Риск в предпринимательской деятельности и его правовое отражение

УДК 330.564

Риск в предпринимательской деятельности и его правовое отражение

В статье анализируются понятие предпринимательского риска и его отражение в гражданском законодательстве. Выявляются причины возникновения риска. Отмечается специфика возникновения риска при осуществлении отдельных видов предпринимательской деятельности, в том числе социально-значимых.

Ключевые слова: предпринимательские риски; предприниматель; имущественная ответственность.

The article reviews the concept of entrepreneurial risk and its reflection in the civil law. The author reveals the causes of the risk as well as origins of the risk involved in running certain types of business, including socially significant activities.

Keywords: entrepreneurial risks; entrepreneur; property; liability.

Ручкина Гульнара Флюровна

д-р юрид. наук, профессор, зам. проректора по научным исследованиям и разработкам Финансового университета E-mail: gumer@bk.ru

Содержание понятия «предпринимательский риск»

Любой сфере человеческой жизни присущ риск, что связано с множеством условий и факторов, приводящих к положительному или отрицательному исходу принимаемых субъектом индивидуальных решений.

К деятельности, осуществляемой лицом на свой риск, т. е. под собственную имущественную ответственность, относится предпринимательская деятельность, в ходе которой возникает предпринимательский риск.

Будучи экономической категорией, предпринимательский риск количественно и качественно выражается в неопределенности исхода намеченной к осуществлению деятельности, отражающей степень неуспеха или успеха деятельности предпринимателя (фирмы) по сравнению с заранее

планируемыми результатами [1, с. 370]. В экономической литературе разработана достаточно подробная классификация рисков, проводимая по самым различным критериям и представляющая несомненный интерес и для теории предпринимательского права [1, с. 370-376].

В юридической литературе понятие риска также подвергается анализу и осмыслению [2, с. 13]. Основой такого анализа являются теоретические исследования общей проблемы риска таких ученых-правоведов, как М. М. Агарков, В. П. Грибанов, М. С. Гринберг, О. А. Красавчиков, Н. С. Малеин и др. Риск в предпринимательской деятельности определяется как вероятность неполучения запланированного или ожидаемого результата, равно как возможность получения отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они ни состояли [3, с. 23]. Интерес представляет понимание риска как психического отношения предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающихся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий [4, с. 18].

Следует отметить, что существующие определения предпринимательского риска вряд ли можно считать полными и достаточными вследствие невозможности отражения всей многоаспектности данного явления. Так, в Граж-

данском кодексе Российской Федерации (ГК РФ) упоминаются риски собственника (ст. 221), покупателя (ст. 459), арендатора (ст. 669), сторон в договорах подряда (ст. 705), страхователя (ст. 944, 945). И в каждом случае содержание риска имеет свои особенности.

Многозначность данного понятия требует его максимально корректного употребления с четким указанием (определением) именно того аспекта, которое подразумевается в каждом случае. Определим основные составляющие анализируемого понятия. Лингвистический аспект отражает мировоззренческий подход, в соответствии с которым в окружающей нас действительности присутствуют два значения слова «риск»: первое — возможная опасность; второе — действие наудачу «на свой страх и риск» [5, с. 717]. Иные значения являются специальными или терминологическими.

Заимствование слова «риск» произошло из французского языка (risque от итальянского risico), в котором его значение восходит к греческим словам «рисикон» — «утес» и «риса» — «подножие горы». Слово «рисковать» может быть приравнено, таким образом, к выражению «лавировать между скал» (с первоначальных этимологических позиций) [6, с. 485].

Будучи экономической категорией, предпринимательский риск количественно и качественно выражается в неопределенности исхода намеченной к осуществлению деятельности, отражающей степень неуспеха или успеха деятельности предпринимателя (фирмы) по сравнению с заранее планируемыми результатами

Наиболее полное освещение языкового богатства оттенков этого слова (как и производных от него) дает Владимир Даль, в толковом словаре которого риском считается возможная опасность чего-либо или действие наудачу (предприимчивость, решимость) [7, с. 96].

