Классификация «Иностранных инвестиций»

Е.Е. Веселкова УДк 341.9

классификация иностранных инвестиций

в данной статье автор предлагает классификацию иностранных инвестиций исходя из различных критериев и сущностных признаков иностранных инвестиций на основе анализа действующего законодательства и положений доктрины.

Ключевые слова: иностранная инвестиция, иностранный инвестор.

E.E. Veselkova

the classification of foreign investments

The paper provides the classification of foreign investments on the basis of different criteria and specific aspects of foreign investments with regard to current legislation and doctrine.

Key words: foreign investment, foreign investor.

Е й

сли частный инвестор намерен осуществить бессрочные прямые инвестиции, то их реализация целесообразна (в юридическом смысле) через организационно-правовые формы иностранных инвестиций. Если же частный инвестор, обладая ресурсами, не намерен формировать их в организацию, а осуществить срочные предпринимательские или ссудные (возможно однократные) инвестиции, направленные на приращение собственного капитала или на иной полезный (в том числе социально полезный) результат, то инвестиции реализо-вываются через инвестиционные договоры.

Такая классификация обусловлена, классификацией самих иностранных инвестиций, а также действующим инвестиционным законодательством, обобщив которое можно сделать вывод, что правовые формы иностранных инвестиций (далее ПФИИ) в Российской Федерации в научных целях можно разделить на две группы: организационно-правовые формы иностранных инвестиций и инвестиционные контракты.

Дифференцировать группу организационно-правовых форм иностранных инвестиций представляется возможным, избрав в качестве основания правовое положение организации. Не все организации, учреждаемые организационно-правовыми формами иностранных инвестиций, обладают положением юридического лица, т.е. организация имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, имеет самостоятельный баланс или смету. В частности, к первому виду - неюридических лиц относятся: простое товарищество (договор о совместной деятельности) и паевой инвестиционный фонд. Договор о совместной деятельности является отдельным объектом исследования в настоящей работе. Паевой

инвестиционный фонд представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Создание и деятельность таких фондов регулируется Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

основанием для второго вида организационно-правовых форм иностранных инвестиций является то, что при учреждении организации, последняя по своему правовому положению является юридическим лицом, т.е. отвечает признакам, изложенным в ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (с последними изменениями и дополнениями).

В соответствии с главой IV Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может быть создано в двух формах: коммерческой и некоммерческой организации. В целях настоящей статьи организационно-правовые формы иностранных инвестиций, относящихся к некоммерческим организациям, не рассматриваются ввиду их ограниченной предпринимательской дееспособности. Некоммерческие организации в соответствии с абзацем вторым части 3 статьи 50 Гражданского кодекса РФ и ч. 1 ст. 6, ч. 2 ст. 6.1, ч.2 ст. 7, ч. 2 ст. 7.1, ч.2 ст. 8, ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «о некоммерческих организациях» (с изменениями и дополнениями) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы, однако сама по себе предпринимательская деятельность не является целью создания некоммерческих организация. В то время как инвестиционная деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности и инве-

стор, используя организационно-правовые формы иностранных инвестиций, рассчитывает на прямое получение прибыли. Исходя из этого некоммерческие организации, хотя и способны осуществлять, и осуществляют инвестиционную деятельность, не являются предметом настоящего исследования.

Наибольшее распространение в силу своей правовой природы и цели создания, в качестве организационно-правовой формы иностранных инвестиций получили коммерческие организации. в соответствии со ст. 66 Гражданского кодекса Российской Федерации (с последними изменениями и дополнениями) коммерческие организации могут быть созданы в форме хозяйственного общества или товарищества.

Необходимо отметить, что хозяйственные товарищества не представляют интереса для иностранного инвестора и не могут (в отличие от некоммерческих организаций) считаться ПФИИ, так как в соответствии с ч. 2 ст. 69 и ч.3 ст. 82 Гражданского кодекса Российской Федерации (с последними изменениями и дополнениями) участник, а инвестор, вкладывая средства в складочный капитал, безусловно, является участником полного или коммандитного товарищества, может быть участником только одного товарищества. вкладывая капитал по средствам прямых инвестиций, иностранные инвесторы не осуществляют такие вложения в складочные капиталы хозяйственных товариществ, потому что инвесторы заинтересованы в максимально возможном увеличении вложенных средств, для чего инвесторы вкладывают средства, учреждая не одну организацию. Однако участие в капитале хозяйственного товарищества законодательно лишает их возможности инвестировать напрямую в другие организации.

