АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ СУДЕБНОЙ ВЛАСТИ И АДВОКАТУРЫ ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ПРАВОСУДИЯ

4. Милова И.Е. Участие адвоката - защитника в собирании доказательств на предварительном следствии. Самара, 1998.

5. Хомякова А.В. Особенности деятельности государственного обвинителя и защитника на судебном следствии в суде с участием присяжных заседателей: Автореф. дисс... канд .юрид. наук. Краснодар, 2002.

6. Сероштан В.В. Процессуальные и тактические особенности расследования преступлений в условиях расширения прав подозреваемых и обвиняемых на защиту. Краснодар, 2003.

7. Мещерин А.И. Особенности познаний защитником обстоятельств уголовного дела: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2003.

8. Резников А.Н. Деятельность защитника при применения задержания и заключения под стражу в Российском уголовном процессе: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Краснодар, 2003.

9. Конин В.В. Тактика профессиональной защиты подсудимого в суде первой инстанции. Калининград, 2003.

10. Смагоринская Е.Б. Участие адвоката в доказывании в досудебном уголовном производстве: Автореф. дисс. . канд. юрид. наук. Волгоград, 2004.

11. Бородинова Т.Г. Сторона защиты и ее функция в судебных стадиях уголовного судопроизводства: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2005.

12. Ярцева Л.С. Деятельность адвоката-защитника по делам, рассматриваемым в суде с участием присяжных заседателей: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Томск, 2005.

13. Понькина Е.В. Информационно-познавательные аспекты уголовно-процессуальной функции защиты: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2006.

14. Шашкова А.Н. Актуальные проблемы расследования преступлений с участием защитника: Автореф. дисс. . канд. юрид. наук. Калининград, 2006.

15. Коробов И.З. Тактико-этические основы коллизионной защиты по уголовным делам: Автореф. дисс. ... канд .юрид. наук. Воронеж. 2009.

16. Горский В.В. Тактические основы деятельности адвоката - представителя потерпевшего в уголовном судопроизводстве России: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук Воронеж, 2009.

17. Винокуров Э.А. Уголовно-процессуальные и тактические аспекты профессиональной защиты на стадии предварительного расследования: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Воронеж, 2010.

18. Бунин К.А. Защита прав и законных интересов личности, как назначение уголовного судопроизводства: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2011.

19. Кони А.Ф. Избранное. М., 1989. С. 49.

20. Фойницкий И.Я. Защита в уголовном процессе. СПб., 1884. Т.2. С. 99.

21. Цыпкин А.А. Очерки советского уголовного судопроизводства. Саратов, 1975. С. 99.

МЕРЕТУКОВ ГАЙСА МОСОВИЧ - доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой криминалистики Кубанского государственного аграрного университета имени И.Т. Трубилина. MERETUKOV, GAISA M. - Ph.D. in Law, Professor, Head of Criminalistics department, Kuban State Agrarian University (Suzanna9090@mail.ru).

УДК 343.98

ШАХКЕЛДОВ Ф.Г., МИХАЙЛОВ Э.М. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ СУДЕБНОЙ ВЛАСТИ И АДВОКАТУРЫ ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ПРАВОСУДИЯ

Ключевые слова: судебная власть, адвокатура, суд, представитель-адвокат, суд присяжных, состязательность, судебная реформа, меры процессуального принуждения, права и свободы граждан.

В статье рассматриваются проблемы судебной власти и адвокатов при осуществлении правосудия. С момента проведения судебной реформы суды не стали независимыми и не защищают эффективно права граждан. Проводится сравнительный анализ с зарубежными судами некоторых важных проблем работы российской судебной власти, делаются выводы и предложения.

SHAKHKELDOV, F.G., MIKHAILOV, E.M. ACTUAL PROBLEMS OF THE JUDICIARY AND THE LEGAL PROFESSION IN THE ADMINISTRATION OF JUSTICE

Keywords: judicial authority, advocate, court, representative-lawyer, jury, adversarial, judicial reform, measures of procedural coercion, rights and freedoms of citizens.

