Сущность и содержание понятия «Позиция адвоката-защитника» по уголовному делу

УДК 343/14

Н. В. Путихина

Сущность и содержание понятия «позиция адвоката-защитника» по уголовному делу

В статье автор на основе изучения большого объема научного материала анализирует сущность и содержание понятия «позиция адвоката-защитника по уголовному делу», выявляя его признаки и структурные элементы, а также выводит собственное подробное содержание данного понятия. Позиция защитника по делу - это понятие сложное, обусловленное рядом важных, значимых обстоятельств, без учета которых мнение защитника еще нельзя назвать «позицией» в полном смысле этого слова. В итоге исследования автор приходит к выводу, что «позицией адвоката-защитника по делу» можно назвать только его мнение, выраженное относительно предъявленного подзащитному обвинения, включающее версию защиты, обусловленное рядом объективных и субъективных процессуальных факторов. Исследование понятия «позиция адвоката-защитника» имеет большое практическое и теоретическое значение.

The author on the basis of study of a considerable amount of scientific materials analyzes the essence and content of the concept "position of the defense counsel in a criminal case" determining its characteristic features and structural elements and also gives her own detailed content of this concept. The defense attorney's position is a complicated concept depending on a range of important, significant circumstances without which it is impossible to consider the defense attorney's opinion as the "position" in the true sense of the word. As the result of the research the author makes the conclusion that "position of the defense counsel in a criminal case" may be considered only the defense counsel's opinion expressed as regards the charge brought against the person being defended which comprises the defense version, based upon a range of objective and subjective procedural factors. Study of the concept "position of the defense counsel" is of great practical and theoretical importance.

Ключевые слова: адвокат-защитник, позиция, версия, обвинение, подзащитный, доказательства, доказывание, уголовное дело, преступление.

Keywords: defense counsel, position, version, charge, person being defended, evidence, proof, criminal case, crime.

«Позиция по делу - это всегда определенная точка зрения на обстоятельства дела, обусловленная процессуальной ролью и интересами определенной стороны» [1]. «Позиция по делу - сложное, многогранное понятие, определяемое и как результат деятельности защитника, и как процесс этой деятельности; как оценка обвинения, так и отношение к нему; как сама версия защиты, так и формулирование ее» [2].

Изучив определение понятия позиции стороны по делу и его содержания, сформулированное Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой [3], на основе его сформулируем понятие позиции адвоката-защитника по уголовному делу с учетом особенностей его правового статуса.

Итак, позиция защитника по уголовному делу - это точка зрения, мнение защитника, выражающее его отношение к предъявленному обвинению, объективно обусловленное материалами уголовного дела, доказательствами как стороны защиты, так и стороны обвинения; субъективно обусловленное процессуальной функцией защитника, конкретной правовой целью, к достижению которой стремится защитник в конкретном уголовном процессе.

В содержание позиции защитника включаются:

1) заявляемые защитником фактические обстоятельства уголовного дела;

2) предлагаемая защитником правовая оценка этих обстоятельств и выдвигаемые стороной правовые требования;

3) перечень доказательств, которыми защитник намерен обосновать все это перед судом.

Рассмотрим главные составляющие элементы позиции защитника.

Первый ключевой признак понятия позиции защитника - это мнение относительно предъявленного обвинения.

Необходимо согласиться с высказыванием В. Л. Кудрявцева в том, что «согласно воле законодателя, выраженной в ч. 3 ст. 335 Уголовного процессуального кодекса РФ, речь об употреблении термина "позиция" в отношении защитника и подсудимого может идти только относительно предъявленного обвинения. Поэтому под позицией защитника следует понимать его мнение относительно предъявленного обвинения подзащитному» [4].

