Особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок

особенности

правового регулирования внешнеэкономических сделок

FOREIGN TRADE TRANSACTIONS NOTIONS AND THEIR LEGAL REGULATION FEATURES

УДК 341.932

ЦИММЕРМАН Александр Львович

доцент кафедры международного права Санкт-Петербургского государственного университета, кандидат юридических наук, доцент, alexzimmer@list.ru

ZIMMERMAN Alexander Lvovich

Associate Professor of the International Law Departament, Saint-Petersburg State University, Candidate of Legal Sciences, Associate Professor, alexzimmer@list.ru

Аннотация.

В статье рассмотрены особенности правового регулирования международных экономических отношений, возникающих в результате заключения сделок между компаниями различных государств в процессе осуществления ими коммерческой деятельности. Особое внимание уделено проблемам определения права, применимого к таким сделкам.

Ключевые слова: внешнеэкономическая сделка, международный коммерческий контракт, коллизионные нормы, автономия воли сторон.

Abstract.

The article deals with legal regulation features in world economic relations caused by transactions between companies of different states while carrying out their commercial activity. It also considers the issues to define the law applicable to these types of transactions.

Key words: foreign transaction, international commercial contract, conflict of laws rules, autonomy of will.

Механизм регулирования отношений, связанных с установлением и расширением международных экономических связей, занимает значительное место как в сфере экономики, так и в сфере права, поскольку его наличие обеспечивает формирование инфраструктуры и функционирование рынка товаров и услуг, которые приобретают особую актуальность в условиях глобализации мировой экономики.

Реализация международных экономических связей в основном достигается путем

заключения коммерческих договоров с участием иностранных партнеров. В области внешнеэкономической деятельности широкое распространение получили договоры купли-продажи, аренды, лизинга, подряда, оказания услуг, факторинга, франчайзинга, перевозки грузов и пассажиров, агентские, дистрибьюторские и т. п.

Вместе с тем практика показывает, что заключающие такие договоры субъекты предпринимательской деятельности не в полной мере

представляют себе те правовые проблемы, которые возникают в сфере регулирования экономических отношений с участием иностранных компаний. В связи с этим представляется необходимым обратить внимание на некоторые особенности юридической терминологии, ха-растеризующей подобные отношения и отличающей их от отношений, не выходящих за рамки одного государства, а также на особый порядок правового регулирования таких отношений.

В российском законодательстве и в юридической литературе применительно к гражданско-правовым (коммерческим) договорам с участием иностранных контрагентов, как правило, употребляется термин «внешнеэкономическая сделка».

Внешнеэкономическая сделка представляет собой комплексное понятие, связанное с предпринимательской (коммерческой) деятельностью в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленной на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Отличительной особенностью подобной деятельности является то, что отношения, возникающие между субъектами в процессе ее осуществления, связаны по меньшей мере с двумя государствами. Это приводит к тому, что существующий механизм правового регулирования внешнеэкономических сделок отличается от регулирования сделок, заключаемых в рамках отношений, возникающих в пределах одного государства и, следовательно, подчиняющихся гражданскому или торговому праву этого государства.

Несмотря на то, что термин «внешнеэкономическая сделка» широко используется в практике международных хозяйственных связей, обозначаемое им понятие не получило достаточно четкого определения в действующих международных договорах и нормах российского законодательства.

До недавнего времени термин «внешнеэкономическая сделка» упоминался в п. 3 ст. 162 и в п. 2 ст. 1209 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), однако в новой редакции кодекса, действующей с 1 сентября 2013 г., он уже отсутствует.

В Федеральном законе от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» используется термин «внешнеторговая сделка», под которой понимается сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности. В соответствии с п. 4 ст. 2 закона под внешнеторговой деятельностью понимается «деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью». Дальнейший анализ упомянутого закона не позволяет выявить содержание понятия «внешнеэкономическая сделка» ввиду отсутствия единого критерия, на основании которого можно бы было квалифицировать сделку как внешнеэкономическую [1].

Наряду с термином «внешнеэкономическая сделка» в литературе (как в правовой, так и в экономической) и на практике встречаются такие термины, как «трансграничная сделка», «внешнеторговая сделка», «сделка международного характера», «внешнеторговый контракт», «внешнеторговый договор». В международной практике чаще используются такие термины, как «международная торговая (коммерческая) сделка», «международный коммерческий договор», «международный коммерческий контракт» [2].

Несмотря на кажущееся терминологическое сходство этих понятий, их правовое содержание может не совпадать, что вызывает необходимость использования различных правовых регуляторов.

В частности, понятие «сделка» шире, чем понятие «договор», поскольку сделки, в отличие от договоров, могут быть и односторонними. В свою очередь понятие «внешнеэкономическая сделка» шире, чем понятие «внешнеторговая сделка».

