О финансовом, кредитном и банковском праве Германии. Требования к рискам, кредитам, вкладам. Часть 3.

(V.Haupt & Partner: Ваша правовая поддержка в Германии)
 
Исполнение банковского надзора
В основном наблюдение за банковской деятельностью института действующего в другой стране осуществляет национальный контрольный орган страны-участницы ЕС в которой этот институт зарегистрирован. Страна в которой кредитный институт имеет филиал осуществляет лишь контроль и обеспечение ликвидности. При этом предполагается обширный и быстрый обмен информацией ответсвенных ведомнств между собой с соблюдением необходимых мер доверия и обращения с информацией. 
Лица, которые осуществляют контроль годового и консолидированного финансового отчёта обязаны, в случае выявления несоответствий сообщать об этом. При правовых нарушениях контрольное ведомство уполномочено налагать санкции, а кредитные институты против которых они применены имеют соответствующие правовые методы защиты.[1] К техническим инструментам контрольных органов относятся 
— указания по наличию собственных средств кредитного института, 
— управления рисками, 
— требования к минимальному уставному капиталу, 
— к большим кредитам, 
— к квалифицированным видам участия в предприятиях вне финансового сектора.[2] 
 
Ответственные за контроль ведомства осуществляют наблюдательную деятельность кредитных институтов и при  несоблюдении указаний могут обязывать к принятию т.н. корректировочных мер. Так например ведомство может обязать к увеличению собственных средств кредитного института, улучшению процесса определения и управления рисками, требовать устранения существующих рисков или даже ограничить поле деятельности. Наблюдательные и контрольные органы регулярно публикуют соответствующие нормативные акты и информируют о способах их исполнения. Именно такие методы и инструменты типичны в  кризисные времена, когда риски взаимосвязанных между собой кредитных институтов становятся т.н. системными рисками, требующих комплексного подхода к действиям контрольных органов.
 
Собственные средства
Определения собственных средств
Обязательность собственных средств определена в директиве о кодификации банковского права со Статьи 57 по Статью 67 Директивы 2006/48/EG. Вложенный капитал, сбережения и фонды для общих банковских рисков составляют основные собственные средства. Сбережения и запасы нового поступления, корректировка значения, суммы ответственности членов товарищеских кредитных институтов, комулятивные акционерные особые права и второстепенные займы составляют расширенные собственные средства. Кроме того к ним могут пренадлежать другие средства, которыми кредитный институт может свободно распоряжаться, которые фигурируют во внутренней документации и о наличии которых заявлено наблюдательным и контрольным органам.[3] 
Возможно даже отнести к этим средствам другие правовые статусы с неограниченным сроком действия и иные составные капитала. Допуск и признание тех или иных расширенных собственных средств подлежит ограничениям, поскольку в моногоступенчатом процессе от них должны отниматься определённые позиции, как  например количество собственных акций кредитного института по их номинальной эмисионной цене, нематериальные (идеальные) предметы инвестиции, материальные но негативные результаты текущего года, некоторые участия капитала или суммы рискованных требований и конвертируемые позиции. Кредитным институтам, которые подлежат выполнению требований Статей 21, с 28 по 32 и приложениям I, с III по VI директивы может быть позволено использование индивидуального определения расширенных собственных средств.
 
Предусмотрение рисков
Минимальный уровень необходимых собственных средств заложен в Директиве 2006/48/EG а именно в Статье 75. оснащение собственными средствами предусматривает минимум той суммы, из которой состоит последующее требование к наличию собственного капитала, то есть учитывая:
— поддержку рассчитанных и сопровождаемых рисками кредитных требований в размере 8%,
— риски согласно торговым записям,
— риски валютные и товарные,
— оперативные риски.
Требования к наличию собственного капитала для кредитных рисков соответствуют в стандартной ситуации потенциальному весу требований. Соответственно степени риска происходит их рассчёт и градация, например при 100% риска – высокий уровень, 50% средний уровень, 20% — ниже среднего или 0% — минимальный риск. Допускается так же основываться на внутреннем рейтинге, для чего нужно предварительное разрешение контрольного ведомства. Эти правила уточняются положениями о минимизации кредитных рисков и о конвертации.[4]
 
Кредитные институты должны иметь собственные средства в размере, который определяется двумя компонентами: требования к собственному капиталу указанному в Ст.28-32, Приложения I, II, V, VI директивы 2006/49/EG, то есть т.н. «торговым записям» и требования к собственному капиталу основанных на рисках валютных и товарных указанному в Приложениях III, IV, V директивы 2006/49/EG. На основе т.н. торговой книги (trading-book) происходит управление рисками кредитных институтов и форм по торговле ценными бумагами. Исходящие отсюда риски, как например риски позиций, операций, отсутствия оппонента  и крупных кредитов должны быть предусмотрены. Требования к собственному капиталу для рисков позиций указаны в Приложении I директивы 2006/49/EG, согласно которому изменения процентных ставок и курсов акций определяется раздельно по общему и специальному риску. 
 
