Исторические предпосылки возникновения категории «Тайна»

М. В. Пермяков *

Исторические предпосылки возникновения категории «тайна»

В статье рассматривается одна из основных задач в области осуществления национальной безопасности РФ - обеспечение на ее территории личной безопасности человека и гражданина, его конституционных прав и свобод, развитие правовой базы как основы надежной защиты прав и законных интересов граждан. Одной из таких основ является категория «тайна», которая в историческом плане возникла вместе с появлением государства и до сегодняшнего дня остается неотъемлемой его частью, развиваясь в различных сферах жизнедеятельности человека.

One of the major tasks in the area of exercising national security of the Russian Federation is the ensuring of personal safety of a man and citizen, his constitutional rights and freedoms on its territory, as well as the development of the legal base as the foundation of firm protection of citizen rights and lawful interests. One of such foundations is the category of “secret” which in the historical context arose together with the emergence of State and up to the present day it has remained its integral part developing in various spheres of human being’s life and activities.

Ключевые слова: тайна, закон, защита информации, монополистическая деятельность, конфиденциальная информация, корпоративные информационные системы.

Key words: secret, law, information protection, monopolitical activity, confiden-tional information, corporative information systems.

Категория «тайна» возникла в древних государствах, о чем свидетельствуют первые источники права Древнего Египта (конец IV - начало III тыс. до н. э.), закрепляющие смертную казнь за измену, разглашение государственной тайны, и иные тяжкие преступления1. Собственно на протяжении развития как самого государства, так и жизнедеятельности всего человеческого организма «тайна» была неотъемлемой их частью. Определение С.И. Ожегова основано на древнерусском происхождении слова

* Кандидат юридических наук, доцент кафедры оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел Уральского юридического института МВД России.

1 Петрухин И.Л. Личные тайны (человек и власть). М., 1998. С.8.

230

«тайна», которое первоначально употреблялось в мужском роде «тай»2, а также на определении В. И. Даля: «Кто чего не знает, то для него тайна; все скрытое, неизвестное, неведомое»3. С незапамятных времен существовала информация, которую люди по тем или иным причинам стремились сохранить в секрете. На современном этапе существует более 40 видов тайны: политические, личные, семейные, коммерческие и др. За нарушение правил обращения только с двенадцатью из них предусмотрена уголовная ответственность.

Правителями государств в различные эпохи создавались специальные законы, защищавшие интересы производителей, их хозяев и государств от возможной утечки секретов. Например, в Древнем Риме был принят закон, предусматривавший наказание в виде штрафа (который был равен удвоенной величине причиненных убытков) за принуждение чужих рабов к выдаче тайн своего хозяина. В античном мире родилась идея вести торговые книги, тайна которых являлась разновидностью коммерческой тайны. Промышленники, торговцы и банкиры обязаны были вести названные книги, отражавшие их деятельность и материальное положение. Ведение таких книг гарантировало защиту тайны на законном основании. Данные торговых книг могли быть сообщены только для целей правосудия, по фискальным соображениям (для уточнения налогов), по делам о наследовании имущества, в случаях прекращения существования товарищества или наступления банкротства.

В мировой практике законодательного регулирования употреблялись различные термины, например под промысловой тайной понимались индивидуальные особенности производства и купечески организованного предприятия, включавшие сведения, составлявшие промышленную, фабричную или торговую тайну. Производственной тайной считалось привнесение чего-либо нового в процесс создания благ. Под фабричной тайной понимался не только предмет патента, который первыми ввели Англия, Франция и Германия4, но и любая особенность производства (речь идет о современном понятии «ноу-хау»). Торговую тайну составляли элементы индивидуальности, например, знание мест закупки товаров, списки покупателей

2 Черных П.Я. Историко-этимологический словарь современного русского языка. М., 1993. Т. 2. С. 224.

3 Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М., 1956. Т. 4. С. 368.

4 Изензее Й., Кирххоф П. Государственное право Германии. Т. 1. М., 1958. С.76.

