Новое в правовом регулировании договора коммерческой концессии

НОВОЕ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ

© Е. С. Лысенко

Лысенко Евгений Сергеевич

соискатель кафедры гражданско-правовых дисциплин

Волгоградской академии МВД России, преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин

Уфимского юридического института МВД России

По договору коммерческой концессии одна сторона - правообладатель обязуется предоставить другой стороне - пользователю право использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а другая сторона обязуется использовать полученные права в своей предпринимательской деятельности в обусловленном договором объеме и выплачивать вознаграждение (ст. 1027 ГК РФ). То есть предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, передаваемый от правообладателя правопреемнику.

Комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, состоит из совокупности объектов исключительных прав.

Из определения договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) следует, что для того чтобы заключенный договор мог считаться именно договором коммерческой концессии, некоторые из таких объектов должны присутствовать в комплексе исключительных прав обязательно, другие же могут быть включены в него в факультативном порядке (по соглашению сторон).

В этой связи можно провести классификацию объектов интеллектуальной собственности, входящих в передаваемый по договору коммерческой концессии комплекс исключительных прав, на «обязательные» и « факультативные ».

«Обязательные» объекты составляют существо договора. Без наличия таких объектов в составе комплекса исключительных прав договор коммерческой концессии

не может считаться заключенным. К ним относЬтся передача права на использование фирменного наименования или коммерческого обозначения, а также на охраняемую коммерческую информацию.

«Факультативные» объекты, в отличие от обязательных, могут быть включены в договор коммерческой концессии по согласованию сторон, к ним относят: право на товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Данное положение вещей будет сохраняться до вступления в 2008 году четвёртой части Гражданского кодекса РФ, в связи с чем возникнет ряд изменений законодательства, касающихся регулирования договора коммерческой концессии, которые существенно изменят предмет договора коммерческой концессии, поменяют состав обязательных и факультативных объектов.

Рассмотрим для сравнения п. 1 ст. 1027 ГК РФ, как она будет выглядеть в обновлённой редакции.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Как видно, передача права на использование в своей деятельности пользователем товарного знака и знака обслуживания, по сути, становится единственным обязательным условием для признания данного соглашения между предпринимателями договором коммерческой концессии.

Анализ обновлённой редакции ст. 1027 ГК РФ позволяет также сделать вывод о том, что для заключения договора коммерческой концессии в комплекс исключительных прав должны входить и право на товарный знак, и право на знак обслуживания, так как они входят в состав императивного предписания и указаны в статье путём перечисления через запятую.

Данное положение вещей представляется сомнительным хотя бы в силу того, что товарный знак и знак обслуживания — это несколько различные понятия, передача которых в комплексе может быть и нецелесообразной и даже невозможной.

Правовое положение товарных знаков и знаков обслуживания на сегодняшний день определяется законом «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» [1], а также другими законами и подзаконными актами, которые в связи с вступлением в силу 1 января 2008 года федерального закона «О введении в действие части четвертой гражданского кодекса Российской Федерации» утрачивают силу, а правовое положение данных средств индивидуализации будет определяться § 2 гл. 76 ГК РФ.

Согласно ст. 5 Закона о товарных знаках в качестве товарных знаков и знаков обслуживания могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. Данное положение практически полностью сохраняется в ст. 1482 четвёртой части ГК РФ.

Можно констатировать, что знаки обслуживания по своему правовому режиму приравнены к товарным знакам и требования, предъявляемые к ним, не имеют каких-

либо существенных особенностей по сравнению с требованиями, предъявляемыми к последним. Сказанное вытекает из определения товарного знака и знака обслуживания, содержащегося в ст. 1 Закона о товарных знаках. Между тем грань между этими средствами индивидуализации все же есть. Грань между знаками обслуживания и товарными знаками проводят обычно по объекту маркировки [2, с. 557] . Товарные знаки служат целям индивидуализации товаров, представленных главным образом телесными рукотворными объектами, а знаки обслуживания - целям индивидуализации действий участников гражданского оборота, которые завершаются, либо не завершаются появлением овеществленного результата.

В свете вступающих в силу изменений, положение товарного знака и знака обслуживания как совершенно разнообразных средств индивидуализации только закрепляется, поскольку в ст. 1477 четвёртой части ГК РФ законодатель проводит чёткую границу между товарным знаком и знаком обслуживания, определяя, что товарные знаки служат для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а знаки обслуживания — для индивидуализации выполняемых юридическим лицом, либо индивидуальным предпринимателем работ или оказываемых услуг. Тем более данное различие законодатель подтверждает тем, что по сути правила ГК РФ, определяющие правовое положение товарных знаков, к знакам обслуживания применяются по аналогии (из смысла п. 2 ст. 1477 ГК РФ).

Если представить наиболее простой случай, когда предприниматель занимается производством товара, который потребитель может выделить из общей массы однородных товаров путём идентификации его по узнаваемому товарному знаку. Предположим, что товары предполагаемого предпринимателя стали пользоваться некоторой популярностью. В связи с тем, что его товарный знак стал известным, появились лица, желающие заключить договор коммерческой концессии с его правообладателем и производить товары, маркируя его именно этим товарным знаком. Но заключить договор коммерческой концессии они не смогут потому, что, как диктуют правила ст. 1027 ГК РФ (в обновляемой редакции), договор коммерческой концессии возможно заключить, если стороны договорятся о передаче и товарного знака, и знака обслуживания, а последний у предполагаемого предпринимателя просто отсутствует.

Таким образом, видна коллизия закона, требующая разрешения. По нашему мнению, принимая во внимание доводы и факты, приведённые выше, п.1 ст. 1027 ГК РФ следовало бы изложить в следующей редакции:

«По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак и (или) знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)».

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 22.10.1992. № 42. Ст. 2322.

2. См.: Сергеев, А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.