The article examines the problems of the judiciary and lawyers in the administration of justice. Since the judicial reform, courts have not become independent and do not effectively protect the rights of citizens. A comparative analysis

is carried out with foreign courts of some important problems of the work of the Russian judiciary, conclusions and proposals are made.

Конституция РФ устанавливает, что правосудие в Российской Федерации осуществляется только судами. От качества правосудия зависит защищенность прав и свобод граждан. Ведущая роль в защите прав и свобод граждан принадлежит адвокатуре. В соответствии с ч.3, 4 ст. 123 Конституции РФ, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. В случаях, предусмотренных федеральным законом, судопроизводство осуществляется с участием присяжных заседателей.

С 1991 года в Российской Федерации проводится судебная реформа, которая предусматривает:

1. создание независимой судебной власти, способной эффективно защищать права и свободы человека и гражданина;

2. отправление правосудия на основе принципа состязательности и равноправия сторон, освобождение суда от выполнения несвойственных для него функций;

3. участие граждан в отправлении правосудия в качестве присяжных заседателей;

4. усиление судебного контроля на стадии предварительного следствия;

5. расширение доступа к правосудию;

6. обеспечение граждан квалифицированной юридической помощью.

За более чем четверть века в России так не проведена необходимая судебная реформа и задачи, поставленные в тот период, до сих пор остаются актуальными.

Только через уровень судебной власти можно говорить об уровне прав и свобод граждан в государстве. Важная проблема судебной власти - это уровень работы судов присяжных. Присяжные - обыкновенные граждане, которые не встроены в бюрократическую систему. Они по-настоящему слушают обе стороны процесса, в том числе защиту. Получается, что суд присяжных при всех его хорошо известных недостатках представляет собой редкий элемент подлинного правосудия в сегодняшней России. Он ведет к нормальному правосудию, возвращает необходимую характеристику судебного процесса -его непредсказуемость в лучшем смысле этого слова!

В настоящее время государственной властью необоснованно предприняты попытки ограничить категории дел, рассматриваемых ими. Зачем справедливые приговоры, когда можно манипулировать судьями, что не сделаешь с присяжными. К сожалению, в последнее время судьи научились манипулировать и присяжными, через старшину присяжных. Почему до сих пор в России не введены суды присяжных по гражданским и административным делам [1]?! Даже в порядке эксперимента они не введены в некоторых регионах России. Все это необходимо сделать в ближайшее время, где количество присяжных будет составлять 6 человек. Именно в судах присяжных раскрывается истинная деятельность адвокатов в суде, их профессионализм, состязательность сторон. Введение присяжных заседателей в гражданское судопроизводство будет способствовать укреплению роли этого института в российском обществе, повысит доверие населения к суду.

Благодаря наличию суда присяжных по гражданским и административным делам, очень много судебных споров можно было разрешить на стадии предварительного слушания, до принятия решения о передаче рассмотрения спора суду присяжных по существу. Cуд присяжных по гражданским и административным делам - необходимая реальность.

В американской судебной практике 80-90 % дел рассматриваются на стадии предварительного слушания. Стороны пытаются решить спор по существу до передачи дела на рассмотрение суда присяжных, так как вердикт присяжных может иметь более тяжкие последствия по рассмотрению иска.

