Ретроспективный анализ неправомерного использования инсайдерской информации

7.14. РЕТРОСПЕКТИВНЫЙ АНАЛИЗ НЕПРАВОМЕРНОГО ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИНСАЙДЕРСКОЙ ИНФОРМАЦИИ

Расторопова Диана Сергеевна, магистр. Место учебы: Московский государственный университет им. М.В. Ломоносова. Подразделение: Высшая школя государственного аудита.

Аннотация: В статье рассматривается ретроспективный анализ неправомерного использования инсайдерской информации. Исследуются первые источники антиинсайдерского законодательства в США, Российской империи, России. Автор приводит практику неправомерного использования информации, указывает на кодексы корпоративного поведения как источник антиинсайдерского регулирования, анализируются первые законопроекты неправомерного использования инсайдерской информации. В заключении на основе ретроспективного анализа выделяются этапы развития антиинсайдерского законодательства.

Ключевые слова: ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации; зарождение антиинсайдерского законодательства; информация как предмет торговли; кодекс корпоративного поведения; этапы развития антиинсайдерского законодательства.

RETROSPECTIVE ANALYSIS OF ILLEGAL USE OF INSIDER INFORMATION

Rastoropova Diana Sergeevna, Master. Place of study: Moscow State University named after M.V. Lomonosov. Department: Higher school of the state audit.

Annotation: In article the retrospective analysis of unauthorized use of insider information is considered. The first sources of the anti-insider legislation in the USA, the Russian Empire, Russia are researched. The author gives practice of unauthorized use of information, specifies codes of a corporate behavior as a source of anti-insider regulation, the first bills of unauthorized use of insider information are analyzed. In the conclusion on the basis of the retrospective analysis stages of development of the anti-insider legislation are allocated. Keywords: responsibility for unauthorized use of insider information; origin of the anti-insider legislation; information as trade subject; code of a corporate behavior; stages of development of the anti-insider legislation.

На сегодняшний день на рынке ценных бумаг сложилась ситуация, когда торгуют не финансовыми инструментами, а информацией, которая стала предметом торговли. Информация стала своего рода ресурсом рыночного обмена. Однако при совершении сделок игнорируется такой общенаучный принцип, как равенство всех участников.

Причиной этому послужило злоупотребление своим положением со стороны сотрудников организации. Последние, пользуясь товарищескими отношениями с должностными лицами, получают информацию быстрее остальных участников и вследствие этого помимо получения личной выгоды влияют на ценообразование [5]. Позднее данный процесс получил название неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 185.6 УК РФ).

Следует отметить, что родоначальником регулирования неправомерного использования инсайдерской информации стали США. Первый случай наказания за сделку с инсайдерской информацией произошел в 1909 году. Директор Phillippine Sugar Estates Development Company купил у акционера долю, в размере восьмиста акций, предварительно не предупредив, что компания будет в ближайшее время продана по более высоким ставкам. Суд принял решение о возврате акций акционеру, руководствуясь морально-этическими соображениями. При этом сделка была добровольной, отсутствовала обязанность раскрытия конфиденциальной информации [7].

Первые законы, косвенно касающиеся инсайдерской информации были опубликованы в 1933-1934 годах: «Закон о ценных бумагах» и «Закон о фондовых биржах» [9, с. 68]. Новеллами указанных законов было введение режима полного раскрытия информации, имеющей существенный характер для инвесторов; установление ответственности за предоставление ложных сведений инвесторам.

До 1980-х годов неправомерное использование инсайдерской информации не воспринималась как серьезная проблема. Лишь в 1986 году за нее взялись всерьез. Причиной тому послужила сделка, совершенная между бывшими сотрудниками инвестиционных банков Drexel Burnham Lambert Inc. и Lehman Brothers Kuhn Loeb Inc. и многими влиятельными финансистами. Доход, полученный в результате сделки, составил почти двенадцать миллионов долларов. Только после этого инцидента в США ввели наказание за использование внутренней информации: «Закон о санкциях за инсайдерскую торговлю», «Закон о наказаниях за инсайдерскую торговлю и мошенничество с ценными бумагами». Санкция предусматривала штраф, составляющий трехкратный размер прибыли и тюремное заключение до десяти лет. По сведениям Bloomberg фактическое наказание сводилось к денежному штрафу или восемнадцати месяцам заключения.

В Европейском экономическом сообществе первая директива о правилах инсайдерской торговли была принята в 1989 году. В ней дано понятие инсайдерской информации и определены критерии биржевой торговли.

Неправомерное использование инсайдерской информации имело место и в Российской империи, когда Александр Аггевич Абаза, председатель Комитета финансов, член Государственного Совета, в 1892 году использовал информацию, полученную от Министерства финансов о готовящейся денежной реформе. Следует уточнить, что в тот период времени цена бумажного и золотого рубля различалась, однако стоимость бумажного - зависела от игры на бирже и притока иностранного золота. Договорившись с аффилированным банкирским домом Рафаловичей, находящегося в Одессе, Абаза провел операции на бирже с целью понижения курса рубля, что принесло миллионный доход [3].