Необходимо обратить внимание и на то, что хотя в гражданском законодательстве России, а также в международных соглашениях используется термин «договор», в научной литературе, а также в судебной и арбитражной практике зачастую можно встретить термин «контракт».

Это связано с тем, что на практике иногда возникает терминологическая путаница меж-

ду понятием «международный договор», сторонами которого являются субъекты международного права (прежде всего, государства и международные организации) и «международный коммерческий договор», сторонами которого являются субъекты международного частного права (коммерческие компании различных государств). Поэтому наряду с термином «внешнеэкономическая сделка» зачастую используется термин «международный коммерческий контракт». Некоторые юристы полагают, что внешнеэкономическими сделками можно считать только такие международные коммерческие контракты (сделки), которые непосредственно регулируются нормами многосторонних международных конвенций [3].

Внешнеэкономический характер сделки определяется рядом признаков. Первый признак указывает на ее экономический (предпринимательский) характер, поскольку стороны сделки заключают ее с целью извлечения прибыли. Вторым признаком внешнеэкономической сделки является ее международный характер, в основе которого могут лежать различные критерии: различная государственная принадлежность (национальность) сторон сделки, пересечение товаров (услуг) через государственную (таможенную) границу, нахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территориях разных государств, нахождение предмета (объекта) сделки за границей и т. д.

Существенные различия в нормах национального законодательства приводят к тому, что стороны при заключении внешнеэкономической сделки стремятся в тексте контракта детально урегулировать свои права и обязанности, а также вопросы ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение контракта.

Однако, как показывает практика, оговорить в контракте все возможные ситуации, которые могут возникнуть в ходе его исполнения, невозможно. Так в праве одних государств включение в контракт условия о штрафе, если при этом не оговорено иное, означает, что нельзя требовать возмещения убытков в размере, превышающем размер штрафа. В российском праве используется

противоположный подход: допустимо требовать возмещения убытков в размере, превышающем штраф, если нет договоренности сторон об ином [4].

Поэтому в случае возникновения спора часто возникает вопрос о дополнительных источниках регулирования отношений между сторонами сделки. В качестве такого источника чаще всего применяется гражданское или торговое право какого-либо государства. Поскольку сторонами сделки, как правило, являются компании, имеющие различную государственную принадлежность, то при невозможности решить спорные вопросы путем переговоров и обращении в суд (международный коммерческий арбитраж) с иском перед судом возникает вопрос о том, право какого государства будет применяться для разрешения возникшего спора.

Проблема выбора применимого к контракту права может быть решена двумя способами. Первый способ основан на использовании сложившегося на практике, а также закрепленного в законодательстве различных государств и международных договорах так называемого принципа «автономии воли сторон». В основе данного принципа лежит право сторон сделки при ее заключении выбрать внутреннее (национальное) право любого государства. Так, например, п. 1 ст. 1210 ГК РФ определяет, что «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору». При рассмотрении спора в суде (арбитраже) к правам и обязанностям сторон будет применяться право того государства, которое избрано сторонами сделки и которое указано в тексте контракта в виде оговорки о применимом праве либо в последующем соглашении.

Исходя из избранного сторонами национального права определяются также вопросы, связанные с толкованием и исполнением контракта, последствиями его неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращения действия контракта, формой сделки, исковой давности и некоторые другие.

Вместе с тем стороны не могут путем выбора применимого права одного государства избежать действия императивных норм национального права других государств, с которыми контракт реально связан (например, правового статуса компаний, являющихся сторонами сделки; возникновения, перехода и прекращения права собственности на товар, являющийся предметом сделки). В российском праве такие императивные нормы содержатся не только в ГК РФ, но и в целом ряде федеральных законов и подзаконных актов, таких, например, как уже упомянутый Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г., Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» 2003 г., Таможенный кодекс Таможенного Союза, нормативные акты Центрального банка России и других ведомств.

Автономия воли сторон может быть также ограничена так называемой «оговоркой о публичном порядке», в соответствии с которой право, избранное сторонами может быть судом (арбитражем) не применено, если последствия его применения противоречат основам правопорядка (публичному порядку) страны, где рассматривается спор. В российском законодательстве это правило закреплено в ст. 1193 ГК РФ.

Автономия воли сторон может появляться не только в выборе применимого к сделке права, но и в том, что отдельные части договорного обязательства в международном коммерческом контракте могут быть подчинены по желанию сторон различным правовым системам.

Иногда в качестве применимого к контракту права стороны внешнеэкономической сделки могут договориться о применении к контракту обычаев международной торговли (так называемого «lex mercatoria» - торгового права).