231

и пр.5. Коммерческая тайна включала особенности коммерческой деятельности предприятия. Тайной становились любые сведения, представлявшие для собственника коммерческую ценность в современном понимании. В законах Российской империи имелись нормы, предусматривавшие охрану фабричного секрета, торговой тайны и тайны кредитных установлений, которые являлись средством закрепления определенного положения предприятия в ряду конкурентов, удержания благоприятного сбыта. Режим промысловой тайны основан на принципе свободы конкуренции как на соревновании сил, способностей и труда каждого конкурента, но не на использовании работы соперника, потому что в противном случае речь идет о недобросовестной конкуренции. Чтобы не допустить разглашения промысловой тайны, предусматривалось правовое воздействие предохранительного (недопущение посторонних к торговым книгам, запрещение служащим оглашать известные им тайны предприятия и иное) и восстановительного характера (применение уголовных наказаний или взыскание убытков по гражданским искам).

Налаженная в правовом отношении система защиты производственной и коммерческой тайны царской России и обеспечивавшие ее законы были отменены в ноябре 1917 г. в связи с принятием советской властью Декрета о рабочем контроле6. Однако новая власть весьма быстро осознала, что предприятие должно иметь право на защиту информации, обладающей экономической ценностью. На первых порах защите подлежали только сведения, касающиеся разработок и производства военного характера. В 1926 г. ВЦИК утвердил перечень секретов, который позволял предприятиям защищать производственную и коммерческую тайну7. В СССР отношение к коммерческой тайне на государственном уровне длительное время было негативным и основывалось на представлении о ней как об инструменте капиталистических фирм, используемом для утаивания части прибыли от налогообложения и иных правонарушений.

Правовая природа коммерческой тайны такова, что последняя может существовать в различных формах. Впервые о коммерческой тайне и праве на ее защиту упоминалось в ст. 33 Закона СССР «О предприятиях в

5 Жидков О.А., Крашенинникова Н.А. История государства и права зарубежных стран: учеб. для студ. юридических вузов и факультетов. М.: Изд-во НОРМА - ИНФРА-М, 1998. С. 156.

6 Сырых В.М. История государства и права России. Советский и современный период. М., 2002. С.36.

7 Отнюкова Г. Коммерческая тайна // Закон. 1998. №2. С.55.

232

СССР»8 и в ст. 28 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»9. Вопросы защиты коммерческой тайны в последующем нашли отражение в ст. 10 и 15 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»10. В мае

1991 г. были приняты Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик11, в которых ст. 151 устанавливался порядок правовой охраны секретов производства, действующий в настоящее время и регулирующий защиту «ноу-хау».

Нормы действующего законодательства имеют в основном декларативный и отсылочный характер. Согласно п. 3 ст. 184 Гражданского кодекса Российской Федерации12 коммерческий представитель после исполнения поручения обязан хранить в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках. При этом не указывается срок, в течение которого действует это ограничение, не определяется и ответственность лица, нарушившего данный запрет. Еще одна норма (п. 2 ст. 67 Гражданского кодекса Российской Федерации)13 обязывает участников хозяйственного товарищества (общества) не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. С учетом основной задачи коммерческой организации (получение прибыли) уместнее говорить о коммерческой тайне. Подобных примеров можно привести множество.

Особое значение для регулирования охраны коммерческой тайны имеет ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации, в которой к объектам гражданских прав впервые отнесена информация. В ст. 139 Гражданского кодекса Российской Федерации определены признаки коммерческой тайны как особого объекта гражданских прав, а также основания и формы ее защиты, но не проводятся различия между коммерческой и служебной тайной, хотя правовая природа соответствующих видов инфор-

8 Закон СССР от 04.06.90 № 1529-1 // "Ведомости Верховного Совета СССР", № 25, 1990 г., ст. 460.

9 Закон Российской Федерации от 24 июня 1992 года № 3119-1 // Рос. газета, № 197,

04.09.92.

10 Закон Российской Федерации от 15 июля 1992 года № 3310-1 // Рос. газета, № 186,

20.08.92.

11 Закон СССР от 31.05.91 г. // Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик. М., 1991.

12 Федеральный закон от 20 февраля 1996 года № 18-ФЗ. Собрание законодательства РФ № 9, 26 февраля 1996 г., ст. 773.

13 Гражданский кодекс РФ. Федеральный закон от30.11.94. № 51-ФЗ. с изм. Федеральный закон от 21.07.05. № 109-ФЗ // Рос. газета, № 161, 26.07.2005.

233

мации различна14. Это вызывает проблемы при определении понятий названных видов информации и их правовой защите.

