Применение адвокатом тактики защиты в ходе уголовно-процессуального доказывания

5.6. ПРИМЕНЕНИЕ АДВОКАТОМ ТАКТИКИ ЗАЩИТЫ В ХОДЕ УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ДОКАЗЫВАНИЯ

Пастернак Наталья Анатольевна, Управление образования, спорта, культуры, работы с детьми и молодежью Администрации города Юбилейного. Ведущий специалист - юрист

Аннотация. Определение понятия тактики защиты. Принципы профессиональной защиты, которыми руководствуется адвокат, разрабатывая тактику защиты.

Ключевые слова: тактика защиты, адвокат, принцип, деятельность

APPLICATION OF THE DEFENSE TACTICS BY THE LAWYER IN THE COURSE OF LEGAL PROCEEDINGS

Pasternak Natalya, Department for education, sport, culture, children’s and youth policy of the Yubileyny Administration, Leading specialist - lawyer

Annotation: Notion of the defense tactics. Principles of professional defense a lawyer is guided by while elaborating the defense tactics.

Keywords: defense tactics, lawyer, principle, activities

Допуск защитника к участию в уголовном судопроизводстве со стадии предварительного расследования обусловливает осуществление им активной деятельности в рамках уголовно-процессуального доказывания. Совершенно верно этой связи заметил М.П.Шаламов: если до вступления защитника в дело только от следователя зависит выбор направления расследования, выдвижение подлежащих проверке версий, то после его вступления положение меняется. Нельзя не учитывать активное воздействие защитника на ход предварительного следствия и тем самым изменение характера расследования, поскольку к усилиям следователя по собиранию, проверке и оценке доказательств присоединяются усилия защитника.1

Разумеется, защитник не наделён властнораспорядительными полномочиями по принятию процессуальных решений по уголовному делу и производству следственных действий, связанных с собиранием и проверкой доказательств. Тем не менее, он принимает самое непосредственное и инициативное участие в уголовно-процессуальном доказывании.

Это проявляется, прежде всего, в представлении следователю (дознавателю) сведений для решения вопроса о признании их доказательствами, в личном участии в выполняемых следователем (дознавателем) следственных действиях по собиранию и проверке доказательств; в заявлении ходатайств, направленных на получение новой имеющей для уголовного дела значение информации, и др.

Осмыслив и оценив собранные по делу доказательства, защитник определяет содержание и направленность своей дальнейшей работы по реализации защи-

1 Шаламов М.П. Защитник на предварительном следствии. М., 1973. С.28.

тительной функции и намечает пути разрешения стоящих перед ним задач. В этой связи он формулирует позицию защиты, выбирает доказательственный материал для её обоснования, определяет оптимальные варианты отстаивания правовой позиции защиты и необходимые для этого тактические приемы.

Изложенные обстоятельства обусловливают потребность адвоката в разработке определённой программы (тактики) своих конкретных действий и ведения в целом по уголовному делу защиты. Причём эта программа (тактика) должна предусматривать систему используемых защитником средств и приёмов для качественного и эффективного выполнения своей функции и достижения намеченной цели.

В свете рассматриваемых проблем разработку тактики защиты Г.Д. Побегайло специально выделяет в качестве одного из этапов деятельности защитника. Причём характер и содержание этой тактики должны всеобъемлюще отражать специфику дела, интересы подзащитного, сложившуюся судебно-следственную практику.1

Многие авторы справедливо отмечают, что разработка тактики защиты по конкретному уголовному делу на порядок облегчает успешное её проведение.2

В юридической литературе неоднократно предпринимались попытки сформулировать понятие тактики защиты, определить её роль в реализации задач защиты, разработать конкретные тактические приёмы, используемые защитником на стадии предварительного расследования. В частности, Г.А. Воробьевым была предложена следующая дефиниция тактики профессиональной защиты: «Это система научных положений и рекомендаций, направленных на оптимальное осуществление функции защиты».4

В свете рассматриваемых вопросов Г.М. Шафир указывал, что есть такие правила деятельности защитника, которые не могут быть предусмотрены законом, а вырабатываются практикой адвокатской работы - это приёмы деятельности защитника. В то же время нельзя относить к тактическим приёмам обязанность защитника ознакамливаться со специальными вопросами науки, техники, искусства или ремесла, т.к. обязанность не может быть приёмом, а ознакомление со специальными вопросами - тактикой защиты.

