Правовая природа бездокументарных ценных бумаг

А.С. Ожогин

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

Ключевые слова: вещь, право, природа, документ, бездокументарная ценная бумага.

Аннотация

В данной статье рассматриваются различные точки зрения по поводу правовой природы бездокументарных ценных бумаг. Отмечается противоположность мнений по данному вопросу. В статье отражены особенности, связанные с оборотом бездокументарных ценных бумаг, а также обозначена актуальность заявленной проблематики, что обусловлено усилением в российском законодательстве тенденции к формированию новых институтов.

В настоящее время проблема определения правовой природы бездокументарных ценных бумаг является одной из наиболее дискуссионных как в литературе, так и в практике арбитражных судов. Современные цивилисты предлагают различные варианты трактовки категории бездокументарных ценных бумаг. Их взгляды порой являются диаметрально противоположными, и вряд ли можно говорить о выработке в ближайшем будущем единой позиции по данному вопросу.

Взаимоисключающие мнения о природе бездокументарных ценных бумаг в целом могут быть сведены к следующим позициям: ценными бумагами (как объектами гражданских правоотношений) могут считаться только сами документы, а бездокументарные ценные бумаги не являются ценными бумагами и рассматриваются только как имущественные права или способ фиксации прав. Поэтому они не могут быть признаны вещами и, соответственно, не могут представлять собой объекты права собственности1; т.е. ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав, и при этом ее выражение (бумажная оболочка, сам документ) является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги2. На мой взгляд, представляется верной последняя точка зрения. Отсюда напрашивается вывод о равенстве документарных и бездокументарных форм выражения ценных бумаг.

Как отмечает Г.Н. Шевченко , сущностных различий между документарными и бездокументарными ценными бумагами, как таковых, нет. И документарные, и бездокументарные бумаги закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми. Поэтому бездокументарные ценные бумаги нельзя рассматривать как сами имущественные или неимущественные права.

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных прав) отражается в решении о выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре владельцев именных ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных ценных бумаг, по общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражается в самой бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных в них прав.

Поскольку и содержание, и принадлежность бездокументарных ценных бумаг можно установить и без презентации отдельной бумаги, то надобность в этом просто

1 Такого мнения придерживаются, в частности, В.А. Белов и Е.А. Суханов. См.: Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. - М., - 2001. - С. 14; Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. - М., 2000. Т. I. С. 314.

2 Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. - М., 1998. С. 79.

3 Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2004. № 9.

отпадает, и бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак, как начало презентации.

Согласимся и с тем, что документарные ценные бумаги, равно как и бездокументарные ценные бумаги, являются оболочкой выраженных в них имущественных и неимущественных прав, которые носят идентичный характер. Здесь следует прийти к выводу, что юридическая природа ценных бумаг, независимо от формы их выражения, одинакова.

Г.Н. Шевченко предлагает подразделить институт ценных бумаг на два относительно самостоятельных субинститута - субинститут документарных ценных бумаг и субинститут бездокументарных ценных бумаг.

Правовой режим документарных и бездокументарных ценных бумаг во многом аналогичен, и именно это позволяет обеспечить надлежащую защиту прав их владельцев.

Появление и развитие бездокументарных ценных бумаг не приводит к вытеснению из гражданского оборота документарных ценных бумаг. Некоторые их виды, например вексель, невозможно представить себе в бездокументарной форме, однако превалирующее значение в настоящее время в акционерных обществах приобретают все-таки бездокументарные ценные бумаги. Все большее признание приобретает концепция, относящая к ценным бумагам как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. Несмотря на имеющиеся между ними различия, следует признать, что общего у них все-таки гораздо больше.

Приведённое мнение о единстве природы документарных и бездокументарных ценных бумаг подтверждается ст. 16 Закона «О рынке ценных бумаг»: «Любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в статье 2 настоящего Федерального закона». Отсылка ко второй статье закона, точнее к данному в ней определению бездокументарной формы эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо, как раз и подтверждает, что документарные и бездокументарные ценные бумаги роднит наличие «права из бумаги», однако они принципиально отличаются в способе легитимации управомоченного лица.

Бездокументарная форма ценных бумаг (называемая также безналичной) предназначена исключительно для именных ценных бумаг. Тем самым, как констатирует А. Латыев4, законодатель подтвердил ненужность и обременительность «вещной оболочки» для прав, удостоверяемых такого рода ценными бумагами.