Правильно отмечено А. П. Рыжаковым: обвинение - это то, в чем обвиняемый обвиняется. Сама суть обвинения содержится в описательной и резолютивной части постановления о привлечении лица в

© Путихина Н. В., 2015 120

качестве обвиняемого (обвинительного акта [5], а также обвинительного постановления); причем в описательной части указываются время, место, способ совершения преступления, мотивы, цели, характер, размер вреда, причиненного преступлением, иные обязательные элементы состава преступления, которые в своей совокупности должны подтверждать правильность квалификации совершенного преступления. В резолютивной части постановления, начинающейся словом «постановил», указывается решение о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявлении ему обвинения в совершении преступления, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ [6]. По делам частного обвинения, когда по заявлению не проводилось досудебного производства, обвинение содержится в составленном по правилам ч. 5 ст. 318 УПК РФ и поданном мировому судье заявлении (ч. 3 ст. 319 УПК РФ) либо во встречном заявлении (ч. 3 ст. 321 УПК РФ) [7].

Таким образом, позиция защитника выражает его отношение к вопросам о доказанности обвинения, виновности или невиновности подзащитного в инкриминируемом деянии, формы вины подзащитного, квалификации деяния в соответствии с УК РФ, вопросам о применении смягчающих наказание обстоятельств, описания данных, характеризующих личность подзащитного.

Среди прочих признаков понятия «позиция защитника» учеными-юристами выделяется также версия защиты относительно инкриминируемого события преступления и ее формирование [8].

Версия защитника - это обоснованное предположение о событии преступления, обстоятельствах его совершения, личности преступника.

Согласно правилам криминалистики версия должна быть обоснованной, т. е. предположения защитника должны быть основаны на фактических данных, имеющихся в деле. Версия должна быть относимой, т. е. ее составляют только предположения о факте, явлении, относящемся к делу. Не могут считаться версиями предположительные объяснения фактов, не связанных с предметом доказывания [9].

Обязательный признак позиции защитника - это ее объективная обусловленность анализом всех фактических обстоятельств дела, доказательств, собранных по делу, отсюда и вывод о том, что позиция формируется защитником после ознакомления с материалами уголовного дела.

Правильно отмечает В. Л. Кудрявцев, что еще «в начале своего участия в деле защитник составляет представление об обстоятельствах дела, намечает пути и средства ведения защиты, о чем ставит обвиняемого в известность. Но это еще не позиция в прямом значении данного понятия, а наиболее вероятное предположение защитника о плане защиты и подлежащих применению способах ее ведения» [10]. «Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств, а также оценить собранные им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК РФ доказательства и сравнить их с имеющимися в деле. Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому - нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости» [11].

Подтверждают правильность вышеуказанного вывода о времени формирования позиции содержащиеся в юридической литературе обоснованные юридической практикой высказывания ученых, содержащие некий алгоритм выработки позиции по делу, состоящий из следующих пунктов:

1. Изучение материалов дела. 2. Беседа с подзащитным. 3. Решение вопроса о признании вины. 4. Анализ версии обвинения. 5. Выдвижение и анализ всех возможных версий защиты. 6. Выбор одной версии и формулирование ее (формула обвинения «наоборот», т. е. формула защиты). 7. Анализ доказательств «за» и «против» версии защиты. 8. Восполнение пробелов защиты. 9. Опровержение доказательств обвинения. 10. Закрепление доказательств защиты. 11. Окончательное воссоздание картины событий, фактическое и юридическое объяснение ее [12], где изучение материалов дела является первоначальным и базовым этапом формирования позиции, т. к. невозможно провести анализ доказательств, воссоздать картину события преступления, проанализировать версию обвинения, не зная материалов уголовного дела.

Однако право ознакомления со всеми материалами уголовного дела предоставлено защитнику только по окончании предварительного расследования в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ [13]. В связи с этим вполне логичным будет сделать еще один вывод о том, что позиция защитника в полном смысле этого слова формируется не ранее момента окончания предварительного расследования уголовного дела.

При формировании позиции защитника определяющую роль играет отношение доверителя к вопросу о признании вины, указанный вывод основывается на положениях ч. 2 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, а также п. 3 ч. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», в соответствии с которыми адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя [14].

Недопустимость действий против законных интересов доверителя является одним из первичных постулатов, основой основ профессиональной деятельности адвокатов. Защитник по уголовному делу действует только в одном направлении, в направлении защиты прав и законных интересов обвиняемого [15]. «Со времен существования адвокатуры запрещена практика "измены" клиенту» [16].

