К вопросам реформирования уголовного законодательства

5.1. К ВОПРОСАМ РЕФОРМИРОВАНИЯ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Серебренникова Анна Валерьевна, д.ю.н., доцент. Должность: профессор кафедры уголовного права и криминологии. Место работы: МГУ имени М.В. Ломоносова, юридический факультет. E-mail: sere-branna@hotmail. com

Аннотация: В статье на основе опыта Германии рассматриваются проблемы, связанные с реформированием уголовного законодательства.

Ключевые слова: реформа Уголовного кодекса, техника законодательного реформирования УК Германии, Законы о реформе Уголовного права (Strafrechtsreformgesetzte), Законы об изменении уголовного права (Strafrechtsaenderungsgesetze), новая редакция Уголовного кодекса.

TO THE QUESTIONS OF CRIMINAL CODE REFORMING

Serebrennikova Anna Valeriewna, dr of law, associate professor. Position: professor at criminal law and criminology chair. Place of employment: Moscow State University named after M.V.Lomonosov. E-mail: serebranna@hotmail.com

Annotation: In the article basing on German experience there are considered problems tied with reforming of criminal legislation.

Keywords: Criminal code reform, German Criminal code legislative reforming technique, Criminal law reform law (Strafrechtsreformgesetzte), Criminal law changes law (Strafrechtsaenderungsgesetze), Criminal code new edition.

В последнее время среди российских правоведов все чаще встречается мнение о необходимости принятия нового Уголовного кодекса. Это объясняется, прежде всего тем, что постоянное и часто не вполне обоснованное с точки зрения правоприменителя и не продуманное доктриной внесение в действующую редакцию УК РФ изменений привело к определенной рассогласованности и бессистемности, а в некоторых случаях и к противоречивости норм кодекса. Представляется, что нельзя дать однозначный ответ на вопрос, что будет в данной ситуации более правильным: принять новый УК или достаточным будет внести соответствующие изменения в действующий?

Для того, чтобы принять оптимальное решение по данному вопросу, представляется полезным изучить опыт зарубежных стран, в частности обратиться к реформированию уголовного законодательства Германии.

Действующий в наше время в Германии Уголовный кодекс был принят еще 15 мая 1871 года1. Основные уголовно-правовые институты сохранены в нем в неизмененном виде до настоящего времени. Достигнуть этого удалось благодаря проводимому уже с конца прошлого столетия процессу изменения УК, тесно связанному с германской уголовной политикой в целом.

Техника законодательного реформировании УК Германии является иной, чем в нашей стране. Изменения в действующий с 1871 года УК вносятся Законами о реформе Уголовного права (Strafrechtsreformgesetzte), Законами об изменении уголовного права

1 RGBl.S.127 Уголовный кодекс для Германской Империи

(Strafrechtsaenderungsgesetze), а также иными федеральными законами, на более значимых из них мы остановимся подробнее. Традиционно многочисленные изменения УК в ходе проведения реформы уголовного права приводили германского законодателя к необходимости опубликования новой редакции Уголовного Кодекса. Таких редакций в истории германского УК

было несколько, последняя из которых - от 13 ноября

2

1998 года - действует и в настоящее время.

Напомним, что уголовное право Германии кодифицировано не полностью: наряду с Уголовным кодексом существуют иные уголовно-правовые нормы, содержащиеся в различных законах, относящиеся к так называемому дополнительному уголовному праву Nebengesetze). Это все те законы (помимо уголовного кодекса), которые содержат правовые предписания, ставящие соответствующие общеопасные действия под угрозу наказания.

Первые существенные изменения УК начались еще в эпоху Веймарской республики (1919-1933), когда были приняты Законы о денежном штрафе 1921-1924 гг., открывшие путь для широкого применения этого вида наказания при его назначении за совершенное преступное деяние и за покушение на него. В 1923 году был принят Закон об отправлении правосудия по делам молодежи, в 1933 году введена система мер исправления и безопасности. С 1933 по 1945 г. действовали отдельные правовые акты национал-социалистского толка. Они отличались крайней реакционностью, присущей фашисткой правовой политике и идеологии. Само национал-социалистское уголовное право осталось только проектом.