Рассмотрим примеры зарубежной практики. Гражданка М. обратилась с иском в суд на государственную клиническую больницу штата Нью-Йорк за неправильный диагноз, который привел к срочной операции в другом медицинском учреждении и мог привести к тяжелым последствиям при наличии угрозы жизни. До рассмотрения дела в суде гражданка

М. прошла полное обследование в государственной клинической больнице штата Нью-Йорк. Адвокат государственной клинической больницы штата Нью-Йорк после длительного торга с адвокатом гражданки М. заключили мировое соглашение на стадии предварительного слушания без передачи дела на рассмотрения суда присяжных. В соответствие с ним, государственная клиническая больница обязуется выплатить гражданки М. деньги в сумме 700 тысяч долларов США, из которых 90 тысяч долларов США будут перечислены страховой компании в качестве возмещения за проведенную операцию в другом медицинском учреждении. Деньги государственной клинической больницы были перечислены на депозитный счет адвоката гражданки М. [2]. Как видим, благодаря успешной профессиональной работе адвокатов, стороны смогли разрешить спор на стадии предварительного слушания, заключив мировое соглашение.

Белая женщина-профессор Беверли Уилкинс была уволена из американского университета College of Education, где работают преимущественно негры, за цвет кожи. К такому выводу пришла комиссия из трех судей апелляционного суда штата Миссури. «Мы редко сталкивались с таким беспардонным проявлением расовой дискриминации», -говорится в мотивировочной части решения. Судьи согласились с выводом суда первой инстанции - тогда присяжные сочли Уилкинс правой и присудили ей компенсацию в размере пяти миллионов долларов [9].

Кроме того, при нынешней ситуации с судебной системой вряд ли какой-либо судья может вынести решение против правительства, президента страны в случае, если такой иск будет подан против них. При отсутствии подлинной независимости судей, чаще всего в суде все иски останутся без рассмотрения. Данное обстоятельство подтверждает об отсутствие истинного и справедливого правосудия.

Так, в США второй по счету апелляционный суд заблокировал иммиграционный указ президента США Дональда Трампа, временно приостанавливающий въезд граждан шести преимущественно мусульманских стран на территорию США. Решение было принято Девятым окружным судом в Сан-Франциско. «Суд пришел к выводу, что президент, издав этот указ, превысил полномочия, делегированные ему Конгрессом. В условиях приостановления въезда для более 180 млн. граждан из шести стран, приостановление въезда для всех беженцев, а также уменьшение лимита на прием беженцев со 110 тысяч до 50 тысяч в 2017 году, президент не обеспечил необходимых условий для реализации делегированных ему полномочий», - говорится в решении суда. Ранее аналогичное решение принял Четвертый апелляционный суд в Ричмонде, штат Виргиния [3].

Против Трампа подан иск в суд в Вашингтоне, в котором говорится, что с момента вступления в должность президента Трамп не запрашивал одобрения конгресса на получение иностранного финансирования своего бизнеса. В числе обвинителей, по меньшей мере, 30 сенаторов и 166 членов Палаты представителей. Отметим, что такой массовый иск сенаторов против президента США направляется впервые [8].

Генеральные прокуроры американского штата Мэриленд и округа Колумбия в июне подали в суд иск против президента Дональда Трампа, обвинив его в нарушении антикоррупционного законодательства. Истцы считают, что иностранные инвестиции в бизнес Трампа противоречат конституции страны. Это первый подобный иск со стороны госчиновников и первый иск, основанный на решении Трампа сохранить права собственности на бизнес после победы на президентских выборах.

В период вступления на должность президента Трамп говорил, что его бизнес-активами будут управлять его сыновья, чтобы избежать возможного конфликта интересов. Газета Washington Post сообщила, что прокуроры подозревают Трампа в том, что он нарушил антикоррупционные статьи конституции и «получал миллионы от иностранных правительств» после вступления в должность президента США. Генпрокуроры обеспокоены деятельностью гостиницы Trump International Hotel, открытой в прошлом году недалеко от Белого дома. Как сообщается, посольство Кувейта проводило мероприятие в данной гостинице, хотя изначально бронировало помещение в отеле Four Seasons. С момента

инаугурации Трампа Саудовская Аравия также несколько раз бронировала номера в гостинице [4].

Генеральный прокурор округа Колумбия Карл Рэйсин и генеральный прокурор штата Мэриленд Брайан Фрош считают, что Трамп нарушил обещание держаться в стороне от частного бизнеса. Так, его сын Эрик Трамп сообщил, что президент продолжает регулярно получать информацию о финансовом состоянии своей компании.