В теории предпринимательства понятие риска не осталось без внимания исследователей. А. Смит характеризовал предпринимателя как собственника, который с риском для себя идет на реализацию коммерческой идеи с целью получения прибыли. В своем труде «Исследования о природе и причинах богатства народов» он писал, что достижение даже обычной нормы прибыли всегда связано с большим или меньшим риском. Р. Кантильон в книге «Опыт о природе торговли вообще» отмечал, что отличительной чертой предпринимателя является риск в производственно-хозяйственной деятельности, связанный с неопределенностью спроса на товар. Идеи Р. Кантильона получили признание и дальнейшее развитие в трудах И. Тюнена, Ф. Найта и других ученых, которые обратили особое внимание на неопределенность, непредвиденность риска, непредсказуемость, которые, с одной стороны, повышают ответственность предпринимателя, а с другой — могут способствовать получению более высоких доходов.

Неизбежность

предпринимательского риска

Неизбежность экономического риска в предпринимательской деятельности обусловлена действием объективных законов рыночного механизма, свободой предпринимательства и конкуренцией. Возникновение предпринимательского риска — это оборотная сторона предоставляемой им свободы. В то же время согласно Й. Шумпетеру предприниматель практически никогда не несет рисков. Если предприятие терпит крах, то в накладе остается кредитор. И хотя предприниматель отвечает за успех дела своим имуществом, это скорее вызывает к нему доверие, нежели реально обеспечивает обязательство [7, с. 286]. Подтверждением представленной точки зрения является отраженная в законодательстве обязанность коммерческих юридических лиц формировать минимальный размер уставного капитала, условно гарантирующий возможность удовлетворения претензий кредиторов. Реально данное имущество, как правило, не может обеспечить даже минимальные претензии кредиторов.

П. Друкер также отмечал, что теоретически предпринимательство наименее, а не наиболее рискованное направление в экономической политике. Предпринимательство может оказаться рискованным потому, что предприниматели не

обладают достаточной компетентностью. У них отсутствует методология, и они не в ладах с элементарными, хорошо известными правилами [8, с. 41]. Следует согласиться с тем, что на степень рискованности деятельности предпринимателя оказывает влияние уровень его профессионализма и правовой культуры.

Причем риск был характерен и для директивной плановой экономики, что связывалось с невыполнением государственного плана, недопоставкой продукции или несоблюдением сроков ее поставки, задержкой поставки материальных ресурсов и др.

Следует отметить, что в настоящее время получило распространение такое понятие, как правовой риск, который возникает из-за нечеткости применения правовых норм. Правовым является риск, которому подвергается контрагент в случае неожиданного применения закона, в силу которого контракты становятся незаконными. Правовой риск усугубляет в свою очередь другие виды рисков [9, с. 14].

Причины возникновения риска

Объективная основа предпринимательского риска связана с неопределенностью воздействия внешней среды на предпринимателя, включающей объективные политические, экономические, социальные и другие условия, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность. Основными факторами, приводящими к возникновению предпринимательских рисков, являются экономический кризис; инфляционные процессы; криминализация и коррупция; нестабильность законодательства; административные барьеры; безответственность участников экономического оборота, в том числе недобросовестная конкуренция, и др. Внутренние риски связаны с неэффективным менеджментом, неэффективным управлением финансовыми рисками и др.

Причины возникновения риска могут быть объективными и субъективными. К неблагоприятным последствиям, вызванным субъективными причинами, следует отнести, например, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства предпринимателем или его контрагентами.

Если причины возникновения риска объективны, независимы от предпринимателя или других лиц и связаны, например, со стихийными бедствиями, другими чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях обстоятельс-

твами, предприниматели должны учитывать эти обстоятельства и принимать необходимые меры по устранению или уменьшению возможных имущественных потерь. К таким мерам относится страхование коммерческого риска (п. 2 ст. 929, ст. 932, ст. 933 ГК РФ), которое в условиях рыночной экономики приобретает особое значение.

