Понятие опционного соглашения и условия его заключения

юридические науки

Суровская Ольга Олеговна ПОНЯТИЕ ОПЦИОННОГО ...

УДК 347.4

ПОНЯТИЕ ОПЦИОННОГО СОГЛАШЕНИЯ И УСЛОВИЯ ЕГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ

© 2017

Суровская Ольга Олеговна, аспирант

Саратовская государственная юридическая академия

Аннотация. Переход России к рыночной экономике вызвал активное развитие гражданского оборота, создание новых рыночных механизмов и финансовых инструментов, в связи с чем возникла потребность в правовом регулировании новых общественных отношений. Активно начал развиваться российский финансовый рынок, где популярность стали приобретать различные финансовые сделки, в том числе и опционы. Однако, несмотря на появление и применение на практике опционных соглашений, правовое регулирование данного института в российском действующем законодательстве до недавнего времени практически отсутствовало. Данный законодательный пробел приводил к тому, что конкурентоспособным в финансовом отношении фирмам при заключении опционных соглашений надлежало руководствоваться не национальным правом, а правом иностранных государств. В связи с указанным рассмотрение в настоящей статье понятия опционного соглашения и условий его заключения представляется актуальным. Проведенный анализ позволил автору аргументировать определение опционного соглашения как сделки, по которой одна сторона обязуется передать в собственность другой стороне имущественное право на заключение договора в соответствии с условиями опциона и в сроки, согласованные обеими сторонами, а другая сторона обязуется принять и оплатить данное право (выплатить премию) или предоставить иное встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением сторон или не вытекает из сущности отношений, сложившимися между сторонами.

Ключевые слова: опционное соглашение, сделка, финансовый инструмент, условия заключения опционного договора, особенности опционного соглашения.

THE CONCEPT OF THE OPTION AGREEMENT AND THE CONDITIONS OF HIS DETENTION

© 2017

Surovskaya Olga Olegovna, Post-Graduate Student Saratov State Law Academy

Abstract. Russia's transition to a market economy has caused the active development of civil turnover. The creation of new market mechanisms and financial instruments in connection with which there is a need for legal regulation of new social relations. Actively began to develop the Russian financial market where the popularity began to acquire various financial trades including options. However, despite the emergence and application in practice option contracts and legal regulation of this Institute in the Russian legislation until recently was practically absent. This legislative gap has resulted in competitive financial firms at the conclusion of option agreements ought to be guided not by national law and the law of foreign States. In connection with the above, the consideration in this article concept of the option agreement and the conditions of his detention article seems relevant. The analysis allowed to author for ague's definition of the option agreement as a transaction by which party agrees to transfer property to other party and the property right for conclusion of the contract in accordance with the terms of the option and within the time agreed by the both parties and the other party agrees to accept and pay for the right (to pay premium) or provide other consideration unless otherwise provided by agreement of the parties or follows from the essence of the relationship established between the parties.

Keywords: Option Agreement, Transaction, Financial Instrument, The Terms of The Option Agreement, The Option Agreement Features.

Понятие опционного соглашения не ново, однако до недавнего времени Гражданским кодексом оно урегулировано не было.

В законодательстве можно встретить конструкции, подобные опциону (например, ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ). Кроме того, в ст. 8 ранее действующего, но в настоящее время утратившего силу Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» давалось нормативное определение опционной сделки как факультативной и связанной с уступкой прав на будущую передачу прав и обязательств в отношении биржевых товаров или контракта на их поставку.

Более свежее определение опционного договора содержится в ст.2 ныне действующего Указания ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Согласно данной статье опционный договор - это сделка, согласно которой стороны по договору обязаны по заявленному требованию другой стороны единовременно и/ или периодически производить выплаты денежных сумм в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом. При этом ЦБ РФ признает данный договор поставочным или расчетным договором в зависимости от условий сделки. Определение опционного контракта также содержится в Приказе ФСФР РФ от 04.03.2010 N 10-13/пз-н и некоторых иных нормативно-правовых актах.