По его же мнению, к тактике защиты нельзя также относить вопросы, касающиеся правомочности защитника заявлять ходатайства и обжаловать постановления следователя об отказе в удовлетворении ходатайства. Основанием этому является тот факт, что перечисленные вопросы регламентируются в общих чертах уголовно-процессуальным законодательством. Если бы речь шла о том, как определить целесообразность заявления ходатайства, выбрать момент для этого, избрать приёмы обеспечения результативности ходатайства, использовать в защите данные, об установ-

1 См.: Побегайло Г.Д. Некоторые аспекты формирования внутреннего убеждения адвоката. // Актуальные вопросы развития и совершенствования законодательства о судоустройстве, судопроизводстве и прокурорском надзоре. М., 1981. С.75.

См.,напр.: Гинзбург Г.А., Поляк А.Г., Самсонов В.А. Советский адвокат. М., 1968. С.78.

3 См., напр.: Баев М.О., Баев О.Я. Защита от обвинения в уголовном процессе. Тактика профессиональной защиты по уголовным делам. Право обвиняемого на защиту. Воронеж. 1995. С.12; Резник В.Ю. Теоретические основы и практика деятельности адвоката на предварительном следствии. Автореф.дисс. ... канд. юрид.наук. Краснодар, 1998. С.10.

4 Воробьев Г.А. Тактика и психологические особенности судебных действий. Краснодар, 1986. С.11.

лении которых просил защитник, то это можно отнести к тактике защиты.5

В.В. Титаренко рассматривает тактику защиты как правильность, своевременность выбора и квалифицированного осуществления законных средств и способов защиты, которые в конкретных условиях производства по делу наиболее эффективно содействуют достижению целей, поставленных перед защитником уголовно-процессуальным законом.6

Представляется, что такие характеризующие признаки, как «правильность» и «своевременность», следует рассматривать в качестве обязательной составной части квалифицированного осуществления защиты. Включая их в понятие определения тактики защиты, автор тем самым дистанцируется от общепринятого определения криминалистической тактики как системы научных положений и разрабатываемых на их основе рекомендаций по организации и планированию предварительного и судебного следствия, определению линии поведения лиц, осуществляющих это исследование.

Криминалистическую тактику определяют как разработанные в соответствии с законом, основанные на достижениях науки и практики наиболее целесообразные в конкретной ситуации приемы, методы и рекомендации, применяемые при расследовании всех видов преступлений для их раскрытия с минимальной затратой сил, средств и времени.

В.В.Титаренко же в своём определении говорит о квалифицированном применении предусмотренных процессуальным законом средств защиты, а не об использовании защитником специально разработанных приёмов осуществления процессуальных функций. По существу под тактикой защиты им подразумевается выполнение сформулированных в УПК процессуальных обязанностей защитника, а не о тактических приёмах.

В этой связи, на наш взгляд, совершенно справедливо заметил А.Д. Бойков: «О тактических приемах защиты можно говорить только применительно к использованию тех средств и способов, которые закон предоставил в распоряжение защитника».7

По мнению О.Я. Баева и М.О. Баева, тактика профессиональной защиты по уголовным делам «есть подсистема криминалистической тактики, состоящей из системы разрабатываемых на основе научных положений криминалистической тактики соответствующих средств (приёмов, комбинаций, операций, рекомендаций) допустимого и рационального представления, исследования и использования адвокатом доказательственной информации, оправдывающей подзащитного или смягчающей его ответственность, обеспечивающих права и интересы последнего в условиях потенциального или реального, непосредственного или опосредованного тому противодействия со стороны лиц и организаций, противостоящих защитнику при реализации им своей уголовно-процессуальной функции».8

5 См.: Шафир Г.М. Некоторые вопросы методики и тактики защиты на предварительном следствии.// Вопросы защиты по уголовным делам. Л., 1967. С.72.