Сущность концепции «lex mercatoria» сводится к тому, что к внешнеэкономическим (международным коммерческим) сделкам должно применяться не национальное право какого-либо государства, поскольку оно недостаточно для этого приспособлено, а совокуп-

ность общих принципов и обычных правовых норм, сложившихся в рамках международной торговли и существующих независимо от конкретных национальных правовых систем [5].

Такие обычаи кодифицируются международными экономическими организациями и издаются в виде документов этих организаций. Одним из наиболее распространенных и широко используемых в настоящее время являются правила ИНКОТЕРМС в редакции 2010 г. («Incoterms» - International Commercial Terms), разработанные Международной торговой палатой.

ИНКОТЕРМС содержат правила единого толкования наиболее важных коммерческо-правовых терминов, используемых в таких международных коммерческих контактах, как контракты (договоры) поставки. В типовых условиях, именуемых «базисами поставки», четко распределены обязанности как продавца, так и покупателя. Общепринято, что правила ИНКОТЕРМС используются в случае, когда стороны внешнеэкономической сделки прямо указали на их применение в контракте и при этом использовали соответствующие торговые термины. В российском праве это положение закреплено в п. 11 ст. 1211 ГК РФ.

Международным институтом по унификации частного права в Риме (UNIDROIT -УНИДРУА) был разработан документ, содержащий, как указано в преамбуле, «общие нормы для международных коммерческих договоров». Этот документ получил название «Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА» (UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts).

Принципы УНИДРУА широко используются в решениях судов и международных коммерческих арбитражей. С одной стороны, они могут рассматриваться как обычные нормы (обычаи), не требующие для их применения специальной ссылки на них в контракте, в качестве дополнительных источников по тем вопросам, которые не урегулированы международно-правовыми актами и национальным законодательством, либо которые требуют дополнительного толкования [6].

С другой стороны, отдельные положения Принципов имеют достаточно конкретное

содержание и могут применяться судами и международными коммерческими арбитражами, «когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria или аналогичными положениями», [7] т. е. при наличии ссылки на их применение в тексте контракта.

Второй способ определения применимого права применяется в том случае, когда стороны явным образом не выразили воли относительно применения права. Этот способ основан на применении судом так называемых коллизионных норм, в которых сформулированы правила, указывающие суду (арбитражу), право какого государства применяется для установления содержания прав и обязанностей сторон внешнеэкономической сделки. Коллизионные нормы указывают на применимое право также в случае возникновения спора относительно формы сделки, исковой давности, возникновения и прекращения вещных прав на имущество, являющееся предметом сделки и т. д. Такие коллизионные нормы содержатся в VI разделе ГК РФ «Международное частное право» (ст. 1186-1224).

В случае, если стороны договора не выбрали право, подлежащее применению к их правам и обязанностям по договору, то в соответствии с п. 1 ст. 1211 ГК РФ суд (арбитраж) применяет право страны, где на момент заключения договора имеет место жительства или основное место деятельности сторона, осуществляющая исполнение, которое является решающим для содержания такого договора (контракта). В п. 2 ст. 1211 ГК РФ перечислены основные виды договоров и применимое к ним право. Например, в договоре купли-продажи таким правом является право страны продавца, в договоре перевозки - право страны-перевозчика и т. д.

Правовое регулирование внешнеэкономических сделок, как правило, включает в себя как внутригосударственное, так и международное регулирование. При этом необходимо учитывать, что если одни и те же вопросы регулируются одновременно нормами международных договоров и нормами российского гражданского законодательства, то в силу ст. 7 ГК РФ приоритетом обладают правила, за-

крепленные в международном договоре. Поэтому при решении вопроса о применении к контракту норм международного договора необходимо выяснить, является ли Российская Федерация и государство, национальность которого имеет компания-контрагент, участницами того или иного международного договора (конвенции).

Необходимо также учитывать, что в международных договорах (как многосторонних, так и двусторонних) могут содержаться и коллизионные нормы, указывающие на применимое национальное право. Таким договором, например, является Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., участницей которой является Российская Федерация, а также бывшие советские республики - ныне суверенные государства, за исключением стран Балтии. В соответствии со ст. 44 Конвенции, в случае если стороны внешнеэкономической сделки не определили право, подлежащее применению к их правам и обязанностям применяется право страны, где сделка была заключена. Поскольку данные правила отличаются от правил, закрепленных в ст. 1211 ГК РФ, в конечном счете применяются правила Конвенции. Аналогичные правила закреплены и в п. «е» ст. 11 Киевского соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.

Особую группу международных договоров составляют многосторонние конвенции, нормы которых (так называемые материально-правовые нормы или нормы прямого действия) непосредственно определяют права и обязанности сторон внешнеэкономической сделки.