Таким образом, ко второму виду - юридических лиц, являющихся организационно-правовой формой иностранной инвестиции, относятся некоммерческие организации и хозяйственные общества.

в целях настоящей работы исследованию подлежат хозяйственные общества. Хозяйственные общества в соответствии с дей-

ствующим законодательством могут быть двух видов: акционерные и с ограниченной ответственностью, соответственно. Акционерные общества, в свою очередь, подразделяются на открытые и закрытые.

Хозяйственные общества - коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Акционерные общества (открытые, закрытые) - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено. в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобрете-

ние акций, отчуждаемых акционерами этого общества. общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

общество с ограниченной ответственностью - учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.

По характеру собственности организационно-правовые формы иностранных инвестиций можно также дифференцировать на государственные и частные.

В 2001г. благодаря принятию Федерального закона «Об инвестиционных фондах» у инвесторов появился новый правовой инструмент реализации инвестиций. До момента финансового кризиса, одной из причин которого считается чрезмерное раз-

витие спекулятивного сектора экономики, инвестиционные фонды на таких торговых площадках, как ММВБ и РТС, получили широкое распространение. Одной из причин такого стремительного распространения инвестиционных фондов можно считать их «спекулятивную» привлекательность, т.е. возможность получить большие деньги в сравнительно быстрые сроки.

и коммерческие банки, и акционерные инвестиционные фонды можно в научных целях отнести к специальному виду хозяйственных обществ т.к. Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты. В соответствии с действующим законодательством рассматриваемые институты имеют два исключительных требования: они должны быть учреждены в соответствующей форме хозяйственного общества и имеют исключительный предмет деятельности.

Поскольку в российском законодательстве нет понятия инвестиционного договора, в науке предпринимаются попытки дать его определение. В связи с этим юристы высказывают различные точки зрения на природу и правовое регулирование данного договора. Одни считают, что это особый вид договора, заключаемый на основании статьи 421 ГК РФ, в соответствии с которой можно заключить договор, специально не предусмотренный нормами права. При этом в тексте предлагаемого к подписанию договора обычно дополнительно делается ссылка на Федеральный закон от 25 февраля 20 1999 г. № 39-Ф3 «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляе-

мой в форме капитальных вложений».

Другие авторы считают, что это договор о совместной деятельности и предлагают применять к нему положения главы 55 «Простое товарищество» ГК РФ. Данная точка зрения наименее аргументирована. Например, как указал Верховный суд Российской Федерации, «...участники совместной деятельности заключают взаимный договор о совместной деятельности, образуют простое товарищество. У каждого участника по отношению к остальным возникают взаимные права и обязанности. каждый участник договора о совместной деятельности должен иметь право на участие в управлении общими делами, на долю в общем имуществе и на получение части прибыли. имущественные взносы участников и имущество, созданное или приобретенное ими в результате совместной деятельности, в том числе полученные доходы, составляют объект их общей долевой собственности. отношения между товарищами регулируются нормами о праве долевой собственности, включая право преимущественной покупки доли, продаваемой участником, и выражаются они в организации совместной деятельности участников для достижения общей цели. Долевая собственность составляет лишь необходимую имущественную базу такой деятельности. По взаимному соглашению участники могут возложить руководство их совместной деятельностью на одного из них, положение которого оформляется доверенностью, выдаваемой остальными участниками договора.

Между тем конечной целью, например, участия граждан в строительстве многоквартирных домов является получение квартиры для проживания и взнос гражданина предназначен только для финансирования строительства конкретной квартиры.

кроме того, из содержания инвестиционных договоров, заключаемых гражданами и организациями, видно, что граждане не обладают правом ни на участие в управлении общими делами предприятия, ни на долю в праве на общее имущество и на получение части прибыли». то есть рассматри-

ваемые договоры не могут быть договорами о совместной деятельности. Тем не менее, если компания, с которой заключен договор, настаивает на том, что это именно договор о совместной деятельности, то можно требовать от компании полного отчета о деятельности, предоставления бухгалтерских документов и иной документации, а также требовать свою долю в прибыли от деятельности компании, осуществляемой в рамках совместной деятельности.