Неизбежность экономического риска в предпринимательской деятельности обусловлена действием объективных законов рыночного механизма, свободой предпринимательства и конкуренцией

ГК РФ допускает возможность создания обществ взаимного страхования путем объединения средств участников предпринимательской деятельности для защиты имущественных интересов своих членов (ст. 968 ГК РФ).

Наряду со страхованием рисков, важное значение имеет создание за счет части собственной прибыли коммерческой организацией резервного (страхового) фонда, предназначенного для покрытия непредвиденных расходов. Создание такого фонда связано с необходимостью оперативного управления денежными средствами, оплатой текущих, предстоящих или возможных расходов, что обусловлено самой экономической деятельностью коммерческой организации.

Законодательством о налогах и сборах также определяется порядок создания налогоплательщиками определенных резервов, например по сомнительным долгам (ст. 266 Налогового кодекса Российской Федерации) и др.

Границы риска

Существующая внешняя среда функционирования заставляет предпринимателя в рамках рискового поведения переходить определенные границы. Так, появилось понятие обоснованности риска. Не случайно в ст. 41 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ) обозначены рамки, внутри которых возможна самостоятельная рисковая деятельность субъектов, причиняющая вред общественным интересам для достижения общественно полезной цели.

Законодатель не нарушает в данном случае прав и законных интересов членов общества. Причинение вреда в случае обоснованного риска устраняет возможность уголовного преследования, при этом не затрагивая гражданско-правового аспекта возмещения вреда. Тем более что возможность такого причинения вреда связана прежде всего с предпринимательской, иной профессиональной деятельностью, чаще всего с применением источника повышенной опасности. А для этих случаев гражданское законодательство устанавливает либо повышенную ответственность участников предпринимательского оборота либо безвиновную ответственность.

В статье 41 УК РФ приведены основные требования, предъявляемые к обоснованному риску:

1) достижение общественно полезной цели;

2) указанная цель не может быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием);

3) совершенные действия (бездействия) обеспечиваются соответствующими знаниями и умениями, объективно способными в данной ситуации предупредить наступление вредных последствий;

4) риск не должен быть заведомо сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия, так как лицо предприняло достаточные, по его мнению, меры для предотвращения вреда право-охраняемым интересам.

Объективная основа предпринимательского риска связана с неопределенностью воздействия внешней среды на предпринимателя, включающей объективные политические, экономические социальные и другие условия, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность

Гражданско-правовые границы риска регулируются ст. 10 ГК РФ, которая формулирует пределы осуществления гражданских прав. Так, закрепляется свобода действий субъекта, презюмируемая как разумная и добросовестная (п. 3 ст. 10 ГК РФ) и тесным образом связанная с элементами риска,

который приобретает и реализует права своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

Риски предпринимательской деятельности

К рискам предпринимательской деятельности относятся, например, риск убытков участников-вкладчиков, связанных с деятельностью товарищества на вере (п. 1 ст. 82 ГК РФ); риск убытков участников ООО, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им долей (абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК РФ); риск убытков акционеров, связанных с деятельностью акционерного общества в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ); риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов (ст. 82 ГК РФ) и др.

Осуществление определенных видов предпринимательской деятельности сопряжено с риском, характеризующим именно данный вид деятельности, например страховой риск, банковский риск и др. Превентивными мерами, направленными на минимизацию возможных неблагоприятных потерь предпринимателем, являются законодательно установленные ограничения, связанные, например, с запретом осуществления, помимо основной, иных видов деятельности. Так, установление запретов на совмещение видов деятельности связано с публичными функциями, осуществляемыми такими организациями, их ролью в поддержании стабильности гражданского оборота, денежно-кредитной системы государства. Совмещение видов деятельности, помимо возможного конфликта интересов, становится причиной возрастания коммерческих рисков, возникновения возможности наступления неплатежеспособности организаций. Например, кредитная организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона РФ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»). Кроме этого, в законодательстве предусмотрены ограничения (ст. 43 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 29 Федерального закона 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») по использованию прибыли коммерческими организациями, направленные, во-первых, на обеспечение прав отдельных участников, а во-вторых, на имущественное обеспечение способности коммерческих организаций отвечать по своим обязательствам перед кредиторами.