6 См.: Титаренко В.В. Вопросы тактики участия защитника в производстве следственных и судебных действий. // Криминалистика и судебная экспертиза. Киев, 1979. Вып.19. С.34.

7 См.: Бойков А.Д. Роль защитника в предупреждении преступлений. - М., 1971. С.51.

8 Баев М.О., Баев О.Я. Указ. соч. С.14.

При всех положительных моментах данного определения следует отметить, что авторы, стараясь максимально охватить все стороны защитительной деятельности, сформулировали слишком объёмное и сложное к восприятию понятие. При этом, как совершенно верно указала И.Е. Милова, всё равно допустили огрех: не учли положения о тактике реагирования защитника на процессуальные нарушения, допускаемые следователем в ходе следственных действий и при фиксации их результатов в соответствующих про-токолах9.

Т.В. Варфоломеевой тактика профессиональной защиты характеризуется как «система выработанных наукой и практикой тактических приёмов и рекомендаций, которые в конкретных условиях производства по делу содействуют наиболее эффективному достижению целей, поставленных перед защитником в уголовном процессе, позволяют правильно выбрать и квалифицированно применить предусмотренные законом средства и способы защиты в строгих рамках уголовно-процессуального закона».10

С учетом изложенного Т.В. Варфоломеева предлагает своё определение тактики защиты: «Это созданные на основе достижений науки и опыта адвокатской деятельности рекомендации по разработке оптимального варианта правовой позиции защиты и его реализации в конкретных условиях и о наиболее эффективных способах осуществления адвокатом действий по защите прав и законных интересов граждан».11

Из приведенных выше точек зрения более обоснованной и в достаточной мере отражающей существо тактики защитительной деятельности адвоката по уголовному делу нам представляется определение, представленное Т.В. Варфоломеевой.

В то же время, к сожалению, на наш взгляд, и эта дефиниция (равно как и представленные выше) не до конца отвечает правильному и полному пониманию рассматриваемого института. Дело в том, что все авторы обусловливают допустимость используемых защитником тактических приёмов (средств и способов) соблюдением следующего требования уголовнопроцессуального закона: они должны быть предусмотрены действующим УПК РФ.

Между тем, исходя из конституционных положений (ч.2 ст.45 Конституции РФ) и норм закона об адвокатской деятельности и об адвокатуре в РФ (п.7 ч.3 ст.6 и п.1 ч.1 ст.7) данное предписание необходимо трактовать несколько иначе: используемые способы и средства не должны противоречить законодательству, не должны быть запрещены законом. Иными словами, они не должны рассматриваться как уголовное или административное правонарушение.

С учётом изложенного представляется целесообразным сформулировать следующее определение понятия тактики защиты: это «система выработанных наукой и адвокатской практикой рекомендаций по разработке и реализации правовой позиции по уголовному делу, а также совокупность наиболее эффективных приёмов и способов, обеспечивающих оптимальную защиту прав и законных интересов обвиняемого и подозреваемого и не запрещённых уголовным и административным законодательством».

9 См.: Милова И.Е. Участие адвоката-защитника в собирании доказательств на предварительном следствии. Дисс. ...канд.юрид.наук. Самара, 1998. С.135.

10 Варфоломеева Т.В. Криминалистика и профессиональная деятельность защитника. Киев, 1991. С.47.

11 Там же. С.48.

Действия защитника, применяемая им тактика, в конечном счёте, направлены на достижение определённых целей. Причём эти цели по каждому уголовному делу и в отношении каждого подзащитного бывают различны. Перед защитником может стоять задача оправдать невиновного, обеспечить применение более мягкого наказания путем переквалификации инкриминируемого ему деяния, путём создания о нём представления как о лице, не представляющем опасности для общества.