После окончания второй мировой войны большинство уголовных законов, принятых с 1933 по 1945 гг., в соответствии со ст. 4 Потсдамского соглашения были отменены.

Принятая в 1949 году (Основной Закон) Конституция ФРГ содержала важные уголовно-правовые предписания. Так, например, ст. 102 Конституции отменила смертную казнь, ст. 103 (2) провозгласила главное требование принципа законности: "деяние подлежит наказанию, если его наказуемость была установлена законом до совершения деяния", ст. 103 (3) установила: "никто не может быть подвергнут многократному наказанию за одно и то же действие, на основании общего уголовного закона", ст. 104 допускает лишение свободы только на основании формального закона и по решению суда.

3-тий Закон об изменении уголовного права3 от 04.08.53 г., который ввел институт условно-досрочного освобождения и условного освобождения, привел к опубликованию новой редакции УК от 25.08.53 г. С тех пор из названия УК было изъято "для Германской империи".

С 1953 г. в ФРГ началась работа по подготовке общей реформы уголовного законодательства. В 1954 г. бундестагом создается Большая комиссия по реформе уголовного права. Первый в послевоенный период и девятый в ряду общих реформ УК проект не был представлен бундестагу ввиду истечения срока полномочий последнего. Правительственный проект под названием «Проект-1962» («Е-162») был обсужден в правительстве, но не был одобрен вследствие острой

2 БОБІ. I S.3322

3 Следует иметь в виду, что в ФРГ Законы о реформе уголовного права и Законы об изменении УК имеют самостоятельную нумерацию.

критики со стороны ряда официальных лиц и ученых ФРГ.

В противовес правительственному проекту УК 14 профессоров уголовного права ФРГ и Швейцарии опубликовали в 1966 г. свой, так называемый Альтернативный проект Общей части УК (АЕ). Альтернативный проект УК ставил четыре основные цели:

1) достижение цели ресоциализации преступников на рациональных началах (принцип «ultima ratio»);

2) деморализирование уголовного права, которое исходило бы не из этических оценок, а из конкретной угрозы деяния социальному правопорядку;

3) либерализацию;

4) гуманизацию уголовного права.

Важным шагом реформы уголовного права стало принятие Первого Закона о реформе уголовного права от 25.06.69 г. и Второго Закона о реформе уголовного права от 04.07.69г., которые заложили основу для коренного изменения Общей части УК. Так, например, Второй Закон преобразовал Общую часть УК, содержащую основные понятия для всех уголовно-правовых деяний, в том числе был изменен порядок и нумерация параграфов. Кроме того, данным Законом были внесены изменения в Особенную часть УК. Третий Закон о Реформе Уголовного права от 20 мая 1970 г. урегулировал вопросы, связанные с законодательной регламентацией проведения собраний, шествий, демонстраций и иных публичных мероприятий. Четвертый Закон о Реформе уголовного права от 23 ноября

1973 г. внес изменения в нормы о половых преступлениях. Пятый Закон о Реформе Уголовного права от 18 июня 1974 г. изменил ст. 218 УК об уголовной ответственности за проведение абортов.

Вводный закон к Уголовному Кодексу от 2 марта

1974 г. установил, что к лицам, совершившим убийство, сроки давности не применяются.

Последующие Законы о реформе уголовного права, Законы об изменении уголовного права и Закон о введении в действие Уголовного кодекса 1974 г. привели к принятию новой редакции УК от 02.01.75 г. Можно сказать, что с принятием этой редакции УК реформа Общей части УК по существу подошла к своему завершению.

Особенная часть Уголовного кодекса, содержащая нормы, устанавливающие уголовную ответственность за совершение отдельных преступлений, изменялась и будет изменяться в дальнейшем.