В ст. 139 Гражданского кодекса Российской Федерации информация подразделяется на служебную и коммерческую. Речь идет о действительной или потенциальной коммерческой ценности сведений, которые не известны третьим лицам15. В силу их неизвестности владелец получает преимущества в производстве и реализации товаров на рынке. Многие решения, квалифицируемые как «ноу-хау», являются патентоспособными, но официально не регистрируются, чтобы скрыть суть разработки от конкурентов. В мировой практике такие новшества защищаются институтом коммерческой тайны16. Что касается принятия мер к ее охране, то механизм реализации ограничения доступа к информации на законодательном уровне не урегулирован. Это осложняет ее охрану органами государственной власти. Законодательством определена система взаимоотношений между предприятием любой формы собственности и государственными органами, осуществляющими контроль за его деятельностью, но механизм этих отношений противоречив, особенно в части ответственности должностных лиц за ущерб, причиненный предприятию вследствие незаконного использования сведений, составляющих коммерческую тайну и полученных в ходе проведения проверок или ревизий. Из всех государственных органов только Государственный антимонопольный комитет Российской Федерации и его органы на местах несут в соответствии с законом ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия. Остальные отвечают за ущерб в целом, без уточнения конкретных наказуемых действий. Существуют проблемы и в части определения действий, нарушающих право предприятия на коммерческую тайну, установления ответственности за конкретные действия либо бездействие юридических и физических лиц и порядка возмещения ущерба. Состояние законодательства по отношению к регулированию коммерчески ценной информации предопределяет необходимость его развития и совершенствования.

Однако наряду с торговой, промысловой, коммерческой тайной существовали и другие ее разновидности, например во всей истории уголов-

14 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / под ред. О.Н. Са-дикова. М., 1997.

15 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / под ред. О.Н. Са-дикова. М., 1996.

16 Снытников А.А. Информация как объект гражданско-правовых отношений: авто-реф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2000.

ного судопроизводства наличествует такая категория, как гласность17. Уже в Древнем Риме уголовное судопроизводство, осуществляемое первоначально народными собраниями, а затем постоянными комиссиями (квести-ями), возглавляемыми преторами, обеспечивало гласность на всех стадиях процесса, открытость предъявления обвинения и присутствие народа на суде, проходившем под открытым небом18. Во времена Цицерона открытое голосование по окончании судоговорения стало уступать место закрытой подаче голосов. Мраком жутких тайн окутана деятельность средневековых инквизиционных трибуналов по борьбе с так называемой ересью и иными прегрешениями. Всеобщее подозрение, тайные доносители, лжесвидетели, фальсификация показаний, невыносимые пытки палачей, уничтожение людей без суда и следствия при отсутствии элементарных возможностей оказания им юридической помощи - главные признаки инквизиционного процесса. При этом исполнители инквизиционного действия давали клятву не раскрывать секреты творимого. «Тайные» положения уголовного судопроизводства проходят через всю историю Российского государства.

Другой разновидностью является служебная тайна. В дореволюционном российском законодательстве были нормы, ее регулирующие. Так ст. 709 Устава о службе предусматривала: «Всякую вверенную тайну, касающуюся службы и пользы его Императорского Величества, каждое состоящее на службе лицо обязано хранить свято и нерушимо и не сообщать кому о том ведать не подлежит и кому не велено будет объявлять»19. Отсюда можно заключить, что носителями служебной тайны являются государственные служащие, т. е. лица, состоящие на государственной службе20. В последующем, в 1995 г. был принят Федеральный закон от 31 июля 1995 г. «Об основах государственной службы РФ», по которому к государственным служащим относят лиц, занимающих государственные должности, т. е. должности федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Федерации, в иных государственных органах, образуемых в соответствии с Конституцией РФ, входящих в реестр государственных должностей21 (ныне данный закон отменен).

17 Смолькова И.В. Гласность и тайна в уголовном процессе // Законность. 1998. № 7. С.41.

18 Боголепов Н.П. Учебник истории римского права. М., 1900. С. 155-157.

19 Свод законов Российской Империи. Т. III. СПб., Русское книжное товарищество «Деятель», 1910 г. С. 497.

20 Костюков А.Н. Правовой статус должностного лица (административно-правовой статус): автореф. ... канд. юрид. наук. М., 1998. С.15.