Однако до внесения изменений в ГК РФ Федеральным законом «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» Балтийский гуманитарный журнал. 2017. Т. 6. № 1

от 08.03.2015 N 42-ФЗ (далее ФЗ N 42-ФЗ), законодательного определения «опционного соглашения» на уровне федерального законодательства предусмотрено не было, что затрудняло применение не только данного вида договоров в практической деятельности, но и ввиду отсутствия предусмотренной законодателем конструкции опционных соглашений, обеспечение надлежащего осуществления защиты прав сторон по договору также страдало определенными изъянами.

Следует отметить, что слово «опцион» происходит от английского «option» и подразумевает «выбор, вариант». Поскольку опцион прежде всего финансовый инструмент, то он предоставляет владельцу опциона в определенный период времени право на покупку или продажу базовых активов. За получение данного права покупатель опциона должен заплатить определенную сумму, называемую опционной премией.

В научной литературе высказываются различные точки зрения относительно самого понятия «опционное соглашение».

В мире инвестиций под опционным соглашением понимается договор между двумя лицами, согласно которому одна сторона по договору предоставляет другой стороне право купить или продать определенные активы по определенной соглашением цене и в определенный период времени.

Некоторые авторы полагают, что опционное соглашение является вариантом договора купли-продажи, одним из условий которого является право на отказ от исполнения обязательств по договору взамен на опци-

Суровская Ольга Олеговна юридические

ПОНЯТИЕ ОПЦИОННОГО ... науки

онную премию.

Сторонники другой концепции опционного соглашения относят его к непоименованным договорам или договорам особого рода.

Сторонники следующей концепции рассматривают опционное соглашение как условную сделку (сделку под условием).

Некоторые авторы считают, что опцион близок к предварительному договору.

Следует отметить, что слово «опцион» используется в разных правовых конструкциях, а опционные соглашения присутствуют в законодательстве многих стран мира. Немецкое законодательство, а также многих других стран, признает опционный контракт (Optionsvertrag). В немецком законодательстве он является безотзывной офертой с длительным сроком действия и связывающим обе стороны встречными обязательствами, в соответствии с условиями которого одна сторона наделяется правом акцепта в пределах срока, предусмотренного таким контрактом. Признает опционный договор и американское законодательство, согласно которому под опционным соглашением понимается безотзывная оферта, подписанная обеими сторонами, которая вступает в силу с момента получения акцепта одной из сторон в течение указанного в условиях договора срока.

Что касается опциона, введенного ФЗ N 42-ФЗ в российское правовое пространство, то были введены две статьи: ст. 429.2 (опцион на заключение договора) и 429.3 (опционный договор). Таким образом, законодатель предусмотрел два вида опциона.

Часто в законодательной практике других стран выбирается одна из моделей регулирования опциона. Изначально разработчиками изменений в ГК РФ была выбрана в качестве модели договора безотзывная оферта. Однако позже решение было изменено, и в ГК РФ появились обе указанные модели.

С одной стороны, такое законодательное решение делает данный инструмент более гибким, предоставляя участникам рынка свободу применения конструкций в зависимости от ситуации, а также от их потребностей. С другой стороны, некоторые эксперты справедливо указывают на возможность, во-первых, терминологической путаницы, а во-вторых, на трудности в определении правовой сущности данных соглашений.

Памятуя, что нами рассматривается опционное соглашение, предусмотренное ст. 429.3 ГК РФ, более подробно остановимся именно на его рассмотрении.

Согласно ст. 429.3 ГК РФ под опционным соглашением понимается договор, на условиях которого одна из сторон договора в установленный договором срок вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных данным соглашением действий, в которые включаются в том числе уплата опционной премии и передача или прием имущества. Если же управомочен-ная сторона в предусмотренный соглашением срок не заявит требования, то опционное соглашение считается прекращенным. Кроме того, условия опционного соглашения могут содержать положения, что требование по нему могут быть заявлены при наступлении определенных таким соглашением обстоятельств.