В каждом конкретном случае защитник, осуществляя защиту интересов своего доверителя, встречает противодействие со стороны обвинения. Это противодействие предопределено различными целями, стоящими перед адвокатом и его подзащитным, с одной стороны, и органом расследования и прокурором, с другой стороны. В этой связи защитительная тактика применительно к каждому случаю защиты разрабатывается адвокатом вновь с учётом имеющегося накопленного опыта, научных данных, материалов уголовного дела. При этом во всех случаях юридически грамотное и мотивированное с тактической точки зрения поведение защитника максимально способствует реализации его уголовно-процессуальной функции.

Любой специалист в рамках профессиональной деятельности стремится оптимизировать процесс своей работы. Перед адвокатом, осуществляющим в уголовном судопроизводстве защитительную функцию, также стоит проблема оптимизации своей деятельности. Выдвигая в ходе предварительного расследования версии, адвокат ставит перед собой задачу избрать такую тактику защиты, которая была бы наиболее продуктивна в сложившейся конкретной ситуации. Он использует разработанные следствием версии, развивая их в интересах своего подзащитного; выдвигает и предлагает к проверке следствием новые версии, направленные на оправдание своего подзащитного или упрочения его защитительной позиции по уголовному делу.

Оптимизации деятельности адвоката в ходе предварительного расследования служит и разрабатываемая им тактика организации защиты. Она носит прикладной характер: тактические приёмы применяются для решения конкретных задач; реализуются в определённых условиях, связанных с применением действующего уголовно-процессуального законодательства.

В то же время тактика защиты имеет свою строго целевую направленность, которая определена положениями ст.49 УПК РФ: защитник - лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

Тактика защиты должна включать в себя как мероприятия общего характера: приёмы взаимодействия с обвиняемым (подозреваемым) при оказании ему юридической помощи; разработка и реализация правовой позиции по уголовному делу, корректировка организации защиты на различных стадиях уголовного процесса. Названная тактика должна включать и специфические положения, предметные рекомендации по наиболее эффективным способам и приёмам реализации защитником своей функции на всех этапах предварительного расследования (при осмотре места происшествия, при допросе обвиняемого (подозреваемого), свидетеля, потерпевшего, при опознании, при назначении экспертиза и др.) и судебного разбирательства (судебном следствии, прениях, репликах).

В целом тактика профессиональной защиты является результатом творческой деятельности, обобщения данных науки и адвокатской практики и обусловливается спецификой конкретного уголовного дела. При этом, разумеется, тактические средства и способы, используемые защитником, не остаются неизменными, их система и содержание непрерывно совершенствуются и расширяются, учитывая современные тенденции в развитии уголовно-процессуального законодательства и опираясь на творческий подход адвокатов к применению тактических приемов защиты.

Тактическую деятельность защитника, оказывающего обвиняемому (подозреваемому) квалифицированную юридическую помощь по уголовному делу, характеризуют два узловых момента:

- необходимость избрания того или иного приёма (способа, средства) защиты из числа не запрещённых законом и который в данной конкретной ситуации наиболее эффективен;

- возможность совершенствования, рационализации намеченного к применению приёма (способа, средства) с учётом особенностей производства по данному конкретному уголовному делу.

Определяя и разрабатывая тактику защиты, адвокат должен руководствоваться имеющимися принципами профессиональной защиты, которые выражают её сущность и содержание, а также обеспечивают выполнение стоящих перед ней задач.

Согласно общепринятому определению и пониманию принципами являются основные исходные положения какой-либо теории, учения, программы.12 В уголовном судопроизводстве принципы помимо всего прочего характеризуют самые важные свойства и качественные черты уголовного процесса, предмет и метод процессуального регулирования.13 Они же обеспечивают реализацию назначения уголовного судопроизводства (ст.6 УПК РФ).

