О сочетании частных и публичных начал в правовом регулировании предпринимательской деятельности

О сочетании частных и публичных начал в правовом регулировании предпринимательской деятельности

АНДРЕЕВ Владимир Константинович, заведующий кафедрой гражданского права Российской академии правосудия, доктор юридических наук, профессор

Конституционная основа предпринимательской деятельности. Система юридических представлений о явлениях и фактах социально-экономической действительности как совокупность норм и правил поведения и применения их в судебной практике и повседневной жизни граждан и их объединений находится в постоянном развитии. Наиболее крупные блоки системы права, отрасли права не согласованы между собой с учетом принятия и действия Конституции РФ, развития социально-экономических процессов в России и мире. Ученые не в полной мере учитывают роль и огромную методологическую силу Конституции в познании сущности и структуры российского права.

Конституционные категории предпринимательской и экономической деятельности используются в отраслях не только частного, но и публичного права, поэтому требуется точное определение предпринимательской деятельности, помимо данного в Гражданском кодексе РФ (абзац третий п. 1 ст. 2). Действующая Конституция РФ определяет новую систему права в России как самостоятельную от советского законодательства и зарубежных правовых систем. В отличие от традиционного подхода к предмету правового регулирования, построению отрасли права в Конституции РФ акцент делается на деятельность, а не на общественные отношения, возникающие в процессе такой деятельности. Так, в ст. 8 и 34

Конституции РФ говорится о свободе экономической, предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Конституционно-правовое понятие «предпринимательская деятельность» является базовым для многих отраслей права, и прежде всего гражданского. Включение в предмет гражданского законодательства общественных отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием, как это сделано в настоящее время, не отвечает той роли, которая отводится в Конституции РФ предпринимательской деятельности, и уравнивает разные по существу отношения — потребительские и предпринимательские. Если исходить из ст. 8 и 74 Конституции РФ, рынок — это единое экономическое пространство, включающее в себя не только оборотоспособность объектов гражданских прав, земли и природных ресурсов, но и недопущение установления таможенных границ, пошлин, сборов или каких-либо препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Соблюдение последнего требования достигается введением норм и правил федеральными законами, государственным регулированием предпринимательской деятельности, т. е. публичным правом.

Основное исходное отношение в гражданском обществе — это права и свободы человека и гражданина, при признании, соблюдении и защите которых государство выступает как обязанное лицо. Политика России как социального государства направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека (ст. 2 и 7 Кон-

ституции РФ). Важнейшим элементом свободного развития является право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ). Современное развитие российского общества доказало необходимость повышения роли государства в реальном обеспечении прав и свобод человека и гражданина, в поддержке развития частного сектора экономики за счет бюджетных ассигнований, что особенно ярко проявилось в условиях экономического кризиса. Начиная с 2009 г. бюджетные ассигнования направляются в уставные капиталы открытых акционерных обществ в целях реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению принадлежащих им объектов капитального строительства (ст. 11 Федерального закона от 30 ноября 2011 г. № 371-Ф3 «О федеральном бюджете на 2012 год и на плановый период 2013 и 2014 годов»). Отметим, что предоставление бюджетных инвестиций открытым акционерным обществам влечет возникновение права государственной или муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталов указанных юридических лиц, которое оформляется участием Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований в уставных (складочных) капиталах обществ в соответствии с российским гражданским законодательством (ст. 80 Бюджетного кодекса РФ).

Таким образом, на конституционном уровне закреплено тесное переплетение частных и публичных начал в правовом регулировании предпринимательской деятельности.

Проблема деления права на частное и публичное. Проблема обнаружения оптимального баланса между жестким регулированием по вертикали и свободой хозяйствующих субъектов остается нерешенной.

Ю. К. Толстой отмечает, что основное упущение Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации1 состоит в том, что в ней немалая роль в регулировании частноправовых отношений отведена властным актам соответствующих структур2. До сих пор отсутствует концепция публично-правового регулирования хозяйственных отношений. Следует согласиться с Г. В. Мальцевым в том, что проблема частного и публичного права имеет методологический характер, указывает на один из методов познания и изучения права, один из способов, приемов систематизации права, понимаемого как единое и целостное явление3.