Во многих случаях позиция защитника может быть и не ошибочной, т. е. рациональной, выгодной для обвиняемого, однако, поскольку он ее не принимает, адвокат обязан следовать позиции подзащитного [17]. Цель деятельности защитника состоит в выявлении обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и он может в связи с этим быть безразличным к установлению истины. Так, защитник не имеет права выявлять факты, изобличающие обвиняемого, поддерживать обвинение или соглашаться с последним в случае непризнания вины обвиняемым. Адвокат не вправе занимать по делу правовую позицию, противоречащую интересам клиента [18].

Обязательным признаком позиции защитника является согласованность ее с доверителем.

Имея поручение на ведение дела, защитник обязан встретиться с подзащитным, обсудить и согласовать позицию защиты с ним. В случае возникновения коллизии в уже намеченной линии защиты и невозможности согласовать единую позицию адвокату следует разъяснить обвиняемому, что тот имеет право на приглашение другого защитника или отказаться от услуг защитника вовсе [19].

Специалисты в области адвокатской деятельности рекомендуют во время встречи с подзащитным адвокату: согласовать позицию по предъявленному обвинению; узнать от подзащитного, какие имеются дополнительные доказательства, которые по тем или иным причинам не оказались в деле; обсудить, какие ходатайства целесообразно подготовить и заявить в судебном заседании; предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании; наметить тактику защиты в суде, список свидетелей, которым необходимо задать вопросы, и сами вопросы; определить круг дополнительных свидетелей и тактику (вызвать их в судебное заседание или опросить самому) [20].

Конкретные пути достижения цели должны формироваться адвокатом с обязательным учетом мнения доверителя, принимая во внимание возможные затраты времени, сил и средств [21].

Позиция защитника субъективно обусловлена процессуальной ролью адвоката-защитника в процессе по уголовному делу, а также целями и задачами его участия в уголовном деле.

Этот фактор проявляется в том, что защитник, хотя и является самостоятельным участником процесса, сам осуществляет выбор средств, методики и тактики защиты, в то же время он сочетает в себе полномочия представителя обвиняемого, с мнением которого он связан при совершении наиболее ответственных процессуальных действий и определении позиции по делу, исключающей возможность коллизии по основному вопросу уголовного дела о доказанности виновности [22].

Процессуальная роль адвоката-защитника состоит в его защите прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказании им юридической помощи при производстве по уголовному делу в соответствии со ст. 49 УПК РФ. Защитник должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет с самого момента задержания следить за соблюдением прав подозреваемого и не допускать в отношении него нарушений закона.

Участие профессионального защитника, каковым является адвокат, есть один из конституционных принципов и необходимый фактор справедливого и законного рассмотрения уголовного дела, так как «профессиональный защитник способен противостоять обвинению на равных, невзирая на ограниченный по сравнению с последним объем его процессуальных полномочий...» [23].

Важнейшим признаком позиции защитника является ее аргументированность, т. е. обоснованность ее собранными по делу доказательствами, фактическими данными.

Профессиональный защитник, освобожденный от обязанности доказывания своих утверждений, аргументирует и отстаивает свою позицию «преимущественно путем критики и опровержения обвинения, разрушения или ослабления совокупности обвинительных доказательств путем критического анализа каждого из них. Обращая внимание на неисследованность отдельных обстоятельств, сомнительность одних доказательств и противоречивость других, защитник доказывает недоказанность обвинения, которая, как известно, равна по своим юридическим последствиям доказанной невиновности» [24].

Адвокат также вправе в соответствии с ч. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» самостоятельно собирать доказательства путем: получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии; привлечения на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи [25].

При этом адвокат собирает только те доказательства, которые нужны ему для отстаивания позиции подзащитного, а не подтверждает всю совокупность необходимых для установления обстоятельств по уголовному делу.

Таким образом, все вышеизложенные признаки понятия «позиция защитника» дают основания определить позицию защитника как его точку зрения, мнение, выражающее его отношение к предъявленному подзащитному обвинению и по вопросам, связанным с ним, включающее в себя версию защиты инкриминируемого события преступления, объективно обусловленное материалами уголовного дела, доказательствами стороны защиты и стороны обвинения, сформированное после ознакомления с материалами уголовного дела по окончании предварительного расследования, соответствующее пози-

ции подзащитного и согласованное с ним, субъективно обусловленное целью защиты прав и законных интересов подзащитного, аргументированное доводами о несостоятельности обвинения (в том случае, если обвинение оспаривается), а также доказательствами, свидетельствующими в пользу подзащитного.

