договора с продавцом (исполнителем) и возврата ранее внесенной суммы со ссылкой на предоставление ему неполной информации о предлагаемых товарах и услугах (п. 1 ст. 12 закона РФ «О защите прав потребителей») [9].

При определении правовой природы подарочного сертификата, на наш взгляд, следует учитывать фактические предпосылки его выдачи, а именно то, что покупатель вносит в кассу торговой организации определенную денежную сумму и действует без намерения одарить продавца. Исходя из этого, можно предположить, что между сторонами складываются отношения, близкие к договору займа. Если наименование товара на момент оформления подарочного сертификата еще не известно, то размер внесенной денежной суммы сторонами согласован, а для договора займа - это единственное существенное условие. В отличие от обычного договора займа, подарочный сертификат удостоверяет альтернативное обязательство заемщика (ст. 320 ГК РФ) - передать заимодавцу товар определенной стоимости либо вернуть соответствующую денежную сумму.

На примере одной из выделенных нами групп правореализующих актов-документов, как элемента механизма непосредственной реализации прав и свобод личности, наглядно прослеживается непосредственное личностное волеизъявление, нашедшее свое выра-

жение через многочисленные документы различные по форме, содержанию, способу взаимодействия и правовому статусу лиц, издающих и претворяющих их в жизнь.

Опираясь на собственный анализ проблемы и мнения других авторов, можно сделать вывод, что различные межличностные акты, являясь самостоятельными непосредственными волеизъявлениями их авторов, направленные на реализацию и использование своих прав, стали неотъемлемой и значимой частью нашей повседневной жизни.

Таким образом, находясь в постоянном развитии, совершенствуя процесс непосредственной реализации своих прав и свобод, человек прибегает к помощи различных правореализующих актов-документов, способных быстро адаптироваться к постоянно изменяющейся системе нашего общества, тем самым делая эти акты весомым и неотделимым элементом своей жизни и механизма непосредственной реализации прав и свобод личности.

1. Кудрявцев В.Н. Право и поведение. М., 1978.

2. Белянская О.В. Непосредственная реализация прав и свобод личности: монография. Тамбов, 2005.

3. Исаков И.Н. Правовые акты в структуре правовой политики // Государственная власть и местное самоуправление. 2006. № 4.

4. Орловский Ю.П., Нуртдинова А.Ф., Чикано-ва Л.А. 502 актуальных вопроса по Трудовому кодексу Российской Федерации: комментарии и разъяснения. М., 2010.

5. Об обществах с ограниченной ответственностью: федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. № 7.

6. Кокушкина И.В., Воронин М.С. Международная торговля и мировые рынки. СПб., 2007.

7. Барановский П.Д. Международно-правовые проблемы охраны интеллектуальной собственности в сети Интернет: автореф. дис. ... канд. юр. наук. М., 2005.

8. Артемов В.В. БМБ-бизнес и закон // Адвокат. 2007. № 6.

9. О защите прав потребителей: федеральный закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 15.

Поступила в редакцию 9.02.2012 г.

UDC 340

CONTACT AND CORRESPONDENCE ACTS AS TOOL FOR DOCUMENT-DIRECT IMPLEMENTATION OF RIGHTS AND FREEDOMS OF INDIVIDUAL

Kira Dmitriyevna BONDARENKO, Tambov State University named after G.R. Derzhavin, Tambov, Russian Federation, Post-graduate Student of Theory of State and Law Department, e-mail: firsova_84@mail.ru

The interpersonal acts of documents, which are separate legal entities of will in the immediate mechanism for the implementation of human rights are examined. The acts of correspondence and contact documents are documents kinds of acts that constitute the elemental composition of the mechanism of the direct realization of the rights and freedoms are stated. Their nature, characteristics, types and members that use these instruments are determined.

Key words: right realizing acts-documents; correspondence acts; acts of contact; realization of individual rights; mechanism of direct implementation; subjects of legal relations.