Риск операций (Приложение II) состоит в ещё не произведённых операциях по долговым инструментам, акциям, иностранным валютам или товарам, которые должны быть произведены и другие операции при которых существует первоочерёдность в выполнении. 
 
Предусмотрены должны быть так же риски отсутствия оппонента (Counterparty Credit Risk) так как при неисполнении кредитный институт несёт риск негативной разницы между оговорённой ценой и настоящей рыночной ценой. Кроме того происходит контроль риском крупных кредитов (Приложение IV). Исходящие из торговой книги риски перед отдельными клиентам определяются путём сложения перевеса позиций покупки перед позициями продажи предложенными этими отдельными клиентами финансовыми инструментами, чистого риска в случае принятия гарантии на долговое обязательство и акций, а так же рисков из особых сделок с отдельными клиентами. В случае т.н. «незначительной торговой книги» и для уменьшения расходов управления кредитные институты могут после разрешения контрольных ведомств рассчитать требования к наличию капитала согласно директивы кодификации банковского права. Это возможно в случае, если сделки по торговой книге составляют не более 5% общего объёма сделок и общая сумма всех позиций книги не привышает 15 миллионов Евро. При этом сделки по торговой книге не должны ранее быть зафиксированы в сумме более чем 6% и соответственно сумма сделок по операциям с ценными бумагами не должна  превышть 20 миллионов Евро на протяжении того же периода времени.
 
Требования к собственному капиталу относительно рисков иностранной валюты заложены в Приложении III директивы 2006/49/EG, где указана двухпроцентная граница. В случае если сумма чистого общего объёма валютных позиций и чистая позиция золота превышает 2 % общего количества собственных средств, то сумма чистых валютных позиций и чистых позиций золота института умножается на 8% и таким образом вычисляется требование к собственному капиталу для рисков иностранной валюты. Предусмотрение рисков товарных позиций обеспечиваются  Приложением IV в котором речь идёт о товарах или товарных производных. 
 
Рассчёт требования к собственному капиталу может так же производиться по внутренним моделям управления рисками, если такая модель признана контрольным ведомством. Такие модели должны основываться на солидной концепции и выполнять определённые стандарты качества.[5] 
 
Минимальные требования к собственому капиталу для обеспечения оперативных рисков различают применение т.н. базисных индикаторов и стандартное[6] а так же применение квалифицированных рассчётов. Допустима так же кобинация нескольких видов рассчёта. Свобода выбора определяется большим количеством различных кредитных институтов в сообществе и большой динамикой развития рассчётных инструментов для измерения и управления оперативными рисками. Поэтому Директива предусматривает постоянное изменение и актуализацию содержащихся в ней предписаний.
 
О крупных кредитах
Одной из предшествующих Директив[7] о крупных кредитах предусматнивалось ограничение опасности потерь в действиях кредитных институтов путём закрепления требований к собственному капиталу и предотвращению рисков, которые теперь усовершенствовались и закрепились в статьях 106 – 119 Директивы 2006/48/EG. Этими положениями предусмотрено противодействие ситуациям, когда кредитный институт в чрезмерной степени подвержен особому риску из-за кредитования одного крупного клиента или группы схожих и связанных между собой клиентов (т.н. сборный риск). Большим считается кредит тогда, когда объём кредита достигает или привышает 10% собственных средств. Кредитный институт не может предоставлять одному крупному клиенту или группе схожих и связанных между собой клиентов кредит размер которого превышает 25% собственных средств.[8]
 
О квалифицированном участии
Существуют так же ограничения для квалифицированных участий вне финансовой сферы. Участие в предприятиях из другой области нежели финансовая и банковская сфера не допустимо если сумма участия превышает 15% собстенных средств кредитного института. В общей сложности все квалифицированные участия в других предприятиях не могут превышать 60% собственных средств.
 