Если федеральный судья решит начать разбирательство, генеральные прокуроры потребуют от Трампа предоставить суду копии его личных налоговых деклараций, чтобы оценить масштаб его внешнеторговых сделок. По их словам, дело, скорее всего, окажется в Верховном суде.

Рэйсин и Фрош сослались на статьи конституции США, которые известны как «положения о вознаграждениях». Эти положения запрещают госчиновникам получать подарки или другие бонусы от иностранных правительств [5]. В России нужны такие сильные институты власти, которые могли бы контролировать президента.

Считаем, что права и интересы граждан должны иметь приоритетное значение в споре с государственными органами, так как граждане не обладают той властью, они менее защищены как сторона в споре.

Важная проблема судебной власти - это вопрос не сменяемости. Раньше боролись, чтобы председатели судов осуществляли свои полномочия не более двух сроков подряд, теперь данное ограничение было снято. В России все чиновники и государственные служащие мечтают быть несменяемыми, прямо как в авторитарных режимах хотят работать пожизненно. Государственная власть и законодатели просто не хотят подавляющей замены состава судей, опираясь на проверенные руководящие кадры судебной системы, а тем более установить так необходимую выборность судей [6]. Такая же несменяемость, как вирус, проникла в органы прокуратуры и адвокатуры. Ограничение осуществления полномочий не более двух сроков подряд должно иметь абсолютный предел, распространяться на всех руководителей государственных и общественных органов, особенно это касается президента страны, руководителей судебной власти, прокуратуры, адвокатуры, ректоров высших учебных заведений.

Почему деятельность судебной системы больше направлена на ужесточение прав участников процесса, а не развитие состязательности, равноправия сторон и справедливости. Судья все больше перестает быть арбитром, а берет на себя функции жесткого полицейского. Наглядным примером является принятое постановление Пленума Верховного суда РФ №21 от 13 июня 2017 г. «О применении судами мер процессуального принуждения при рассмотрении административных дел».

В соответствии п.19 данного постановления, под неуважением к суду понимается совершение действий (бездействия), свидетельствующих о явном пренебрежении к установленным в суде правилам поведения (например, использование в тексте поданного в суд процессуального документа неприличных выражений, не оскорбляющих участников судебного разбирательства, лиц, содействующих осуществлению правосудия, суд; не обусловленное изменением обстоятельств дела или другими объективными причинами неоднократное заявление одного и того же ходатайства, в отношении которого уже вынесено и оглашено определение суда). При этом не должны квалифицироваться в качестве неуважения к суду такие действия (бездействие), ответственность за совершение которых предусмотрена иными нормами процессуального законодательства (например, непредставление истребуемых судом доказательств, неявка надлежащим образом извещенного лица, явка которого была признана судом обязательной, в судебное заседание), а также такие действия (бездействие), которые влекут уголовную ответственность. Если при рассмотрении административного дела суд обнаружит в действиях лиц, участвующих в деле, иных участников судебного разбирательства, должностных лиц или иных лиц признаки преступления, он сообщает об этом в органы дознания или предварительного следствия (часть 4 статьи 200 КАС РФ) [7].

В постановлении появились такие меры процессуального принуждения, как ограничения выступления участника судебного разбирательства, лишение слова, удаление из зала судебного заседания, лица, участвующего в деле, его представителя, привод, взыскание расходов на привод, обязательство о явке, наложение судебного штрафа. Даже в уголовном процессе такого нет. С такими драконовскими предложениями в законодательство скоро в суд по административным делам участники процесса будут ходить как военные. «Закручиванием гаек» нельзя достичь уважения к суду. Уважение к суду достигается справедливым законным осуществлением правосудия и доверием населения.