В отличие от российского законодательства многосторонние международные договоры содержат признаки, которые позволяют квалифицировать коммерческий контракт как внешнеэкономическую (международную коммерческую) сделку. Так, в Нью-Йоркской конвенции ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. и Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. в

качестве международных рассматриваются договоры (контракты) купли-продажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Аналогичные признаки закреплены и в других многосторонних конвенциях, например, в Оттавских конвенциях о международном факторинге и о международном финансовом лизинге 1980 г. [8; 9]. Обращение суда (международного коммерческого арбитража) к нормам национального права (так называемое субсидиарное применение национального права) возможно лишь в том случае, когда суду (арбитражу) для того, чтобы разрешить возникший спор, явно недостаточно конвенционных норм прямого действия.

В отличие от гражданского законодательства России применение таких международных конвенций не зависит от государственной принадлежности (национальности) сторон сделки. Некоторые юристы считают, что таким образом под действие подобных конвенций попадают и сделки, связанные, например, с получением товара со склада продавца или с его выставки, когда такой склад или выставка находятся в стране покупателя [10].

Вместе с тем, подобные международные договоры охватывают далеко не все виды коммерческих контрактов. Заключая контракты подряда, займа, кредита, возмездного оказания услуг, страхования, хранения, поручения, комиссии, агентские договоры, необходимо исходить из того, что такие контракты регулируются исключительно национальным законодательством того государства на применение которого указывают коллизионные нормы.

Представляется, что таким образом, исходя из особенностей сложившегося механизма правового регулирования, внешнеэкономические сделки можно разделить на две группы:

1. Внешнеэкономические сделки, регулируемые национальным правом. К ним относятся сделки, в которых одна сторона сделки по отношению к другой является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом, либо когда объект (предмет) сделки находится за границей, либо когда за

границей заключена сама сделка (сделки, осложненные иностранным элементом).

При разрешении споров, возникающих из таких сделок в Российской Федерации, применимое к ним право определяется на основе коллизионных норм VI раздела ГК РФ, а также коллизионных норм многосторонних и двусторонних договоров.

2. Внешнеэкономические сделки, регулируемые материально-правовыми нормами международных договоров (международные коммерческие сделки). Основания применения к внешнеэкономическим сделкам положений таких договоров определяются положениями самих договоров. Общим признаком, характерным для международных коммерческих сделок, является нахождение «главных коммерческих предприятий сторон сделки на территориях разных государств». Под «местом нахождения» следует понимать, как место осуществления деловых операций, так и основное место деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций (place of business). Таковым может быть признано место нахождения главной конторы юридического лица, а также его филиала или представительства.

Не следует, однако, смешивать данное понятие с понятием национальности юридического лица, которое в соответствии с российским законодательством (ст. 1202 ГК РФ) определяется по праву страны, где это юридическое лицо было учреждено, поскольку место нахождения коммерческих предприятий сторон сделки и место их регистрации может не совпадать. Следовательно, если коммерческие предприятия сторон сделки находятся на территории одного государства, но имеют различную государственную принадлежность (национальность), то материально-правовые нормы международных договоров не применяются. Такая внешнеэкономическая сделка квалифицируется как сделка, осложненная иностранным элементом, и применимое к ней право определяется на основе коллизионных норм ГК РФ и международных договоров.

Вышеизложенные проблемы позволяют прийти к выводу о необходимости не только

тщательной проработки условий заключаемых сделок участниками внешнеэкономической деятельности, но и проведения ими

комплексного анализа применимых к таким сделкам правовых актов как национального, так и международного права.

Список литературы

1. Международное частное право / Под ред. В. А. Хохлова, Ю. А. Дорофеевой. М.: РИОР: ИНФРА-М, 2013.

2. Функ Я. И., Калимов Д. А., Сергеев В. П. Курс внешнеторгового права: основные внешнеторговые сделки. М.: Изд-во деловой и учебной литературы, 2007.

3. Международное частное право / Отв. ред. Г. К. Дмитриева. М.: Проспект, 2010.

4. Розенберг М. Г. Международная купля-продажа товаров. Комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров. М.: Статут, 2006.

5. Канашевский В. А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2008.

6. Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2004.

7. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА. URL: http:// www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2010/translations/blacklet-ter2010-russian.pdf (дата обращения: 26.05.2014).

8. Конвенция о международном финансовом лизинге (Оттава, 28.05.1988) URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=4965 (дата обращения: 29.05.2014).

9. Конвенция о международном факторинге (Оттава, 28.05.1988) URL: http:// base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=16842 (дата обращения: 29.05.2014).

10. Муранов А. Г. Термин «импорт услуг» в российском валютном праве. Понятие «сделка с иностранным элементом» и «внешнеэкономическая сделка» // Московский журнал международного права. 2001. № 2. С. 192-193.

петербургский экономический журнал • № 3 • 2014

43