Обеспечение вкладов
Для улучшения защиты прав потребителя и гармонизации процессов обеспечения вкладов была издана Директива 94/10/ EG о системах обеспечения вкладов. Её целью стало усиление доверия вкладчиков в стабильность банковской системы и улучшение их защиты.
Все кредитные интституты, которые принимают вклады и обеспечивают кредиты обязаны быть членом одной из систем обеспечения вкладов, которая в свою очередь должна соответствовать строгим требованиям её организации.[9] Филиалы кредитных интститутов из других государств могут добровольно присоединиться к одной из систем в стране нахождения филиала и тем самым увеличить безопасность вклада гарантируемую в стране присхождения этого института. Особенно это имеет смысл, если в стране нахождения института существует более низкий уровень требований к обеспечению вкладов. Этот процесс известен как принцип «Topping-up». Филиал должен принадлежать именно к той системе, которая предназначина для того типа кредитного института, к которому пренадлежит его центральный институт в стране нахождения. 
 
Само определение «Вклад» имеет широкую трактовку и в соответствии со Статьёй 1 Директивы 94/10/ EG обозначает определённые средства, которые состоят из находящихся на счёте сумм, остаточных позиций в рамках обычных банковских сделок и в соответствии с действующими положениями закона или на основе действующего договора должны быть возвращены этим кредитным институтом. Кроме того к ним принадлежат так же отображённые в документе требования к кредитному институту. К вкладам не принадлежат долговые обязательства, ипотечные залоговые ценные бумаги, облигации, а так же вложения других кредитных институтов которые произведены под их именем и на их счёт. Государствам-членам предоставлена возможность самим регулировать исключения касающиеся к определению вклада.[10]
 
Обеспечение вклада должно использоваться при финансовом кризисе в который попадает кредитный институт. В случае если вклад становиться не обеспеченным самим кредитным институтом и не может быть возвращён, система обеспечения вкладов гарантирует выплату вкадчику суммы его вклада до максимального размера в 20.000 Евро. Эта минимальная сумма действует для одного идентифицированного физического лица даже в случае если он не является единственным владельцем. Вклад считается не выдаваемым если при наступлении срока его выдачи кредитный институт из-за своего финансового положения не может его выдать. Подобное определение необходимо для финансового контрольного органа или судебной инстанции согласно которому требования вкладчика против кредитного института с такого момента считаются замороженными. В случае если в других странах системы обеспечения предлагают вкладчику более выгодные условия компенсации, то они должны быть приняты к рассмотрению.
 
До вступления в силу директивы 94/10/EG с первого июля 1995 года согласно положениям немецкого права не существовало подобной обязанности принадлежности к системе обеспечения вкладов. В процессе принятия этой директивы Германия не поддерживала введение подобной обязанности. При этом считалось, что немецкие кредитные институты будут терять свою конкурентноспособность из-за того, что им придётся участвовать в системах обеспечения других государств, которые основывались на более низких требованиях к обеспечению. Против введения подобной обязанности было даже подано в европейский суд, который отклонил иск Германии[11] и реализация требований этой директивы в национальном законодательстве затянулась на три года. 
[1] Статья 54, Директивы 2006/48/EG
[2] Статья 56, Директивы 2006/48/EG
[3] Статья 63, Директивы 2006/48/EG
[4] Статьи 90 – 93 и 94 – 101 Директивы 2006/48/EG
[5] Приложение V  Директивы 2006/49/EG
[6] Статьи 103 — 104, Приложение Х  Директивы 2006/49/EG
[7] Директивы 92/121/EWG
[8] Статья 111, Директивы 2006/48/EG
[9] Статьи 1, 3, 4, 5 Директивы 94/10/ EG
[10] Статья 7 Директивы 94/10/ EG
[11] Решение EuGH от 13.05.1997 Номер: C-233/94

В Рссии гарантируется возврат по одному вкладу, или нескольким вкладам, но в одном банке — 700 000 рублей, т.е. для получения гарантий возврата вложенных средств, нужно открывать вклады в разных банках, причем в каждом на сумму не более 700 000 рублей )) 



И при этом у нас ищут любую возможность чтоб страховаку по этому вкладу не выплачивать. При этом любопытно то, что Госкорпорация является после выплаты по вкладам самым крупным кредитором обанкротившегося банка и она же им управляет в период банкротства. 



В Германии это так же проблема, приводящая в ярость многих как вкладчиков, так и акционеров иногда доходящая до «выхода из гражданства» в знак протеста (к стате того, за которым так упорно гоняются многие иностранные клиенты).   

Один из ярких примеров является т.н. «насильственное отчуждение» права владения акцией разорившегося (НО СПАСЁННОГО за счёт налогоплательщиков, тех же акционеров) банка. Это дело (да не соврать бы) до сих пор рассматривается в конституционном суде… Принцип один: государство — всегда Ваш друг, пока речь не заходит о финансах…