Изменение норм Особенной части после 1975 г. продолжалось и продолжается до сих пор. Наиболее существенные изменения внесены Законом от 28.03.80 г. о преступных деяниях против окружающей среды (бывший раздел 28, §§ 321-330 с) и о должностных преступных деяниях (бывший раздел 29). Законами от 13.04.86 г. и от 15.05.86 г. УК был дополнен новыми нормами о хозяйственных преступлениях. Закон о защите потерпевших от 18.12.86 г. в перечень смягчающих обстоятельств включил понятия "возмещение ущерба" и "примирение с потерпевшим". В то же время была декриминализирована часть мелких преступлений в сфере дорожно-транспортных и имущественных преступлений. Эти и ряд других изменений обусловили принятие новой редакции УК от 10.03.87 г.

Последующие изменения УК ФРГ касались, прежде всего, следующих вопросов: Законом от 09.06.89 г. в связи с введением института главного свидетеля при террористических актах была усилена ответственность за похищение человека с целью вымогательства (§ 239а) и захват заложников (§ 239b). Закон от

13.06.90 г. расширил действие § 316с: к охране судов в воздушном пространстве была добавлена охрана гражданского речного судоходства.

25-тый Закон об изменении уголовного права от

20.08.90 г. расширил норму § 201 о нарушении конфиденциальности слова. 26-той Закон об изменении уголовного права от 14.07.92 г. усилил ответственность за торговлю людьми (§§ 180Ь, 181). Существенные изменения произошли в связи с принятием Закона о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности от 15.07.92 г. в таких составах деяний как особо тяжкий случай кражи,

Объединение Германии привело к восстановлению единообразия применения Уголовного закона на всей территории Федеративной Республики Германия. По Договору об объединении Германии от 3 октября 1990 года, УК в редакции от 10 марта 1987 года вступил в действие и на территории новых земель, то есть территории бывшей ГДР, в частности Бранденбург, Мек-ленбург-Передняя Померания, Саксония, Саксония-Анхальт и Тюрингия.

Реформы УК продолжались и далее.

25-тый Закон об изменении уголовного права от 20 августа 1990 года расширил значение понятия «нарушение тайны переговоров».

На основании 26-ой Закона об изменении уголовного права от 14 июля 1992 года была усилена ответственность за торговлю людьми.

27-ой Закон об изменении уголовного права от 23 июля 1993 года внес изменения в статьи УК, устанавливающие уголовную ответственность за противоправное обращение с опекаемыми, а также в состав «истязание детей», если эти действия были совершены гражданином Германии за пределами государственной границы в независимости от права места совершения преступления, причем без учета гражданства потерпевшего (секстуризм).

Шестой Закон о реформе уголовного права, которой вступил в силу 1 апреля 1998 года, стал наиболее значительной реформой Особенной части УК. Причиной принятия этого закона стали определенные различия в регламентации отдельных положений в германском УК и в Основном Законе. При рассмотрении соотношений наказаний, назначаемых за деяния против личности, и наказаний, предусмотренных за имущественные преступления, могло показаться, что законодатель оценивает имущество выше, чем телесную неприкосновенность гражданина. Реформа УК преследовала цель, согласовать уголовно-правовые санкции с предписаниями Основного закона, то есть усилить наказания за совершение преступлений, направленных против жизни, телесной неприкосновенности, свободы и полового самоопределения. Упомянутым мною законом были, кроме того, модернизированы отдельные группы преступлений, а также исключены некоторые, не применяемые на практике нормы Особенной части УК.

Хотелось бы перечислить некоторые из германских законов, вступивших в силу в 2000- е гг. и внесшие изменения в УК Германии:

Закон о прекращении дискриминации однополых супружеских пар, в частности пар, не состоящих в законном браке (Gesetz zur Beendigung der Diskriminierung gleichgeschlechtlicher Оemeinschaften: Lebenspartnerschaften) от 16 февраля 2001 года

Закон о введении денежной единицы Евро в Законы, на основании которых осуществляется правосудие, в Уголовный Кодекс и Закон о правонарушениях, в по-

становления о формулярах по взысканию задолженности и другие законы (Gesetz zur EinfUhrung des Euro in RechtspfIegegesetzen und in Gesetzen des Straf- und Ordnungswidrigkeitenrechts, zur Anderung der Mahnvordruckverordnungen sowie zur Anderung weiterer Gesetze) от 13 декабря 2001 года.