Третьи полагают, что, заключая инвестиционный договор, стороны на самом деле оговаривают в нем такие условия, которые характерны для договора строительного подряда, и предлагают применять к инвестиционным договорам нормы о строительном подряде. Существуют и другие точки зрения (Гущин, Овчинников 2009: 519-521).

В данном случае термин «контракт» может быть введен. Он является синонимом таких терминов, как договор, соглашение и сделка. Синонимизация возможна, так как все эти понятия по содержанию своему и правовой природе представляют собой то, что поименовано в ст. 153 Гражданского Кодекса Российской Федерации (с последними изменениями и дополнениями) как сделка - т.е. действия сторон, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Первое основание классификации инвестиционных контрактов, которое можно выделить - по субъектному составу. Для реализации (исполнения) инвестиционного контракта определяющее значение имеют стороны контракта или субъекты правоотношения, возникающего в связи с заключением контракта. При рассмотрении настоящего вопроса важен факт участия государства как субъекта гражданских правоотношений в качестве стороны инвестиционного контракта. итак, по субъектному составу инвестиционные контракты могут быть: частными или публичными.

Необходимо отметить, что классификация по приведенному выше основанию не является статичной, так как в соответствии со ст. 124 Гражданского Кодекса Россий-

ской Федерации (с последними изменениями и дополнениями) Российская Федерация и иные носители публичной власти выступают в гражданском обороте на равных началах с иными участниками последнего. Таким образом, публичная власть (в ее различных формах) может интегрироваться в гражданский оборот, используя практически все существующие в материальном праве институты, в том числе и в ПФии. исключения составляют лишь инвестиционные контракты, включающие Российскую Федерацию (или иной субъект публичной власти) как специального субъекта, т.е. контракт может быть заключен только с Российской Федерацией. Такими контрактами, безусловно, являются: соглашение о разделе продукции, государственный или муниципальный контракт и т.д. к частным же инвестиционным контрактам относятся договоры, соглашения и сделки, заключенные между обычными хозяйствующими субъектами.

Важное значение имеет также право, применимое в правоотношениях сторон-субъектов инвестиционной деятельности. Даже если в соответствии с нормами международного частного права применяется право Российской Федерации, то даже в рамках российского права у инвестора есть выбор того, какие конкретно правовые институты т.е. ПФии будут использоваться для реализации инвестиций и соответственно каково будет законодательное регулирование. В этой связи инвестиционные контракты можно классифицировать по применимому праву на следующие виды инвестиционных контрактов, регулируемых:

• законодательством иностранного государства;

• законодательством российского государства.

В свою очередь инвестиционные контракты, отношения в рамках которых регулируются российским правом можно услов-

но разделить на:

• публичный закон;

• частный закон.

В научной литературе нет единого мнения относительно того, какой институт материального права может быть отнесен к инвестиционному праву. В то же время само понятие «инвестиций» трактуется разными учеными по-разному, но суть этого явления все же неизменна. ПФИИ в данном случае выступает в качестве правового инструментария инвестора. Исходя из такого понимания инвестиции и ПФИИ, инвестиционные контракты можно дифференцировать на: основные и факультативные. При этом в качестве основания выступает функциональность контракта. Под функциональностью понимается то, какую функцию обеспечивает договор. При заключении инвестиционного контракта возникают, изменяются и прекращаются правоотношения. Такие отношения сторон, регулирующиеся непосредственно инвестиционным контрактом, можно считать основными. Однако при реализации инвестиционных проектов заключается не один договор, а, как правило, некая совокупность последних. Например, в случае инвестирования капитала для строительства какого-либо объекта недвижимости иногда продуктом инвестирования является проектная компания, в уставной капитал которой инвестор вкладывает средства. В таком случае непосредственно инвестор не осуществляет строительство объекта. Его осуществляет проектная компания, нанимая подрядчика посредством заключения с последним договора подряда. В приведенном примере именно договор подряда можно считать факультативным, потому что он не является ПФИИ, реализующий инвестиции, но он обеспечивает впоследствии приток капитала обратно инвестору в виде площадей, сдаваемых в аренду или продажи объекта и т.п.

Литература

Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. Учебник. - Москва: Эксмо. 2009. - 688 с.