Из легального определения помимо того, что данное соглашение является гражданско-правовой сделкой, видно, что его признаки указывают на консенсуаль-ность, двусторонность, а также на возмездность в случаях, предусмотренных действующим законодательством, алеаторность.

Стоит отметить, что во второй части рассматриваемой статьи ГК РФ допускает заключение опционных соглашений на безвозмездной основе. Кроме того, разработчики изменений в общую часть ГК РФ опционный контракт поставили в одном ряду с предварительным и рамочным соглашениями.

Если принимать во внимание отношения, возникаю-188

щие по общему правилу на возмездной основе, которые регулируются опционным соглашением, то они свидетельствуют о том, что право по опционному соглашению носит имущественный характер, поскольку в отличие от опциона на заключение договора предмет опционного соглашения составляет право одной стороны по договору, требовать, например, передачу или прием имущества от другой стороны. Кроме того, неимущественное право тоже можно оценить. А применительно к опционному соглашению, в первую очередь, речь идет, если не об опционной премии, то о встречном предоставлении.

В связи с указанным думается, что по опционному соглашению одна сторона (держатель опциона) обязуется передать в собственность другой стороне имущественное право на заключение договора в соответствии с условиями опциона и в сроки, согласованные обеими сторонами, а другая сторона обязуется принять и оплатить данное право или предоставить иное встречное предоставление.

По аналогии с предварительным договором, который заключается в преддверии основного договора, опционное соглашение является основным договором, а опцион на заключение договора, предусмотренный ст. 429.2 ГК РФ, должен заключаться в преддверии опционного соглашения.

Однако опционное соглашение с предварительным договором путать нельзя, поскольку по предварительному договору обе стороны в будущем обязуются вступить в основной договор. Поскольку по опционному соглашению лицом приобретается право требования исполнения обязательств и вступления с ней в сделку по опционному соглашению.

Поэтому встречное предоставление - это право требования опциона.

Кроме того, представляется, что введенные законодателем ст.ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ предполагают, что она будет распространяться на сделки, заключаемые предоставлением - право на заключение опционного соглашения в будущем, за которое в дальнейшем будет выплачена опционная премия. В связи с этим в практике применяется схема «опционы на опционы», в таких сделках право приобретается третьим лицом. Такое число лиц может достичь разного «уровня» (количества), т.е. «опционы на опционы на опционы».

Таким образом, опцион на заключение договора предоставляет сторонам право требования заключения договора (договоров), а опционное соглашение предоставляет сторонам право требования исполнения обязательств на условиях, содержащихся в опционе на заключение договора.

Следует также отметить, что под опционом на заключение договора понимается договор, который устанавливает порядок заключения опционного соглашения, по которому одной из сторон предоставлена свобода выбора - заключать опционное соглашение или нет. Поэтому опцион на заключение договора делает оферту безотзывной.

Кроме того, обязанность по исполнению опционного соглашения возникает после заявления одной из сторон (держателя опциона) права требования предмета сделки в сроки, предусмотренные опционом. Нереализация данного права требования исполнения обязательств в установленные сроки влечет за собой прекращение опционного соглашения.

Требования по опционному соглашению могут быть заявлены при наступлении определенных обстоятельств. За право требования по опционному соглашению, как правило, сторона должна уплатить определенную денежную сумму. Например, компании, осуществляющие операции с золотом могут заключить опционный контракт на продажу определенной партии данного вида товара по заранее фиксированной цене на случай внезапного падения курса, тем самым они страхуются от обесценения драгоценного металла.

Балтийский гуманитарный журнал. 2017. Т. 6. № 1

юридические науки

Суровская Ольга Олеговна ПОНЯТИЕ ОПЦИОННОГО ...

В данном примере базовым активом является золото в оговоренном заранее количестве.

Помимо этого, опционное соглашение должно содержать существенные условия. В опционном соглашении к таким условиям следует отнести предмет договора, условия об опционной премии, сроки, требование по опционному договору, условия о выплате (или не выплате) опционной премии, а также иные условия, влияющие на надлежащее исполнение обязательств по сделке.