В большей степени подвержены риску социально-значимые сферы предпринимательской деятельности, такие как банковская, транспортная, сельскохозяйственная и др., спецификой осуществления которых является не только частноправовой, но и публично-правовой характер. Важной составляющей регулирования социально значимых областей предпринимательства являются государственный контроль и финансовая поддержка. Отсутствие своевременной четкой государственной политики в отношении субъектов предпринимательства, осуществляющих социально-значимую деятельность, неэффективная и необоснованно рискованная деятельность самих субъектов, недостаточная развитость системы финансового мониторинга, способствующего выявлению правонарушений на ранних стадиях их развития, отсутствие эффективной системы банковского надзора, недостаточно квалифицированное управление банковскими рисками (в первую очередь валютным и кредитным), низкая капитализация отдельных российских банков, распространенность спекулятивных операций на финансовом рынке в ущерб более трудоемкой и менее прибыльной работе с реальным сектором экономики, недостаточная культура банковской деятельности приводят в конечном счете к неблагоприятным последствиям масштабного характера.

Социально значимые виды предпринимательской деятельности нуждаются в специальном правовом регулировании в силу сочетания частноправовых и публично-правовых интересов при их осуществлении. Государственная политика в отношении данных субъектов должна быть направлена на поддержание стабильной деятельности таких субъектов, выработку концепции социальной ответственности самих предпринимателей, интегрированную в социальную политику государства в целом.

Выводы

На основании вышеприведенного можно сделать следующие выводы:

• риск в предпринимательской деятельности обусловлен действиями объективных законов рыночного механизма, свободой осуществления предпринимательской деятельности и конкуренцией;

• причины возникновения риска в предпринимательской деятельности носят субъективный и (или) объективный характер;

• существующие законодательные и доктри-нальные определения риска не способны отразить всю многогранность данного явления;

• гражданское законодательство определяет границы риска, содержит меры по устранению или уменьшению неблагоприятных последствий имущественного характера, а также превентивные меры в виде различных ограничений, устанавливаемых как для субъектов предпринимательской деятельности, так и применительно к отдельным видам предпринимательской деятельности;

• социально значимые виды предпринимательской деятельности в силу сочетания частноправовых и публично-правовых интересов при их осуществлении нуждаются в специальном правовом регулировании и государственной поддержке с целью предотвращения негативных последствий как для отдельного субъекта предпринимательства, так и для общества в целом;

• для социального равновесия и сохранения стабильности осуществления предпринимательской деятельности в социально значимых областях необходимы законодательное уточнение социальных функций субъектов предпринимательства, а также закрепление социальной ответственности предпринимателя.

Литература

1. Предпринимательство: учебник / под. ред. М. Г. Лапусты. М., 2000.

2. Кабышев О. А. Предпринимательский риск: правовые вопросы. Автреф. дис... канд. юрид. наук. М., 1996.

3. Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник: в 2 т. Т. 1. / отв. ред. О. М. Олей-ник. М., 2000.

4. Предпринимательское право Российской Федерации: учеб./ под ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. 2-е. изд. М., 2010.

5. Словарь русского языка: в 4 т. Т. 3. М., 1983.

6. Фосмер М. Этимилогический словарь русского языка: в 4 т. Т. 3. М., 1971.

7. Шумпетер Й. Теория экономического развития. М., 1982.

8. Друкер П. Рынок: как выйти в лидеры. Практика и принципы. М., 1992.

9. Рождественская Т. Э. Понятие правового риска в документах Банка международных расчетов // Банковское право. 2000. № 6.