Примечания

1. Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукъяновой, Л. П. Михайловой. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

2. Защита по уголовному делу: пособие для адвокатов / под ред. Е. Ю. Львовой. М.: Юрист, 1999. С. 33.

3. Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения. М., 2001. С. 223-230; Адвокат: навыки профессионального мастерства...

4. Кудрявцев В. Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. № 4. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс».

5. Рыжаков А. П. Защитник в уголовном процессе: науч.-практ. руководство. М.: Изд-во «Экзамен», 2007. С. 274-275.

6. Уголовно-процессуальное право: учебник / под общ. ред. В. М. Лебедева. М.: Изд-во Юрайт, 2012. С. 561-562; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ / науч. ред. В. Т. Томин, М. П. Поляков. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во «Юрайт», 2010. С. 496-497.

7. Рыжаков А. П. Указ соч. С. 274-275.

8. Кудрявцев В. Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. № 4. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»; Защита по уголовному делу... С. 33.

9. Криминалистика: учебник для вузов / под ред. Р. С. Белкина. М.: Изд. группа НОРМА-ИНФРА-М, 1999. С. 472-473.

10. Кудрявцев В. Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. № 4. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

11. Адвокатура в России: учебник / коллектив авторов; под общ. ред. М. Б. Смоленского. М.: КНОРУС, 2011. С. 203.

12. Львова Е. Ю. Защита по уголовному делу: пособие для адвокатов / под ред. Е. Ю. Львовой. М.: Юрист, 1998. С. 40.

13. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 13.07.2015). Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

14. Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года. URL: http://www.fparf.ru/documents/normative_acts/1059; См.: Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». URL: http://www.fparf.ru/documents/normative_acts/1059/.

15. Перлов И. Д. Право на защиту. М., 1969. С. 29.

16. ЛубшевЮ. Ф. Адвокатура в России: учебник. М., 2001. С. 253.

17. Комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката / Ю. П. Гармаев. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

18. Бюллетень Верховного Суда РФ. 1992. № 6. С. 8.

19. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ / науч. ред. В. Т. Томин, М. П. Поляков. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во «Юрайт», 2010. С. 229.

20. Адвокатура в России: учебник / под общ. ред. М. Б. Смоленского. М.: КНОРУС, 2011. С. 203204.

21. Адвокатура: учебник для бакалавров / отв. ред. Ю. С. Пилипенко. М.: «Проспект», 2014. С. 110-111.

22. Комментарий к УПК РФ / под ред. В. Т. Томина, М. П. Полякова. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во «Юрайт», 2010. С. 224.

23. Лазарева В. А. Доказывание в уголовном процессе: учеб.-практич. пособие. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во «Юрайт», 2013. С. 114-116.

24. Там же.

25. Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». URL: http://www.fparf.ru/documents/normative_acts/1059/.

Notes

1. Advokat: navyki professional'nogo masterstva - Lawyer: skills of professional mastership / ed. by L. A. Voskobitova, I. N. Lukyanova, L. P. Mikhailova. Access from Ref.-legal system "ConsultantPlus".

2. Zashchitapo ugolovnomu delu: posobie dlya advokatov - Protection in a criminal case: Handbook for lawyers / edited by E. Yu. Lvova. M. Yurist. 1999. P. 33.

3. Professional'nye navyki yurista: Opyt prakticheskogo obucheniya - Professional skills of a lawyer: Experience of practical training. M. 2001. Pp. 223-230; dvokat: navyki professional'nogo masterstva... -Lawyer: skills of professional mastership...

4. Kudryavtsev V. L. Problemy formirovaniya i realizacii pozicii advokata-zashchitnika na sudebnom sledstvii [Problems of formation and realization of the position of the defense attorney in the trial] // Advokat -The Lawyer. 2005, No. 4. Access from Ref.-legal system "Consultant Plus".

5. Ryzhakov A. P. Zashchitnik v ugolovnom processe: nauch.-prakt. rukovodstvo [Defence counsel in criminal proceedings: scient.-practical guide]. M. Publishing house "Examen". 2007. Pp. 274-275.