Таким образом, опционным соглашением является сделка, по которой одна сторона обязуется передать в собственность другой стороне имущественное право на заключение договора в соответствии с условиями опциона и в сроки, согласованные обеими сторонами, а другая сторона обязуется принять и оплатить данное право (выплатить премию) или предоставить иное встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением сторон или не вытекает из сущности отношений, сложившихся между сторонами.

Существенные условия опционного соглашения включают право требования передачи предмета договора, условия об опционной премии, сроки, требование по опционному договору, условия о выплате (или не выплате) опционной премии, а также иные условия, влияющие на надлежащее исполнение обязательств по сделке.

Особенности, которые присущи опционному соглашению, представляются следующими:

- опционное соглашение является гражданско-правовой сделкой, носит консенсуальный, двусторонний, возмездный характер, поскольку у сторон возникают встречные обязательства;

- опционное соглашение носит алеаторный характер, поскольку риск возникает в силу непредсказуемости рыночной экономики и конъюнктуры рынка.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.12.2016) // Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

2. Лесной кодекс РФ // «Собрание законодательства РФ», 11.12.2006, N 50, ст. 5278.

3. Указания ЦБ РФ от 16.02.2015 г. №» 3565-У «О видах производных финансовых инструментов» // Вестник Банка России, N 28, 31.03.2015.

4. Приказ ФСФР РФ от 04.03.2010 N 10-13/пз-н «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 14.04.2010 N 16898) // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», N 17, 26.04.2010).

5. Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961.

6. Васильев А.В. Правовая природа опционного договора США // Закон. 2007. Март.

7. Жуков Д.А. Правовое регулирование срочных сделок на фондовом рынке: Автореф. ... к.ю.н. М., 2006. С. 8.

8. Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. N 6. С. 32.

9. Кабалкин А.Ю. Изменение и расторжение договора // Российская юстиция. 1996. N 10. С. 22.

10. Красников Н. О концепции опционного соглашения как предварительного договора по российскому праву // Юрист. 2009. N 12. С. 25 - 30.

11. Меньшенин П.А. Опционный договор // Право и экономика. 2008. N 5; Мельничук Г.В. Сделки на срочных рынках // Законодательство. 1999. N 10. С. 23 - 25.

12. Меньшенин П.А. Опционный договор на заключение срочной сделки // Право и экономика. 2008. N 5. С. 24.

13. Морозов С.Ю. Покупка прав на заключение до-

говора // Юрист. 2011. N 2. С. 34.

14. Павлов А.А. Гржданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева. М.: РГ - Пресс, 2011. 880 с.

15. Павлодский Е.А. Правовое регулирование опционов // Цивилист. 2006. N 3.

16. Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. «Современный экономический словарь». ИНФРА-М, 2006. С.312.

17. Шарп У., Александер Г., Бэйли Дж. Инвестиции. Пер. с англ. М.: Инфра-М, 1999. С. 635.

18. Шеленкова Н.Б. Место опционных операций в системе биржевой торговли // Московский журнал международного права. 1993. N 2. С. 104.

19. Markesinis B., Unberath H., Johnston A. Op. cit. P.

78.

20. Palandt. Bürgerliches Gesetzbuch. Kommentar sum BGB. 64, Auflage. 2005. § 158, Р.10.

21. Farnsworth E.A. Contracts. 4-th ed. N.Y., 2004. P. 175 - 176.

22. Федеральный закон «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 08.03.2015 N 42-ФЗ (действующая редакция, 2016) // URL: http://www. consultant.ru/document/ cons_doc_LAW_176165/3d0cac60971a511280cbba229d9b 6329c07731f7/#dst100371.

23. Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы // URL: http:// www.m-logos.ru/img/Tezis_ Karapetov_ 09042015.pdf.

Балтийский гуманитарный журнал. 2017. Т. 6. № 1

189