В силу того, что основной задачей, стоящей перед адвокатом при оказании гражданам юридической помощи по уголовным делам, является защита от обвинения (подозрения) в совершении преступления, принципы профессиональной защиты должны определяться с учётом содержания уголовно-процессуальной функции защиты. В юридической литературе и научных изысканиях нашли свое отображение различные точки зрения относительно их перечня и содержания.14

Не вступая в полемику по этому поводу, мы в рамках настоящей статьи полагаем целесообразным рассмотреть те принципы, по которым позиции дискутирующих сильно не расходятся.

1. Принцип максимального благоприятствования интересам подзащитного. Деятельность защитника ни при каких обстоятельствах не должна усугублять положения обвиняемого (подозреваемого) относительно предъявленного ему обвинения или возникшего подозрения в совершении преступления и повлечь усиление обоснованности этих обвинений или подозрений.

2. Принцип максимализации защиты. Содержание данного положения заключается в том, что адвокат

12 См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. - М., 1991. С.594.

13 См.: Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник/ Под общ.ред. профессора П.А. Лупинской. М., 2009. С.92.

14 См. об этом более подробно, напр.: Резник В.Ю. Указ. соч. С.67-75; Баев М.О. Тактика профессиональной защиты от обвинения в уголовном процессе России. Дисс. ...канд.юрид.наук. Воронеж, 1998. С.32-51.

должен защищать интересы доверителя, преследуя при этом цель - способствование достижению для обвиняемого (подозреваемого) наиболее благоприятных результатов рассмотрения и разрешения уголовного дела, всемерное обеспечение личных имущественных и неимущественных прав и интересов подзащитного.

3. Принцип полноты защиты. В соответствии с данным основополагающим правилом адвокат обязан проводить все предусмотренные уголовно-процессуальным законом действия, а также использовать все иные не запрещённые законодательством способы и средства для защиты прав и интересов своего доверителя.

4. Принцип отстаивания законных (не противоречащих закону) интересов подзащитного. Данный принцип обязывает адвоката защищать только законные интересы своего подзащитного, т.е. эти интересы не предполагают нарушение действующего законодательства.

В вопросе о том, из чего конкретно состоит законный интерес обвиняемого, на наш взгляд, следует разделить точку зрения М.С. Строговича, считавшего, что законный интерес обвиняемого состоит в том, чтобы при расследовании и судебном разбирательстве дела были полно, всесторонне и непредвзято собраны и проверены все доказательства, свидетельствующие в пользу обвиняемого, оправдывающие его или смягчающие ответственность, чтобы обвиняемому была предоставлена возможность оспаривать обвинение, представлять доводы и доказательства в свое оправдание или для смягчения ответственности.15

5. Принцип позиционной солидарности. «Позиционная солидарность защитника с подзащитным, наличие у них единой и согласованной защитительной позиции является принципом защиты. Поэтому защитник должен стремиться к выработке единой линии и тактики защиты, оговорить все принципиальные положения, согласовать совместные действия».16

Позиционная солидарность адвоката и подзащитного является основой для тщательного исследования материалов уголовного дела, обнаружения противоречий в собранных доказательствах и позволяет выявить незаконные приёмы ведения расследования и опровергнуть ложное обвинение.

На наш взгляд, из этого принципа необходимо сделать исключения, касающиеся правомочности адвоката не поддержать позицию подзащитного в случаях его самооговора или признания своей вины при отсутствии ее бесспорных доказательств. В данных ситуациях защитник должен изложить обвиняемому свои сомнения в правильности избранной последним позиции и разъяснить ему тактику своих дальнейших действий по уголовному делу.

6. Принцип законности профессиональной защиты. Содержание данного главенствующего правила наиболее удачно определил П.Сергеич: «Лучшая защита -это защита законом. Её преимущество заключается в том, что если защитник нашел юридически верное положение, оно обязательно для судей».17 Рассматриваемый принцип обязывает защитника каждое своё действие (решение или ходатайство), касающееся вопросов норм права (уголовного, процессуального и т.д.), аргументировать и обосновывать ссылками на

15 См.: Строгович М.С. Деятельность адвокатов в качестве защитников обвиняемых. // Сов.государство и право. 1981. № 8. С.89.