6. Ugolovno-processual'noe pravo: uchebnik - Criminal procedural law: textbook / under the general editorship of V. M. Lebedev. M. Publishing house «Yurait». 2012. Pp. 561-562; Kommentarij k Ugolovno-processual'nomu kodeksu RF- Commentary to the Criminal procedure code of the Russian Federation / scient. ed. V. T. Tomin, M. P. Polyakov. 4th ed., rev. and add. M: Publishing house "Yurait". 2010. Pp. 496-497.

7. Ryzhakov A. P. Op.cit. Pp. 274-275.

8. Kudryavtsev V. L. Problemy formirovaniya i realizacii pozicii advokata-zashchitnika na sudebnom sledstvii [Problems of formation and realization of the position of the defense attorney in the trial] // Advokat -The Lawyer. 2005, No. 4. Access from Ref.-legal system "ConsultantPlus"; Zashchitapo ugolovnomu delu... -Protection in the criminal case... P. 33.

9. Kriminalistika: uchebnik dlya vuzov - Criminalistics: textbook for universities / ed. by R. S. Belkin. M. Publ. group NORMA-INFRA. M. 1999. Pp. 472-473.

10. Kudryavtsev V. L. Problemy formirovaniya i realizacii pozicii advokata-zashchitnika na sudebnom sledstvii [Problems of formation and realization of the position of the defense attorney in the trial] // Advokat -The Lawyer. 2005, No. 4. Access from Ref.-legal system "ConsultantPlus".

11. Advokatura v Rossii: uchebnik - The legal profession in Russia: textbook / group of authors; under the general editorship of M. B. Smolensky. M. KNORUS. 2011. P. 203.

12. Lvova E. U. Zashchita po ugolovnomu delu: posobie dlya advokatov [Defense in a criminal case: Handbook for lawyers] / edited by E. Yu. Lvova. M. Yurist. 1998. P. 40.

13. Criminal procedure code of the Russian Federation from 18.12.2001 № 174-FZ

14. The code of professional ethics lawyer. Adopted by the First all-Russian Congress of lawyers on 31 January 2003. Available at: http://www.fparf.ru/documents/normative_acts/1059

15. Perlov I. D. Pravo na zashchitu [The Right for protection]. M. 1969. P. 29.

16. Lubshev Y. F. Advokatura v Rossii: uchebnik [Legal profession in Russia: textbook]. M. 2001.

P. 253.

17. Kommentarij k Kodeksu professional'noj ehtiki advokata - The commentary to the Code of professional ethics of lawyer / J. P. Garmaev. Access from Ref.-legal system "ConsultantPlus".

18. Byulleten' Verhovnogo Suda RF - Bulletin of the Supreme Court. 1992, No. 6, P. 8.

19. Kommentarij k Ugolovno-processual'nomu kodeksu RF - Commentary to the Criminal procedure code of the Russian Federation. ed. by V. T. Tomin, M. P. Polyakov. 4th ed., rev. and add. M. Publishing house "Yurait". 2010. P. 229.

20. Advokatura v Rossii: uchebnik - The legal profession in Russia: textbook / ed. by M. B. Smolensky. M. KNORUS. 2011. Pp. 203-204.

21. Advokatura: uchebnik dlya bakalavrov - Advocacy: textbook for bachelors / resp. ed. Yu. S. Pilipenko. M. Prospekt. 2014. Pp. 110-111.

22. Kommentarij k UPK RF - The commentary to the criminal procedure code of the Russian Federation / under the editorship of V. T. Tomin, M. P. Polyakov. 4th ed., rev. and add. M. Publishing house "Yurait". 2010. P. 224.

23. Lazareva V. A. Dokazyvanie v ugolovnom processe: ucheb.-praktich. posobie [Proof in the criminal process: textbook.-tutorial]. 4th ed., rev. and add. M. Publishing house "Yurait". 2013. Pp. 114-116.

24. Ibid.

25. Federal law of 31 may 2002 No. 63-FZ "About advocacy activity and advocacy in Russian Federation". Available at: http://www.fparf.ru/documents/normative_acts/1059/.