В судебной системе происходит вынужденная смена состава судей. На смену профессиональным судьям, обремененным жизненным опытом, приходят молодые непрофессиональные кадры. Судебной системе больше надо уделять внимание профессиональной подготовке и этике судей, особенно их поведению во время судебных заседаний, когда судьей допускаются оскорбления в адрес участников процесса, доводя до слез, особенно их представителей, попытки унижения представителей адвокатов в присутствии клиентов, чувствуя свою неприкосновенность и безнаказанность. Чтобы изжить такие случаи, необходимо судей выбирать на выборах, а не назначать президентом, на которых пожаловаться некому, а тем более уволить из суда.

Литература и источники

1. Шахкелдов Ф.Г. Судейская неприкосновенность и порядок назначения судей ведет к безнаказанности и коррупции // Право и практика. 2016. № 4.

2.Шахкелдов Ф.Г. Депозит адвоката - специальный банковский счет // Право и практика. 2016. №2.

3.В США еще один суд заблокировал миграционный указ Трампа // http://korrespondent.net/wor1d/3861098-v-55Ьа-е5сЬе^уп-5М-7аЬ1окугоуа1-туЬга15уоппу1-ика7^гатра

4.Генпрокуроры Вашингтона и штата Мэриленд подали иск против Трампа // https://news.ramb1er.ru/wor1d/37126269-protiv-trampa-podan-isk/?utm_source=ramb1er-search&utm_medium= mixup&utm_campaign=news_up

5. Прокуроры подали в суд на Трампа за иностранные доходы // http://korrespondent.net/wor1d/3861051-prokurory-poda1y-v-sud-na-trampa-za-ynostrannye-dokhody

6.Шахкелдов Ф.Г. Правоохранительная реформа в России буксует: коррупция, как была, так и остается // Право и практика. 2014. № 2

7. Постановление Пленума Верховного суда РФ №21 от 13 июня 2017 г. «О применении судами мер процессуального принуждения при рассмотрении административных дел» // http://www.supcourt. ru/Show_pdf.php?Id= 11442

8. Против Трампа подали иск 190 конгрессменов // http://korrespondent.net/wor1d/3861694-protyv-trampa-poda1y-ysk-bo1ee-190-konhressmenov

9. Суд в США вступился за уволенную неграми-расистами белую женщину-профессора // https://news.ramb1er.ru/crazy-wor1d/37150291-sud-v-ssha-zaschiti1-prava-be1oy-zhenschiny-professora/?utm_source= head&utm_campaign=se1f_promo&utm_medium=news&utm_content=news

ШАХКЕЛДОВ ФРИДРИХ ГРИГОРЬЕВИЧ - доктор юридических наук, доцент, почетный адвокат России, заслуженный юрист Кубани, председатель Кубанской коллегии адвокатов.

МИХАЙЛОВ ЭМИН МИХАЙЛОВИЧ - кандидат юридических наук, юрист Кубанской коллегии адвокатов SHAKHKELDOV, FRIDRICH G. - Doctor of Law, Associate Professor, Honorary Advocate of Russia, Honored Lawyer of Kuban, Chairman of the Kuban Bar Association (armani1@rambler.ru). MIKHAILOV, EMIN M. - Ph.D. in Law, lawyer of the Kuban Bar Association (adm93@mail.ru).

УДК 347.124

ШЕВЧУК С.С., ХЕРОВИНЧУК И.С. О НОВЕЛЛАХ ИНСТИТУТА ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ

Ключевые слова: субъективные гражданские права, пределы осуществления субъективных гражданских прав, злоупотребление правом, формы злоупотребления правом, последствия злоупотребления правом.

В статье, на основании изучения и анализа новелл института злоупотребления правом, правовых позиций представителей цивилистической науки исследуются сущность правовой категории «злоупотребление правом», проблемы правоприменительной практики норм института злоупотребления правом, определяются сущность и значение новелл ст. 10 ГК РФ, выявляются недостатки, пробелы и противоречия института злоупотребления правом.