21 СЗ РФ. 1995. № 31. Ст. 2990.

Следующая разновидность - врачебная тайна. Вопросы обеспечения врачебной тайны, ее морально-этический аспект на всем протяжении истории человечества являлись важной составляющей деятельности, относящейся к врачеванию. Интересно развитие отечественного института «врачебной тайны», включая до- и послереволюционный период правового становления нашего государства. Русский писатель и врач В.В. Вересаев в предисловии к двенадцатому изданию своих «Записок врача» (1928) пишет об отношении медицинских кругов в дореволюционной России к проблеме врачебной тайны. Так, существенное влияние на формирование взглядов общества на врачебную тайну оказал профессор В.А. Манассеин, редактирующий газету «Врач». Газета эта оказывала положительное влияние в деле воспитания русской медицинской интеллигенции, поэтому точку зрения ее редактора разделяли многие врачи. Однако, по мнению В.В. Вересаева, в вопросе о врачебной тайне профессор В.А. Манассеин занимал совершенно антиобщественную позицию, искренне настаивая на абсолютном сохранении врачебной тайны при всех обстоятельствах. Он мотивировал это тем соображением, что только при полнейшей уверенности в сохранении его тайны больной будет говорить врачу всю правду о себе. В качестве иллюстрации приводился такой пример. К частному глазному врачу обратился за помощью железнодорожный машинист. В ходе диагностики врач также установил, что больной страдает дальтонизмом. Как известно, чаще всего это выражается в том, что человек не может отличать зеленый цвет от красного. Но вся железнодорожная сигнализация основана как раз на различении этих двух цветов. Ошибка машиниста при распознавании сигнала светофора может привести к трагичным для пассажиров последствиям. Врач сообщил машинисту о его болезни и предложил отказаться от работы машиниста. Больной ответил, что он никакой другой работы не знает и от службы отказаться не может. Что должен был сделать врач? Манассеин отвечал однозначно - молчать. Виновато железнодорожное управление, что не устраивает периодических врачебных осмотров своих служащих. А врач не имеет права выдавать тайны, которые узнал благодаря своей профессии, это расценивается как предательство по отношению к больному. Затем точка зрения на сохранение врачебной тайны диаметрально изменилась. На одном из диспутов, состоявшихся в Москве в январе 1928 г., наркомздрав Н.А. Семашко, как сообщают газетные отчеты, говорил так: «Мы держим курс на полное уничтожение врачебной тайны. Врачебной тайны не должно быть. Это вытекает из нашего основного лозунга, что “болезнь - не позор, а несчастие”. Но, как и везде, в наш переходный период мы и в эту

236

область вносим поправки, обусловленные бытовыми пережитками. Каждый врач должен сам решать вопрос о пределах этой “тайны”. Далее, профессор А.И. Абрикосов от имени московской профессуры полностью солидаризировался со словами наркома и этим как бы признал вопрос исчерпанным. По мнению писателя, точка зрения, выдвигаемая Н. А. Семашко, на практике в рядовой массе врачей ведет к ужасающему легкомыслию и к возмутительному пренебрежению самыми законными правами больного. Так, врач, которого пациент справедливо упрекнул в том, что он, походя, налево и направо рассказывает всем знакомым о его заболевании, немного смутился, но тотчас оправился и ответил буквально следующее: «Наша советская медицина врачебной тайны не признает. Ваша болезнь не позор, а несчастие, и стыдиться ее совершенно нечего». Разумеется, абсолютное соблюдение врачебной тайны совершенно неприемлемо. «Где сохранение врачебной тайны грозит вредом обществу или окружающим больного лицам, там не может быть никакой речи о сохранении врачебной тайны. Вопрос о врачебной тайне, безусловно, должен регулироваться соображениями общественной целесообразности»22. Вместе с тем «жизнь бесконечно сложна, невозможно даже себе представить всего многообразия случаев, когда нарушение тайны больного может иметь для него очень тяжелые последствия, никакой не принося пользы обществу. Беременность, аборт, излеченный сифилис, - почти всякая болезнь, всякая рана. Если сохранение врачебной тайны является общественно вредным, то сохранять ее не следует. И в таком случае совершенно безразлично, как смотрит на свою болезнь больной, - как на “позор” или как на “несчастие”. Если же сохранение тайны никаким общественным вредом не грозит, то врач обязан сохранять вверенную ему больным тайну, как бы он сам ни смотрел на данную болезнь, - как на “позор” или как на “несчастие”»23. При этом врач в каждом случае должен быть готов дать и перед больным, и перед собственной своей совестью точный и исчерпывающий ответ, какие у него были основания нарушения тайны, вверенной ему больным.

