Включение в трудовой договор условия об обеспечении секретности и конфиденциальности информации ограниченного доступа

Проблемы и вопросы гражданского права

УДК 343.353+349.222

ВКЛЮЧЕНИЕ В ТРУДОВОЙ ДОГОВОР УСЛОВИЯ ОБ ОБЕСПЕЧЕНИИ СЕКРЕТНОСТИ И КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ ИНФОРМАЦИИ ОГРАНИЧЕННОГО ДОСТУПА

У. М. Станскова, старший преподаватель кафедры трудового и социального права

ЮУрГУ

Рассматривается условие трудового договора о неразглашении охраняемой законом тайны, анализируются характер данного условия, его содержание и способ закрепления. Исследуется вопрос сохранения обязанностей по обеспечению секретности и конфиденциальности информации ограниченного доступа после прекращения трудовых отношений.

Ключевые слова: трудовой договор, информация ограниченного доступа, персональные данные, обеспечение конфиденциальности или секретности.

Трудовой кодекс РФ называет в числе дополнительных условий трудового договора условие о неразглашении охраняемой законом тайны (ст. 57). Вместе с тем данное условие по его значению для трудового договора можно условно охарактеризовать и как обязательное и как необязательное (несущественное)1, так как обязанность обеспечивать государственную, служебную и профессиональную тайну обусловлена требованием законодательства и не допускает отсутствие договоренности на этот счет. Поэтому условие о неразглашении государственной, служебной, профессиональной тайны следует отнести к условиям, которые «обязательно должны быть в заключаемых трудовых договорах»2, «достижение договоренности по которым необходимо для заключения трудового договора»3. Отсюда рассматриваемое условие по своей природе является обязательным условием трудового договора, в связи с чем должно действовать общее правило об отсутствии в договоре какого-либо из обязательных условий: недостающие условия определяются

приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме. Отсутствие соглашения по этому условию означает отказ от заключения трудового договора.

В то же время следует отметить, что обязанность не разглашать профессиональную и служебную тайну установлена рядом нормативных правовых актов. Из смысла ч. 5 ст. 57

ТК РФ вытекает, что невключение в трудовой договор уже установленных в других нормативных правовых актах прав и обязанностей не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения обязанностей. С этой точки зрения, условие о неразглашении служебной и профессиональной тайны выступает в роли производного условия. Однако установление обязанности в нормативном правовом акте носит не персонифицированный характер, поэтому включение в трудовой договор конкретного работника означает его персонификацию. Как справедливо отмечает С. Ю. Головина, «особой необходимости дублировать в трудовом договоре уже установленные правила поведения нет, однако, если права и обязанности носят персонифицированный характер, т.е. предусмотрены исключительно для данного работника, они обязательно должны быть отражены в трудовом договоре»4. Кроме того, в ч. 5 ст. 57 ТК РФ определено, что права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, включаются в трудовой договор по соглашению сторон. Отсутствие согласия работника на включение в трудовой договор условия о сохранении профессиональной или служебной тайны не влечет отказ от реализации обязанностей, предусмотренных законодательством, но исключает возможность работодателя уточнить содержание указанных обязанностей (в законодатель-

стве, как правило, установлена единственная обязанность «не разглашать сведения»).

Также следует обратить внимание на отсутствие в ст. 57 ТК РФ условия о неразглашении персональных данных. Отметим, что не все случаи обработки персональных данных в связи с осуществлением трудовых обязанностей закрепляются в законодательстве и защищаются в режиме какой-либо тайны, что исключает применение ч. 5 ст. 57 ТК РФ. Согласно п. 4 ст. 6 Федерального закона «О персональных данных»5 в случае, если оператор на основании договора поручает обработку персональных данных другому лицу, существенным условием договора является обязанность обеспечения указанным лицом конфиденциальности персональных данных при их обработке. Так как ТК РФ не использует термин «существенные условия», необходимо дополнить ст. 57 ТК РФ указанием на включение в трудовой договор условия о соблюдении конфиденциальности персональных данных, полученных в связи с осуществлением трудовой функции, как обязательного условия.

