Защита от беззащитных

В конце прошлого года в законодательство были внесены изменения, призванные защитить права миноритарных акционеров. Однако, как показывает тщательный анализ, возможности владельцев контрольных пакетов акций после этого ничуть не уменьшились.

Вот ситуация из тех, что встречаются довольно часто. В открытом акционерном обществе акционер владеет контрольным пакетом — 70% голосующих акций. Если миноритарные акционеры активны и не пропускают ни одного общего собрания, даже контрольного пакета порой недостаточно для решения многих вопросов на общем собрании. Но такой контрольный пакет позволяет обеспечить лояльность всех членов совета директоров общества. Владелец контрольного пакета хочет инвестировать в АО дополнительные средства, однако миноритарии против увеличения пакета акций крупного акционера, не хотят вкладывать дополнительные собственные средства в данное общество, а продажа акций не входит в их планы. Что же делать акционеру, владеющему контрольным пакетом, но при этом связанному по рукам и ногам?

     Решение о внесении изменений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Чтобы акционеру преодолеть указанный барьер, ему требуется увеличить пакет акций как минимум на 5,01% либо склонить на свою сторону миноритариев — владельцев соответствующего пакета акций.

     В соответствии с Федеральным законом #208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее — Закон об АО) уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

     Итак, цель нашего акционера — увеличение уставного капитала не за счет имущества общества, а за счет дополнительных взносов акционеров, чего миноритарные акционеры, как уже говорилось, позволить себе не могут. Увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций в данной ситуации является неприемлемым.

     При рассмотрении возможности увеличения уставного капитала за счет дополнительных акций первое, на что следует обратить внимание: дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

     В нашем случае наличие в уставе положения об объявленных акциях является обязательным, так как решение о внесении изменений в устав, связанных со включением в устав положений об объявленных акциях, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

     В соответствии со ст. 39 Закона об АО открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки.

     Размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

     Поскольку акционер, заинтересованный в увеличении своего пакета акций, на момент проведения общего собрания владеет 70% голосующих акций, а остальные акционеры проголосуют против принятия такого решения, увеличение уставного капитала путем проведения закрытой подписки может не состояться.

     Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

     Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

     Таким образом, решение о размещении посредством открытой подписки акций, составляющих менее 25% ранее размещенных обыкновенных акций, может быть принято советом директоров общества, если такое право предоставлено ему уставом общества.

     Итак, обязательными условиями увеличения пакета акций одного акционера являются:

     — наличие в уставе общества положения об объявленных акциях;

     — наличие в уставе положения об увеличении уставного капитала по решению совета директоров общества в случаях, предусмотренных Законом об АО.

     Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета), при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (ст. 28 Закона об АО).

     В этой ситуации вероятность принятия единогласного решения совета директоров об увеличении уставного капитала довольно высока в силу лояльности его членов к акционеру, владеющему 70% голосующих акций. Максимально возможное увеличение уставного капитала по решению совета директоров общества путем открытой подписки составляет 25%.

     Предполагается, напомню, что остальные акционеры не имеют намерения вкладывать дополнительные средства в общество. В то же время нелишним будет напомнить, что при размещении дополнительных акций посредством открытой подписки у акционеров возникает преимущественное право.

     Преимущественным правом приобретения размещаемых акций пользуются акционеры общества — владельцы обыкновенных и привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

     Список лиц, имеющих преимущественное право, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения об их размещении. Отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суде, который с учетом даты внесения соответствующего лица в реестр акционеров может обязать общество включить акционера в список.

     Акционеры пользуются преимущественным правом независимо от формы и способа оплаты. Общество не вправе ограничивать или приостанавливать действие преимущественного права акционеров, предусмотренного ст. 40 Закона об АО.