Впервые в советском законодательстве обязанность врачей и медицинских работников хранить врачебную тайну получила юридическое закрепление в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик о здравоохранении принятых 11 декабря 1969 г. Часть 2 ст. 16 этих Основ устанавливала: «Врачи и другие медицинские работники не вправе разгла-

22 Вересаев В. Собр. соч.: в 5 т. Т. 1. М.: Правда, 1962. С. 252.

23 Там же.

шать ставшие им известными в силу исполнения профессиональных обязанностей сведения о болезни, интимной и семейной жизни больного»24. Аналогичное правило было предусмотрено в ст.19 Закона РСФСР от 29 июля 1971 г. «О здравоохранении»25. В годы реформ было принято несколько законодательных актов, в которых говорилось о врачебной тайне и гарантиях ее сохранности. Так, ст. 9 (ныне действующего) Закона РФ от 2 июля 1992 г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» установила: «Сведения о наличии у гражданина психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья являются врачебной тайной, охраняемой за-коном»26. В соответствии с (ныне действующим) Законом РФ от 22 декабря

1992 г. «О трансплантации органов и (или) тканей человека» врачам и иным сотрудникам учреждения здравоохранения запрещается разглашать сведения о доноре и реципиенте27.

В прошлом остались времена, когда вопрос о сохранении врачебной тайны определялся только совестью врача и его моральными взглядами. В настоящее время динамично развивается законодательство, регулирующее вопросы охраны здоровья и прав пациентов, в том числе и право на врачебную тайну. Статья 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан гласит, что информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну28. Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей. Согласно ст.35 этих же Основ к врачебной тайне также относятся сведения о произведенном оплодотворении, имплантации эмбриона, а также о личности донора.

24 Ведомости ВС СССР. 1969. № 52. Ст.466.

25 Ведомости ВС РСФСР. 1971. № 31. Ст.656.

26 Ведомости ВС РФ. 1992. № 33. Ст.1913.

27 Федеральный закон от 22.12.92г. № 4180-1 с изм. Федеральный закон от 20 июня 2000 года № 91-ФЗ // Рос. газета. № 119, 22.06.2000.

28 Федеральный закон от 22.07.93г. №5487-1 с изм. Федеральный закон от 7 марта 2005 года № 15-ФЗ // Рос. газета. № 48, 11.03.2005; См.: Красавчикова Л.О. Личная жизнь под охраной закона. М., 1983. С.54.; Лопатин В.Н. Информационная безопасность России: Человек. Общество. Государство. СПб., 2000. С. 378.

238

Между тем актуальность проблемы обеспечения врачебной тайны для нас сохраняется и приобретает особые грани в связи со следующим. Во-первых, российское законодательство в своем развитии все более ориентируется на приоритетную защиту личных прав и свобод человека и гражданина, только такой подход к правовому пространству и правопорядку позволит завершить процесс становления демократического общества в нашей стране. Не случайно одной из основных задач в области обеспечения национальной безопасности Российской Федерации является обеспечение на территории России личной безопасности человека и гражданина, его конституционных прав и свобод, развитие правовой базы как основы надежной защиты прав и законных интересов граждан, а также соблюдение международно-правовых обязательств РФ в сфере соблюдения прав чело-века29. Во-вторых, переход общества на качественно новый уровень информационного обмена, повсеместное внедрение компьютерных технологий обработки медицинской информации, развитие корпоративных информационных систем требует нового подхода к разработке правовых и технологических гарантий защиты информации, в том числе составляющей врачебную тайну, от несанкционированного доступа.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что категория «тайна» в историческом плане возникла вместе с появлением государства и до сегодняшнего дня остается неотъемлемой его частью, развиваясь в различных сферах жизнедеятельности человека.

Концепция национальной безопасности РФ, утв. Указом Президента РФ от 17.12.1997 г. № 130 в ред. Указа Президента РФ от 10.01.2000 г. № 24 // Рос. газета. 1997, № 247.