Закон об упрощении борьбы с нелегальной работой (Gesetz zur ErIeichterung der Bekampfung von iIIegaIer Beschaftigung und Schwarzarbeit) от 23 июля 2002 года.

Закон о выполнении типового постановления Совета Европейского Сообщества от 13 июня 2002 года о борьбе с терроризмом и об изменении других законов (Gesetz zur Umsetzung des RahmenbeschIusses des Rates vom 13. Juni 2002 zur Terrorismusbekampfung und zur Anderung anderer Gesetze) от 22 декабря 2003 года.

Законы о назначении такой меры исправления и безопасности, как превентивное заключение, применяемого к рецидивистам в качестве основной или дополнительной меры (Gesetz zur EinfUhrung der vorbehaItenen Sicherungsverwahrung от 21 августа 2002 года и Gesetz zur EinfUhrung der nachtragIichen Sicherungsverwahrung от 23 июля 2004 года), а также Закон о регулировании превентивного заключения от 22 декабря 2010 года.

Миграционный закон (Zuwanderungsgesetz) от 30 июля 2004 года.

Закон об изменении прав супружеских пар, не состоящих в законном браке (Gesetz zur Uberarbeitung des Lebenspartnerschaftsrechts) от 15 декабря 2004 года.

Тенденции развития УК Германии в 2000-х гг. были связаны, прежде всего, с принятием законов, регулирующих следующие вопросы:

Закон о реформе права помещения в психиатрическую больницу или лечебницы для алкоголиков и наркоманов (Gesetz zur Reform des Rechts der Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus und in einer EntziehungsanstaIt).

Закон о расширении предписаний о статусе главного свидетеля в уголовном праве и введении статуса главного свидетеля в случае совершения террористических актов (Gesetz zur Erganzung der KronzeugenregeIungen im Strafrecht und zur WiedereinfUhrung einer KronzeugenregeIung bei terroristischen Straftaten).

Закон об улучшении защиты частной сферы (Gesetz zum verbesserten Schutz der Intimsphare).

Закон о реформе права санкций (Gesetz zur Reform des Sanktionenrechts).

В связи с этим, наиболее существенным для норм Общей части было, на наш взгляд, уточнение норм о превентивном заключении (§ 66), а также введение в УК норм об оговорке помещения в превентивное заключение (§ 66 a) и о решении о дополнительном помещении в превентивное заключение (§ 66 b) на основании от 21.08.2002 г.4 Многочисленные изменения были внесены и в Особенную часть УК Германии, к примеру, для всесторонней охраны такого основного права человека и гражданина, как неприкосновенность частной жизни на основании 36-го Закона об изменении уголовного права от 30.07.2004 г.5 Этим законом был введен § 201а, устанавливающий уголовную ответственность за нарушение особо личной сферы жизни посредством фотографирования. Законом от 27

4 BGBI. I S. 3344.

5 BGBI. I S. 2012.

.12. 2003 г.6 были изменены нормы 13 раздела Особенной части УК, устанавливающие уголовную ответственность за преступления против полового самоопределения. 35-м Законом об изменении уголовного права от 22.12.2003 г.7 была усилена уголовная ответственность за подделку платежных карт и европейских чековых карт. 37-ой Закон об изменении уголовного права8 от 11.02.2005 г. ввел в раздел 18 «Преступные деяния против личной свободы» УК Германии9 §§232, 233 и 233а, устанавливающие уголовную ответственность за торговлю людьми. В последние годы в УК Германии были введены нормы, направленные на защиту интересов Европейского сообщества.