В России первый случай использование инсайдерской информации произошел в 1994 году с чековым инвестиционным фондом «Нефть-Алмаз-Инвест», у которого было около миллиона акционеров по всей стране. Для того, чтобы убрать крупный фонд из числа претендентов при проведении аукциона по продаже акций НК «ЛУКОЙЛ», Госкомимущество России, имея инсайдерскую информацию о наличии восьмисот тысяч приватизационных чеков в фонде «Нефть-Алмаз-Инвест» и возможности его участия в аукционе, орга-

2'2017

Пробелы в российском законодательстве

низует финансовую проверку компании. На тот момент вопрос неправомерного использования инсайдерской информации не был урегулирован и отсутствовала судебная практика [2].

Еще одним резонансным случаем было неправомерное использование инсайдерской информации компанией «Онэксим», которая получила доход от инсайда по поводу своей готовящейся сделке. В 2012 году компания Onexim Holdings Ltd принимает решение о покупке акций компании «ОПИНа» и о направлении результатов голосования руководителю организации. Сразу уточним, что до извещения Федеральной службы по финансовым рынкам информация о сделке является инсайдерской информацией. По результатам проверки Центральный Банк обнаружил, что информация об оферте была передана сотрудником компании «Онэксим» Сергеем Горским, собственным компаниям под названием Ardelica Ltd. и Foesta Ltd. В течение длительного времени компании скупали акции по низким ценам используя инсайд, а конечным выгодоприобретателем стала компания «Онэксим» [6].

В настоящее Россия стала 94-й страной, которая урегулировала вопрос антиинсайдерского законодательства. Юридической фирмой «Кудер Бразерс» под руководством Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг был подготовлен Кодекс корпоративного поведения, одобренный Правительством Российской Федерации от 28.11.2001 г. и рекомендаций к применению акционерными обществами распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 04.04.2002 г. №421/р. «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения». В статье 4.2.1 Кодекса корпоративного поведения указано понятие инсайдерской информации: «любая информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества, сделках с ними, которая не является общедоступной и распространение которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость акций и других ценных бумаг общества» [8]. Однако Кодекс корпоративного поведения не является нормативно-правовым актом и имеет рекомендацион-ный характер.

Кодекс является скорее сводом принципов, принятых в целях баланса интересов участников корпорации. Не смотря на рекомендационный характер Кодекса корпоративного поведения, негативные последствия имеют место быть. В случае игнорирования Кодекса корпоративного поведения, корпорации будет сложнее привлечь инвесторов, потерявшей инвестиционную привлекательность. Также в период времени с 1998 по 2002 год были приняты собственные Кодексы корпоративного поведения следующими компаниями: «Сибнефть» в 1998г.; ОАО «Ленэнерго»; ОАО «НК ЮКОС»; РАО «ЕЭС РОС»; ОАО «ЛУКОЙЛ»; ОАО «Мосэнерго»; ОАО «Татнефть»; ОАО «Норильский Никель». В силу того, что Кодекс корпоративного поведения имеет рекомендационный характер, а также для систематизации требований, касающихся неправомерного использования инсайдерской информации, возникла потребность в законодательном урегулировании вопроса, относительно неправомерного использования инсайдерской информации.

Законопроект об инсайде обсуждался с 1990-х годов. Имело место многократное внесение проектов в Государственную Думу, но закон ни разу не проходил и первого чтения.

В 2000 году была предпринята попытка обсуждения проекта Федерального закона «Об инсайдерской ин-

формации» со стороны инициативной группы депутатов Государственной Думы, однако со стороны Правового управления Аппарата Государственной думы был вынесен негативный отзыв. Причиной послужило следующее: «термин «инсайдер» является чужеродным русскому языку и не вошел в нормативную лексику» [4].

В 2005 году ранее действующей Федеральной службой по финансовым рынкам был разработан новый законопроект. В марте 2007 года проект одобрен Минюстом и отправлен в Правительство. В ходе правовой экспертизы дорабатывался в силу того, что отсутствовало понятие инсайдерской информации, инсайдеров и манипулирования рынком [7, с. 284-287].

Долгожданный федеральный закон был принят 27.07.2010 года №224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [1]. В п.1 ст.2 федерального закона содержится понятие инсайдерской информации: «точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов». Кроме того, закон определил круг лиц, которые осуществляют раскрытие инсайдерской информации.

Помимо законодательного урегулирования, компаниям следует учитывать принцип «спасение утопающих - дело рук самих утопающих». Необходимо разработать и утвердить порядок доступа к инсайдерской информации, правил охраны ее конфиденциальности; создать структурные подразделения, осуществляющие контроль; вести список инсайдеров; уведомлять лиц, включенных в список инсайдеров, об их включении в список; определить перечень инсайдерской информации [2].