16 Матвиенко Е.А. Судебная речь. - Минск, 1972. С.46.

17 Сергеич П. Уголовная защита. Практические заметки. СПб., 1913. С.38.

соответствующий закон, на толкование спорных правовых моментов разъяснениями Пленумов Верховного Суда РФ, на существующую судебно-следственную практику.

Список литературы:

1. Баев М.О., Баев О.Я. Защита от обвинения в уголовном процессе. Тактика профессиональной защиты по уголовным делам. Право обвиняемого на защиту. Воронеж. 1995;

2. Баев М.О. Тактика профессиональной защиты от обвинения в уголовном процессе России. Дисс. ...канд.юрид.наук. Воронеж, 1998.

3. Бойков А.Д. Роль защитника в предупреждении преступлений. -М., 1971.

4. Варфоломеева Т.В. Криминалистика и профессиональная деятельность защитника. Киев, 1991.

5. Воробьев Г.А. Тактика и психологические особенности судебных действий. Краснодар, 1986.

6. Гинзбург Г.А., Поляк А.Г., Самсонов В.А. Советский адвокат. М., 1968.

7. Кудрявцев В.А., Процессуальные проблемы доказывания в деятельности адвоката- защитника в уголовном судопроизводстве. Журнал российского права, 2005.

8. Лебедев Н.Ю. Психологические особенности участников уголовного процесса, влияющие на возникновение конфликтов при производстве по уголовным делам. Закон и право. 2008. № 3.

9. Матвиенко Е.А. Судебная речь. - Минск, 1972.

10. Милова И.Е. Участие адвоката-защитника в собирании доказательств на предварительном следствии. Дисс. ...канд.юрид.наук. Самара, 1998.

11. Ожегов С.И. Словарь русского языка. - М., 1991.

12. Побегайло Г.Д. Некоторые аспекты формирования внутреннего убеждения адвоката. // Актуальные вопросы развития и совершенствования законодательства о судоустройстве, судопроизводстве и прокурорском надзоре. М., 1981

13. Резник В.Ю. Теоретические основы и практика деятельности адвоката на предварительном следствии. Автореф.дисс. ... канд. юрид.наук. Краснодар, 1998.

14. Строгович М.С. Деятельность адвокатов в качестве защитников обвиняемых. // Сов.государство и право. 1981. № 8.

15. Сергеич П. Уголовная защита. Практические заметки. СПб., 1913.

16. Семенцов В., Скребец Г., Формирование доказательств и участие защитника в этом процессе. Уголовное право. 2007.

17. Титаренко В.В. Вопросы тактики участия защитника в производстве следственных и судебных действий. // Криминалистика и судебная экспертиза. Киев, 1979. Вып.19.

Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник/ Под общ.ред. профессора П.А. Лупинской. М., 2009.

18. Шафир Г.М. Некоторые вопросы методики и тактики защиты на предварительном следствии.// Вопросы защиты по уголовным делам. Л., 1967.

19. Шейфер С.А., Доказательства и доказывание по уголовным делам. М., Норма, 2008.

20. Шаламов М.П. Защитник на предварительном следствии. М., 1973.

РЕЦЕНЗИЯ

Рецензируемая работа представляет собой серьёзную интересную научную статью на тему: «Применение адвокатом тактики защиты в ходе уголовно-процессуального доказывания».

Данная статья актуальна тем, что применение адвокатом тактики защиты имеет практическое значение. Автор сформулировал новое определение понятия тактики защиты, проанализировав точки зрения различных авторов, определил перечень принципов профессиональной защиты, представил свои выводы в рамках рассматриваемой темы.

Вопросы, затронутые автором в данной научной статье являются своевременными, а выводы - научно-обоснованными.

Статья Пастернак Н.А. характеризуется определенной научной новизной, представляет собой определённый интерес для науки и может быть рекомендована к опубликованию в научных изданиях

Профессор,

д.ю.н. А.И. Глушков