Обратим внимание также на то, что в подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ предусмотрено увольнение за «разглашение охраняемой законом тайны..., в том числе персональных данных». Однако такая формулировка вызывает возражение, так как означает, что персональные данные в любом случае должны составлять какую-либо охраняемую законом тайну. Но не все персональные данные могут быть отнесены к охраняемой законом тайне. Так, Федеральный закон «О персональных данных» выделяет конфиденциальные и общедоступные персональные данные. Общедоступными считаются те персональные данные, доступ к которым неограниченного круга лиц предоставлен с согласия субъекта персональных данных или на которые в соответствии с федеральными законами не распространяется требование соблюдения конфиденциальности (п. 12 ст. 3 Закона). Следовательно, все персональные данные являются конфиденциальными, пока не получено согласие на их общедоступность. Значит, состав конфиденциальных персональных данных по объему шире, чем охраняемая законом тайна. Сказанное определяет необходимость заменить в ТК РФ словосочетание «охраняемая законом тайна (государственная, служебная, коммерческая и иная тайна)» на термин «информация

ограниченного доступа», в состав которой входят все виды тайн и конфиденциальные персональные данные (не только персональные данные другого работника, как установлено в ряде статей ТК РФ, но и персональные данные других лиц).

В отличие от иных видов информации ограниченного доступа, установление режима коммерческой тайны является правом работодателя. Отсутствие указания в трудовом договоре на обязанность работника не разглашать коммерческую тайну не означает автоматическое распространение данной обязанности на работника в силу предписания нормативных правовых актов. Поэтому условие об обеспечении конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, является дополнительным или факультативным условием трудового договора.

В свою очередь ТК РФ, как и большинство нормативных правовых актов, применяет узкую формулировку рассматриваемого условия трудового договора: «неразглашение охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной)». Так как данная обязанность не единственная в области защиты информации ограниченного доступа, то представляется необходимым формулировать условие трудового договора как «обеспечение конфиденциальности и (или) секретности информации ограниченного доступа». Последнее включает в себя следующие обязанности: 1) соблюдать требования по получению, обработке информации ограниченного доступа (передаче, хранению, получению и т.д.); 2) принимать меры по установлению и сохранению режима информации; 3) не использовать без разрешения обладателя информацию ограниченного доступа в целях, не связанных с осуществлением трудовой функции; 4) не разглашать информацию ограниченного доступа, а также не совершать иных деяний, влекущих уничтожение или утрату информации ограниченного доступа либо потерю ее коммерческой или иной ценности для обладателя. В связи с этим в ч. 4 ст. 57 ТК РФ следует заменить условие о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) на условие об обеспечении секретности и (или) конфиденциальности информации ограниченного доступа.

Необходимо обратить внимание на способ оформления соответствующего условия в

трудовом договоре. Так, Закон РФ «О государственной тайне»6 предусматривает, что взаимные обязательства администрации (работодателя) и оформляемого лица отражаются в трудовом договоре (контракте). Инструкция о порядке допуска должностных лиц и граждан к государственной тайне, утвержденная Постановлением Правительства от 6 февраля 2010 г. № 63 содержит форму примерного обязательства по соблюдению требований законодательства РФ о государственной тайне. Из смысла ст. 23 Закона следует, что в трудовом договоре (контракте) должно быть указано следующее: прекращение допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне является дополнительным основанием для расторжения с ним трудового договора (контракта). Только при таком условии возможно прекращение трудового договора в связи с прекращением допуска к государственной тайне. Принимая во внимание наличие специального основания прекращения трудового договора в связи с прекращением допуска к государственной тайне (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), требование об обязательном включении в трудовой договор условия о возможности прекращения допуска как основания прекращения трудового договора необоснованно. Достаточно лишь ограничиться общей формулировкой об обеспечении секретности со ссылкой на приложение. Поэтому необходимо исключить из ст. 23 Закона РФ «О государственной тайне» норму о том, что прекращение допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне является дополнительным основанием для расторжения с ним трудового договора (контракта), если такие условия предусмотрены в трудовом договоре (контракте).

В отношении остальных видов конфиденциальной информации определение способа оформления и содержания соответствующего раздела трудового договора возлагается на работодателя. Так, существует мнение о целесообразности закрепления условия о неразглашении коммерческой тайны в дополнительном соглашении к трудовому договору7. Э. Н. Бондаренко отмечает: «Некоторые условия трудового договора могут быть изложены отдельно, в качестве приложения к нему (договор о полной материальной ответственности, соглашение о совмещении профессий). Иные могут существовать только в виде приложений, например, перечень сведений, со-

ставляющих коммерческую (служебную) тайну. Оно (приложение) подписывается работником, но хранится у работодателя и охраняется им»8. Данная позиция представляется спорной, так как перечень сведений, составляющих охраняемую законом тайну, относится к локальным нормативным актам и имеет иную природу, чем приложение к трудовому договору. ТК РФ предусматривает возможность составления приложений к трудовому договору или отдельных письменных соглашений к нему, которые являются неотъемлемой частью трудового договора (ст. 57 ТК РФ). Поэтому трудовой договор и приложения к нему являются индивидуальными. Кроме того, из смысла ст. 57 следует, что в приложении фиксируются недостающие условия трудового договора. Учитывая требование ТК РФ о выдаче работнику второго экземпляра трудового договора на руки, спорной представляется позиция Э. Н. Бондаренко о том, что приложения к трудовому договору хранятся исключительно у работодателя. Как неотъемлемая часть трудового договора, второй экземпляр дополнительного соглашения и других приложений должны быть получены работником на руки.