Гражданское право не может быть только частным, поскольку политика Российской Федерации как социального государства направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека, а не на систематическое получение прибыли или дохода, как это определяется в ГК РФ. Главная причина усиливающегося социально-экономического расслоения населения России состоит и в том, что нормы ГК РФ позволяют гражданам и юридическим лицам приобретать и осуществлять свои гражданские права своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 1 ГК РФ), а это противоречит ч. 3 ст. 17 Конституции РФ, в соответствии с которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Норма ст. 10 ГК РФ о пределах осуществле-

1 См.: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / вступ. ст. А. Л. Маковского. М., 2009.

2 См.: Толстой Ю. К. Важно обеспечить единообразие судебной практики // Закон. 2009. № 11. С. 11.

3 См.: Мальцев Г. В. Частные и публичные начала в общественной и правовой жизни: научная доктрина и практика // Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., 2004. С. 743.

ния гражданских прав декларативна и не содержит в себе юридических механизмов противодействия злоупотреблению гражданами и юридическими лицами своими правами. Возникает вопрос, почему до сих пор не реализовано положение п. 1 и 2 ст. 213 ГК РФ об ограничении отдельных видов имущества, количества и стоимости имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц.

Реализация этих норм в значительной мере позволила бы улучшить общественный климат в стране, создать правовые предпосылки для выравнивания имущественного и социального положения граждан, живущих за чертой бедности, и лиц, владеющих огромным состоянием. По крайней мере в законе можно было бы установить понятие «предметы роскоши», а также отказаться от понимания гражданской правоспособности коммерческого юридического лица как общей. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его уставе. Положение абзаца второго п. 1 ст. 49 ГК РФ, согласно которому коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, противоречит общему целевому характеру правоспособности юридического лица, которая предполагает, что оно должно заниматься определенными в уставе видами деятельности. Подобное понимание правоспособности юридического лица не позволило бы приобретать непрофильные активы (например, в собственности российских компаний более 270 современных самолетов (с обученным по всем правилам летным составом), безвозмездно используемых в нарушение ст. 690 ГК РФ руководством организаций). Кроме того, затраченные средства можно было бы направить на повышение производительности труда на соответствующем

предприятии и увеличение заработной платы работникам.

Таким образом, деление права на частное и публичное — это не проблема системы права, а проблема философии права, поскольку отраслей права (законодательства), содержащих только нормы частного права, в российском законодательстве не су-ществует4.

Понятие предпринимательской деятельности в законодательстве. Предпринимательские отношения в ГК РФ регулируются нечетко. Законодатель, описывая в ГК РФ отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходит из того, что они равнозначны имущественным и личным неимущественным отношениям, основанным на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. О. Н. Садиков утверждает, что основным предметом гражданского права, определяющим его природу, назначение и правовые особенности, являются имущественные отношения рынка, которые в законодательстве и литературе именуются также предпринимательскими и хозяйственными5.

Однако следует заметить, что предпринимательские отношения (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ) отделены от имущественных и личных неимущественных отношений (абзац первый п. 1 ст. 2 ГК РФ). Другие нормы ГК РФ называют субъектами гражданского права (лицами) индивидуальных предпринимателей, которые не указываются в абзаце втором п. 1 ст. 2 ГК РФ. В пункте 3 ст. 23 ГК РФ предусмотрено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без

4 Подробнее об этом см.: Андреев В. К. Гражданское право не должно быть только частным // Российское правосудие. 2010. № 2. С. 32—41.

5 См.: Гражданское законодательство Российской Федерации: учебник. Т. I / под ред. О. Н. Садикова. М., 2009. С. 2.

образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. При этом правоспособность индивидуального предпринимателя, как следует из этой нормы, может быть ограничена указом Президента РФ или постановлением Правительства РФ, в то время как юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом (п. 2 ст. 49 ГК РФ). Следовательно, используемый в ГК РФ юридико-технический прием, распространяющий на индивидуального предпринимателя правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций, приводит к сужению его прав, подвергая более жесткой правовой регламентации со стороны государственных органов.