     Общество обязано информировать акционеров, включенных в список лиц и имеющих преимущественное право на приобретение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, о возможности осуществления этого права в порядке, предусмотренном Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. До окончания указанного срока общество не вправе размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, среди иных лиц. В случае размещения их среди лиц, не пользующихся преимущественным правом, до окончания срока, в течение которого могут воспользоваться своим правом акционеры, применяются меры защиты, предусмотренные ст. 26 Федерального закона от 22 апреля 1996 года #39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

     Акционер, имеющий преимущественное право, может воспользоваться им полностью или частично, подав в общество письменное заявление об этом с приложением к нему документа об оплате приобретаемых акций (ценных бумаг). При подаче такого заявления без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения в предусмотренном Законом порядке с соответствующим заявлением действие преимущественного права акционера на их приобретение прекращается.

     Общество вправе принять заявление акционера об осуществлении своего преимущественного права на приобретение размещаемых акций только после оплаты приобретаемых акций.

     Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты (ст. 34 Закона об АО).

     Итак, акционер, владеющий 70% голосующих акций, заявляет о своем преимущественном праве. Особенностью осуществления преимущественного права является пропорциональность заявленных требований. То есть акционер может претендовать на 7/10 от 25%. На 3/10 указанного пакета могут претендовать остальные акционеры, а при их отказе — третьи лица. Закон не содержит указания на то, что при отказе всех акционеров от приобретения акций весь размещаемый пакет акций приобретает единственный акционер, заявивший о своем желании приобрести дополнительные акции.

     Согласно установленной законом процедуре увеличения уставного капитала после принятия советом директоров решения об увеличении уставного капитала дополнительный выпуск акций регистрируется Федеральной службой РФ по финансовым рынкам (далее — ФСФР), и акции размещаются.

     В случае отказа остальных акционеров от приобретения акций и отсутствия третьих лиц, желающих приобрести акции, владельцем 25% становится акционер, владевший до принятия такого решения 70% уставного капитала.

     В ФСФР регистрируется отчет об итогах дополнительного выпуска акций.

     После государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций общее собрание акционеров общества вправе принять решение о внесении изменений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала. Решение по этому вопросу принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

     На первый взгляд все те же три четверти голосов мешают акционеру довести до конца процедуру увеличения уставного капитала. Однако более внимательное прочтение действующего законодательства позволяет нам сделать вывод, что в рассматриваемой ситуации решение о внесении изменений в устав общества все-таки будет принято общим собранием акционеров.

     Согласно ст. 51 Закона об АО список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг утверждено постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. #27. При распределении акций в случае учреждения акционерного общества, распределении дополнительных акций, а также при размещении иных ценных бумаг посредством подписки регистратор обязан внести в реестр соответствующую информацию. Таким образом, отражение операции по размещению акций в реестре производится непосредственно после их размещения.

     Рассмотрим пример отражения операции по размещению акций на конкретных цифрах. Уставный капитал открытого акционерного общества до размещения дополнительных акций составлял 10 000 000 руб., он был разделен на 1000 акций номинальной стоимостью 10 000 руб. Один из акционеров владел 70%, то есть 700 акциями. По решению совета директоров было размещено 250 акций номинальной стоимостью 10 000 руб. Акционер становится владельцем 950 акций, но и количество размещенных (голосующих) акций увеличивается до 1250 штук.

     До размещения дополнительных акций принятие положительного решения о внесении изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала возможно, если за принятие такого решения проголосуют владельцы 751 голосующей акции при условии участия 100% акционеров в общем собрании акционеров.

     После размещения дополнительных акций принятие положительного решения по такому вопросу зависит от владельца 938 голосующих акций. То есть, как показывает простая арифметика, акционеру, изначально владевшему 70% голосующих акций, после их размещения вполне хватает акций для завершения процедуры увеличения уставного капитала. Цель достигнута: акционер приобрел пакет акций, необходимый для принятия решений на общем собрании акционеров (для чего необходимы три четверти голосов). И теперь, когда он довел свой пакет до 75% + одна акция, ничто не мешает владельцу контрольного пакета проводить дополнительные эмиссии в каких угодно объемах.

НАТАЛИЯ ФИШ, начальник юридического отдела аудиторской службы "Стек"