Интерес представляет мнение А. М. Луш-никова и М. В. Лушниковой о том, что приложением к трудовому договору могут быть только обязательные условия (сведения) информационного характера, так как они включаются в письменный документ фактически в одностороннем порядке работодателем; иные обязательные условия, которые являются предметом соглашения сторон, оформляются в виде отдельного соглашения как неотъемлемой части трудового договора9. Ввиду отсутствия четкого законодательного разграничения указанных документов с данной позицией можно согласиться. В то же время включение тех или иных условий в трудовой договор может осуществляться любым способом, главное не допускать ухудшение положения работника. Следовательно, при необходимости в тексте трудового договора могут быть указаны конкретные сведения, которые работник обязуется не разглашать и не использовать без согласия обладателя.

Другим аспектом включения в трудовой договор условия об обеспечении секретности и конфиденциальности информации ограниченного доступа является определение срока действия таких обязанностей. Срок обеспече-

ния конфиденциальности и секретности сведений может быть длительным и выходящим за рамки продолжительности трудового отношения. Подобного рода требование содержится в ст. 23 Закона РФ «О государственной тайне» применительно к лицам, получившим допуск к государственной тайне. Как справедливо отмечает по этому поводу С. Ю. Головина, «здесь мы опять сталкиваемся с нетипичной для трудового права конструкцией -трудовое отношение прекращается, а обязанности теперь уже бывшего работника сохраняются, причем законодатель не уточняет, в течение какого времени продолжается эта правовая связь гражданина с его бывшим работодателем»10. Закон РФ «О государственной тайне» предусматривает, что срок засекречивания сведений, составляющих государственную тайну, не должен превышать 30 лет; в исключительных случаях этот срок может быть продлен по заключению межведомственной комиссии по защите государственной тайны (ст. 13).

Продолжительность обеспечения конфиденциальности информации ограниченного доступа оговаривается применительно к профессиональной тайне. Согласно п. 7 ст. 9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ11 срок исполнения обязанностей по соблюдению конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну, может быть ограничен только с согласия гражданина (физического лица), предоставившего такую информацию о себе. Закон «О персональных данных» не содержит подобных норм: срок определен только для хранения персональных данных - не дольше, чем этого требуют цели их обработки, после чего они подлежат уничтожению (п. 2 ст. 5). Сказанное предполагает установление режима конфиденциальности в отношении персональных данных до момента распространения их самим субъектом или дачи им согласия на общедоступность сведений, что должно найти отражение в законодательстве, а именно в п. 10 ст. 7 Федерального закона «О персональных данных». Статья 1467 ГК РФ определяет, что исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на

секрет производства прекращается у всех правообладателей. Срок сохранения служебной тайны не определен законодательством. Поэтому в п. 3 ст. 9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» должно быть закреплено требование о сроке сохранения конфиденциальности служебной тайны по аналогии с профессиональной и коммерческой тайной -до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих их содержание; срок может быть ограничен только с согласия физического или юридического лица, предоставившего такую информацию.

До внесения изменений в Федеральный закон «О коммерческой тайне» от 20 июля 2004 г. № 98-ФЗ12 законодатель допускал заключение с работником соглашения о неразглашении коммерческой тайны после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось (подп. 3 п. 3 ст. 11). Затем данный пункт был исключен13. Отметим несоответствие данного пункта действующему в трудовом праве принципу т Гауогет14. Согласно ст. 5 ТК РФ в случае противоречия между ТК РФ и иным федеральным законом, содержащим нормы трудового права, применению подлежит ТК РФ. В связи с этим указанная обязанность правомерно была исключена. При этом нельзя не согласиться с мнением тех авторов, которые настаивают на необходимости закрепления обязанности работника сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну15. Однако подобного рода обязанности должны быть предусмотрены именно в ТК РФ. Кстати, обязанность обеспечивать соблюдение конфиденциальности после прекращения трудового отношения должна касаться не только коммерческой тайны, но и иных видов информации ограниченного доступа, в том числе государственной тайны. Представляется, что во всех случаях необходимо оформить такую обязанность в письменной форме (в трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему). Кроме того, по аналогии с германским законодательством целесообразно предусмотреть случаи, когда работник (бывший работник) освобождается от обязанности

обеспечивать конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, после прекращения трудового договора. Вместе с тем следует указать на то, что работник, получивший доступ к информации ограниченного распространения, должен быть информирован о том, прекращен ли режим ограниченного доступа, а соответственно прекратились ли его обязанности в этой сфере.