За неправомерное использование инсайдерской информации установлена уголовная и административная ответственность. Статьей 15.21 КоАП предусмотрена ответственность за инсайд в случае, если деяние не относится в категории уголовно наказуемых. Федеральным законом №224-ФЗ от 27.07.2010г. "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения в КоАП: появилась статья 15.35, которая предусматривает ответственность за неисполнение или за ненадлежащее раскрытие информации специальным субъектом; неисполнение или ненадлежащее исполнения обязанности по ведению списка инсайдеров, по уведомлению Банка России о проводимых операциях и за бездействие в области выявления и пресечения злоупотребления.

Федеральный закон от 27.07.2010г. №224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» включил в Уголовный Кодекс РФ ст. 185.6 «Неправомерное использование инсайдерской информации».

С учетом представленного анализа целесообразно выделить три этапа развития антиинсайдерского законодательства:

1) Зарождение законодательства о неправомерном использовании инсайдерской информации на примере США (1909 год);

2) Становление законодательства за неправомерное использование инсайдерской информации по кодексу корпоративного поведения (2002 год);

3) Развитие отечественного законодательства и принятие Федерального закона от 27.07.2010 г. №224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Таким образом, вопрос антиинсайдерского законодательства в настоящее время решен и касается не только внутрифирменного регулирования, но и распространяется на внешних инсайдеров.

Список литературы:

1. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями от 03.07.2016) // URL: http://www.consultant.ru/ document/cons_doc_LAW_103037/.

2. Борьба с инсайдерством в России и за рубежом // URL: http://5898523.ru/borba-s-insajderstvom-v-rossii-i-za-rubezhom/.

3. Дишукин А. Круги истории-инсайдер, 2010 // URL: http:/ dikouchine.com/wp/?p=788.

4. Заключение Правового Управления // URL: http://asozd.duma.gov.ru/ arhiv/ a_dz_4.nsf/ByID/C1A52E587AD34849432571 BB0058A1F 8?OpenDocument.

5. Истомина Д.В. Инсайдерская информация и ее уголовно-правовое значение/ Уч. Труды ЮУГУ2013г.//URLhttps://www.yandex.ш/search/?text=% 20Инсайдерская%20информация%20и%20ее%20уголо вно-

право-

вое%20значение%2F%20Уч.%20Труды%20ЮУГУ&lr=2 13&clid=9582.

6. ОНЭКСИМ обвиняют в инсайде // URL: http://www.rbc.ru/newspaper/2014/07/14/56be3f3e9a7947 299f72cd58http://www.rbc.ru/newspaper/2014/07/14/56be 3f3e9a7947299f72cd58.

7. Осташевич И.О. О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации управляющими компаниями закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости // Пробелы в российском законодательстве. 2012. №2. С. 284-287.

8. Принятие закона об инсайде - формальность или требование времени? // Внутренний контроль в кредитной организации.2012. №1// URL: http://www.reglament.net/bank/control/2012_1_article_2.ht m.

9. Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 04.04.2002 N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения" (вместе с "Кодексом корпоративного поведения" от 05.04.2002) // URL: http://aaa-investmentsllc.com/assets/files/services/registrating_comp anies/Kodeks-korporativnogo-povedeniya.pdf.

10. Рябова А.Ю., Савюк Л.К. Уголовно-правовое регулирование рынка ценных бумаг. М., 2014. С.68.

Рецензия

на статью Растороповой Дианы Сергеевны «Ретроспективный анализ неправомерного использования инсайдерской информации»

Неправомерное использование инсайдерской информации является актуальной проблемой в связи с тем, что оказывает влияние на инвестиционный климат в государстве, находит отражение при ценообразовании и препятствует соблюдению таких законодательных принципов, как: законность, равенство участников рынка ценных бумаг. Информация становится предметом торговли, что порождает информационную асимметрию и может привести к полному исчезновению рынка.

Автор рассматривает зарождение антиинсайдерского законодательства в мире на примере Соединенных Штатов Америки, приводит резонансные дела неправомерного использования инсайдерской информации. Далее анализируются случаи неправомерного использования инсайдерской информации в Российской империи и современной России. В заключении приводится федеральный закон от 27.07.2010 года №224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», а также выделяются этапы развития антиинсайдеркого законодательства, что позволяет исследовать сущность неправомерного использования инсайдерской информации.

Работа написана логически грамотно, понятным стилем изложения.

Вывод: статья Растороповой Дианы Сергеевны «Ретроспективный анализ неправомерного использования инсайдерской информации» соответствует требованиям, предъявляемым к подобного рода работам и может быть рекомендована к опубликованию.

Доктор юридических наук, профессор С.В. Расторо-пов