Включение в содержание правоспособности гражданина возможности заниматься предпринимательской деятельностью (ст. 18 ГК РФ) и выделение особой статьи о предпринимательской деятельности (ст. 23 ГК РФ) не могут заменить полноценного правового регулирования статуса и деятельности индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, который даже не назван среди участников отношений, регулируемых гражданским законодательством. Исходя из ст. 27 ГК РФ гражданин, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация несовершеннолетнего предпринимателя производится по решению органа опеки и попечительства, т. е. органа исполнительной власти субъекта РФ (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»), с согласия обоих родителей, усыновителей

или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по решению суда. В то же время несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя, осуществлять права автора произведения науки, литературы или иного искусства, изобретения или охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 26 ГК РФ). Эта норма не сочетается с п. 1 ст. 27 ГК РФ, поскольку авторы изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности могут внедрять свои инновации в производство, другие сферы предпринимательской деятельности.

В специальном федеральном законе необходимо урегулировать сферы деятельности, формы ответственности и способы защиты прав индивидуального предпринимателя. Вряд ли следует признать целесообразным отнесение в ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» индивидуальных предпринимателей к категории субъектов малого и среднего бизнеса, поскольку таковыми их можно считать, если показатели балансовой стоимости их активов (остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов) за период, прошедший со дня их государственной регистрации, не превышает предельного значения, установленного Правительством РФ.

Малые и средние предприятия в числе организационно-правовых форм юридических лиц в ГК РФ не указаны, несмотря на наличие в п. 3 ст. 2 Закона СССР от 4 июня 1990 г. № 1529-1 «О предприятиях в СССР» положения о том, что в соответствии с объемами хозяйственного оборота предприятия и численностью его работников независимо от форм собственности оно может быть отнесено к малым предприятиям. Это следует признать правильным, поскольку утративший силу Федеральный закон от 14 июня 1995 г. № 88-ФЗ

«О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» и действующий Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» рассчитаны на оказание поддержки малым и средним компаниям путем их включения в федеральные, региональные и муниципальные программы развития субъектов малого и среднего бизнеса.

Сама же конструкция юридического лица как субъекта малого и среднего предпринимательства, в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) которого доля Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных фондов и иных фондов не должна превышать 25% (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25%, не может быть реализована на практике. Не случайно, в качестве субъектов малого и среднего предпринимательства рассматриваются потребительские кооперативы и коммерческие организации (кроме унитарных предприятий), внесенные в единый государственный реестр юридических лиц, которые соответствуют только второму признаку — средней численности работников за предшествующий календарный год.

Понятия «субъекты малого и среднего предпринимательства» и «хозяйствующие субъекты» употребляются также в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В федеральных законах используются и другие термины, обозначающие сочетание ор-

ганизационно-правовых форм коммерческих и некоммерческих организаций (финансовая организация, хозяйствующие субъекты торговли, хозяйствующие субъекты поставки продовольственных товаров, резидент и т. д.).

О необходимости сочетания частных и публичных интересов в деятельности коммерческих организаций указывалось в постановлении от 28 января 2010 г. № 2-П Конституционного Суда РФ, в котором отмечалось, что предпринимательская деятельность в организационно-правовой форме акционерного общества затрагивает интересы акционеров, инвесторов, а также публичные интересы. О сочетании публичных и личных интересов членов и участников некоммерческих организаций (фондов, автономной некоммерческой организации, общественной организации, общественного фонда, религиозной организации) говорится в федеральных законах от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» и от 5 апреля 2010 г. № 40-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу поддержки социально ориентированных некоммерческих организаций».

Библиографический список

Андреев В. К. Гражданское право не должно быть только частным // Российское правосудие. 2010. № 2.

Гражданское законодательство Российской Федерации: учебник. Т. I / под ред. О. Н. Садикова. М., 2009.

Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / вступ. ст. А. Л. Маковского. М., 2009.

Мальцев Г. В. Частные и публичные начала в общественной и правовой жизни: научная доктрина и практика // Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., 2004.

Толстой Ю. К. Важно обеспечить единообразие судебной практики // Закон. 2009. № 11.