Практика распространения запрета разглашения и использования информации, составляющей коммерческую тайну, после прекращения трудовых отношений широко применяется в зарубежных странах. Интерес представляет законодательство Г ермании: запрет на использование сведений, составляющих коммерческую тайну, в этом случае предусматривается при условии, что работник получил такие сведения недобросовестным путем16.

Таким образом, требуется расширить гл. 14 ТК РФ «Защита персональных данных работника» посредством включения норм о защите всех видов информации ограниченного доступа: «Защита информации ограниченного доступа в трудовых отношениях». Указанную главу следует дополнить ст. 85.1 «Меры по защите информации ограниченного доступа в трудовых отношениях», закрепляющей обязанность вносить в трудовой договор в качестве обязательного условие об обеспечении секретности государственной тайны и конфиденциальности сведений, составляющих служебную и профессиональную тайну, а также персональных данных, если выполнение обязанностей связано с доступом к такой информации. Также необходимо дополнить данную главу ст. 89.1 «Обеспечение конфиденциальности и секретности информации ограниченного доступа после прекращения трудовых отношений»:

1. Прекращение трудового договора с работником не означает прекращения обязанностей по обеспечению конфиденциальности и секретности информации, к которой он получил доступ при осуществлении своей трудовой функции. Обязанности сохраняются до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность или секретность информации ограниченного доступа, в установленном законом порядке.

2. В трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему должно быть предусмотрено условие о сохранении после пре-

кращения трудовых отношений обязанностей по обеспечению секретности или конфиденциальности информации ограниченного доступа, которая была получена работником при осуществлении его трудовой функции, с указанием срока или обстоятельств, влекущих прекращение таких обязанностей. Через каждые пять лет после прекращения трудовых отношений соглашение о конфиденциальности и секретности информации ограниченного доступа подлежит переоформлению при условии сохранения конфиденциальности и секретности информации ограниченного доступа.

3. Работник освобождается от обязанностей по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, в случае расторжения трудового договора по инициативе работодателя при отсутствии вины работника (при условии отсутствия соглашения о выплате вознаграждения за сохранение соответствующих обязанностей работником), а также расторжения трудового договора по инициативе работника в связи с нарушением работодателем норм трудового права, локальных нормативных актов, коллективного договора, соглашения, трудового договора.

1 Трудовой договор с учетом последних изменений в законодательстве / под ред. Г. Ю. Касьянова. М., 2001. С. 101.

2 Ершова Е. А. Трудовое право в России. М., 2007. С. 229.

3 Трудовое право России: учебник / под ред. Е. Б. Хохлова, В. А. Сафонова. М., 2008. С. 274

4 Трудовое право России: учебник / под ред. С. Ю. Головиной, М. В. Молодцова. М., 2008. С. 167.

5СЗ РФ.-2006.-№31 (ч. 1). - Ст. 3451.

6 Российская газета. - 1993. - 21 сент.

7 Коломиец А. Условие о неразглашении коммерческой тайны в трудовом договоре // Хозяйство и право. - 1998. -№ 5. - С. 33.

8 Бондаренко Э. Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения. СПб., 2004. С. 46.

9 Лушников А. М., Лушникова М. В. Курс трудового права: учебник. М., 2009. С. 299.

10 Головина С. Ю. Правовое регулирование труда отдельных категорий работников: учебно-практическое пособие. М., 2003. С. 145.

11 СЗ РФ. - 2006. - № 31 (ч. 1). - Ст. 3448.

12 СЗ РФ.-2004.-№32.-Ст. 3283.

13 Изменения были внесены Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3 «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. - 2006. - 22 дек.

14 Запрет ухудшать положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями и локальными нормативными актами.

15 Например, Я кути к Е. М. Права и обязанности работника по сохранению коммерческой тайны: автореферат дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007.

16 Обзор зарубежной практики защиты коммерческой тайны. URL: http://www.legislature.ru.

Статья поступила в редакцию 25 мая 2010 г.