Рассматривая бездокументарные ценные бумаги в аспекте применимости к ним элементов собственности5, следует отметить ряд проблем, которые находятся в прямой зависимости от соответствующей коррекции законодательства. Так, в частности, приводятся следующие аргументы того, что нынешнее законодательство не досконально и не так детально, как следовало бы, решает вопросы собственности бездокументарных ценных бумаг как имущества.

Собственник вправе владеть или реально обладать имуществом. Собственность предполагает господство над вещью. Исчезновение документа как вещи, служащей одним из элементов легитимации управомоченного лица, ставит под вопрос не только возможность легитимации, но и наличие одного из элементов собственности - титула

4 Латыев А. Бездокументарные ценные бумаги и деньги как объекты вещных прав // Российская юстиция. 2004. № 4.

5 Решетина Е.Н. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг // Журнал российского права. 2003. № 7.

владения. Чем мы владеем, если нет вещи в реальном мире, а в юридическом - указаны лишь доказательства наличия некой абстрактной вещи? Юридический состав института владения лишается важнейшего элемента - возможности фактического владения. В нашем случае титульный (законный) владелец из реального (обладающего возможностью владеть фактически) превращается в так называемого законного номинального владельца. Подобная конструкция возможна только в случае восприятия общей частью российского гражданского права собственности на нематериальную вещь - абстрактный документ. При признании собственности на права мы окажемся перед фактом «урезанной триады», при наличии которой даже «номинальное владение» невозможно, что повлечет за собой более глубокое преобразование общей части гражданского права в сфере института собственности (признание эмиссионных ценных бумаг вообще и эмиссионных бездокументарных ценных бумаг в частности особой юридической конструкцией), обусловит необходимость создания особой концепции законодательного регулирования,

поскольку представляется совершенно недопустимым существование так называемых

6

непризнанных прав .

Собственник вправе распоряжаться имуществом, определять его дальнейшую правовую судьбу. Наиболее наглядно это выявляется при осуществлении полномочия распоряжения ценной бумагой в форме залога и купли-продажи таковой. Возникает вопрос: чем является предмет залога и предмет купли-продажи - собственно правом, документом (абстрактным документом) или особым объектом гражданских прав, выраженным в неразрывной связи этого документа и прав, им предоставляемых? Вопросы, возникающие при практическом обороте ценных бумаг, являются причиной настоятельной необходимости однозначно определить правовую природу как документарных, так и бездокументарных ценных бумаг. В частности, наиболее «безболезненным и рациональным» следует признать абстрактный документ объектом права собственности. Но только провозглашения практикой и специальным законодательством возможности существования собственника бездокументарной ценной бумаги мало. Необходимо кардинальное изменение основ собственности - владения, пользования и распоряжения, так как именно последнее выступает в гражданском обороте основой реализации правомочий собственника.

В связи с позицией Е.А. Суханова, В.А. Белова, Е.А. Крашенинникова, А.О. Рыбалова и других авторов, не признающих бездокументарные ценные бумаги ценными бумагами в собственном (строгом) смысле слова, важно подчеркнуть, что законодательное решение вопроса об отнесении бездокументарных ценных бумаг к ценным бумагам основывается не просто на «правилах логики и здравом смысле». Законодатель закрепил в нормативных правовых актах определенную правовую конструкцию, которая исторически восходит к институту ценных бумаг и допускает использование классического понятия ценной бумаги для обозначения иного правового феномена, не имеющего материализованной документальной формы и не обладающего, следовательно, существенными свойствами ценной бумаги, прежде всего свойствами презентационности (презентабельности) и публичной достоверности. Юридическая логика и смысл такой конструкции очевидны: главное все же заключается в содержании ценных бумаг, в закрепляемых ими правах, а не в их форме, хотя и она имеет правовое значение.

Все доводы авторов, отрицающих целесообразность применения к бездокументарным ценным бумагам категорий вещного права, справедливы в том смысле, что предмет, не существующий в реально осязаемой форме, нельзя назвать вещью. Но при формировании судебной практики учитывается, что речь идет не о признании наличия у ценных бумаг соответствующих физических свойств, а о возможности распространения на них режима ценных бумаг, применения к ним общих

6 Лапач В. А. Система объектов гражданских прав. - М.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 124.

правил, регулирующих размещение и обращение акций, за исключением тех, которые

7

определяют порядок и форму фиксации соответствующих прав .

7Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. № 1, январь-февраль 2005 г.