Заслуживают особого внимания, на наш взгляд, и два других, не получивших однозначной положительной оценки германской уголовно-правовой доктрины и правоприменителя, Закона об изменении уголовного права: 40-ой,10 который внес в УК § 238, устанавливающий уголовную ответственность за необоснованное преследование (Stalking), и 43-тий, принятый в связи с дальнейшим расширением предписаний о статусе главного свидетеля в уголовном праве и внесший изменения в §§ 46b, 164 и 2б1 УК Германии.11

Перечисленные выше примеры законодательной техники реформирования УК Германии свидетельствуют о том, что законодатель пошел не по пути фундаментального пересмотра положений старого УК и принятия нового, как это неоднократно происходило в России, а последовательно реформировал кодекс путем принятия многочисленных законов, вносящих изменения в УК, что приводило к опубликованию его новых редакций.

Представляется, что уголовная политика осуществляется в Германии довольно последовательно, как правило, под жестким контролем со стороны политических партий, общественных движений, СМИ, специалистов, характеризуется эволюционной преемственностью демократического развития государства и общества, основывается на историческом опыте и практике правоприменительных органов, учитывает данные о состоянии и структуре преступности, судебную статистику.

В связи с этим весьма спорным представляется предложение российских правоведов о необходимости принятия нового Уголовного кодекса в нашей стране. Целесообразным, на наш взгляд, является постепенное реформирование действующего УК РФ.

Отзыв

на статью Серебренниковой Анны Валерьевны «К вопросам реформирования уголовного законодательства»

Статья Серебренниковой А.В. посвящена одной из актуальных и важных проблем - путей реформирования российского уголовного закона.

В настоящее время приобрели особую значимость вопросы реформирования действующего Уголовного

6 BGBI. I S. 3007.

7 BGBI. I S. 2838.

8 BGBI I 2005 № 10 S. 239

9 In der Fassung der Bekanntmachung vom 13.11.1998 (BGBI. I S. 3322) zuIetzt geandert durch Gesetz vom 31.10.2008 (BGBI. I S. 2149) m.W.v. 05.11.2008.

10 Gesetz zur Strafbarkeit beharrIicher NachsteIIungen. 40. StrAndG. Vom 22. Marz 2007 (BGBI. I Nr. 11 vom 30.3.2007 S. 354).

11 43. StrAndG - Dreiundvierzigstes Gesetz zur Anderung des Strafgesetzbuches -Strafzumessung bei AufkIarungs- und PraventionshiIfe, Vom 29. JuIi 2009

кодекса Российской Федерации, а также путей такого реформирования.

Актуальность темы данного исследования является очевидной. В науке, а также в сфере правотворчества формируются два основных подхода по вопросу реформирования уголовного законодательства. Сторонники первого подхода обосновывают необходимость принятия нового уголовного кодекса, объясняя это тем, что постоянное внесение в действующий уголовный закон изменений привело к определенной рассогласованности и бессистемности, а в некоторых случаях и к противоречивости норм закона. Сторонники второго подхода предлагают дальнейшее постепенное и эволюционное реформирование Уголовного кодекса РФ на основе практики его применения, учитывая положения доктрины уголовного права, данных о состоянии и структуре преступности, судебную статистику.

В статье анализируется опыт реформирования действующего с 1871 года Уголовного кодекса Германии. Автором показаны этапы реформирования германского уголовного законодательства, проанализирована суть внесенных изменений, а также приемы законодательной техники, использованных при реформировании закона.

На основе проведенного анализа автор обосновывает необходимость поступательного реформирования действующего в Российской Федерации Уголовного кодекса, которое сохранит историческую преемственность в уголовном праве, а также позволит избежать новых проблем, вызванных принятием нового уголовного закона.

Содержание работы логично, последовательно, методологически выдержано и может быть рекомендовано к опубликованию в Журнале «Пробелы в российском законодательстве».

кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного права и криминологии юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова Филиппов П.А