Новеллы Гражданского кодекса РФ. Заверения об обстоятельствах. На заметку практикующему юристу.

Проводимая реформа гражданского кодекса РФ затронула многие аспекты деятельности практикующих юристов. Вот с какими новшествами пришлось столкнуться мне при работе с договорами и контрактами.
На улучшение защиты добросовестных участников имущественного оборота направлены нормы ГК РФ о заверениях об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или его исполнения (ст. 431.2 Кодекса).
К включению данной нормы в ГК РФ послужила давно сложившаяся практика включения в крупные договоры и контракты разделов и норм о заверениях об обстоятельствах. Т.е. об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию). Теперь ответственность сторон договора может наступить не только за нарушение обязательств, но и за сообщение недостоверных сведений при заключении договора. Кроме обязанности о возмещении убытков, стороны могут предусмотреть обязанность выплатить договорную неустойку.
Помимо этого, добросовестная сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, будет также вправе отказаться от договора, а в случае когда такой договор был заключен под влиянием существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями контрагента, — вместо отказа от договора потребовать признания его недействительным.
Сторона должна нести ответственность за ложную информацию, даже если она не знала, что информация ложная (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).
Данная формулировка п. 4 ст. 431.2 ГК РФ предоставляет лицам, не занимающимся предпринимательской деятельностью, некоторое послабление. Если такое лицо представило заверения и не знало об их недостоверности, то ответственность за их недостоверность (убытки, неустойка, отказ от договора) для него не наступит, за исключением случаев, когда сами стороны предусмотрят ее наступление в договоре.
Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению упомянутых выше последствий. Признание договора недействительной сделкой возможно только по ст. ст. 178 и 179 ГК РФ — при заключении сделки под влиянием обмана или существенного заблуждения.
На практике выделяют три типа заверений.
Первый тип — заверение в отношении компании, акции или доли которой подлежат отчуждению. Ученые, разработчики отмечают о расширительном толковании данного правила, означающего, что продавец заверяет покупателя обо всех качествах продаваемого предприятия, но не только лишь акций или долей, которые он продает.
Второй тип — заверение стороны договора в отношении самой себя: о наличии лицензий, заверения о финансовых показателях, о соответствии стороны применимому праву и т.д.
Третий тип заверений — заверения относительно сделки: о том, что орган, заключающий сделку, не вышел за пределы полномочий, что сделка не является крупной, что сделка не требует согласования с третьими лицами, о которых покупатель может не знать, и т.д.
Представляется, что наиболее часто заверения будут использоваться в договорах купли-продажи акций, долей, недвижимости, а также в договорах аренды недвижимости. В этих случаях покупатель или арендатор по договору, в отличие от продавца или арендодателя, не знает и не может знать всех характеристик приобретаемого им имущества, однако хочет быть уверенным в том, что имущество, по крайней мере, соответствует ряду определенных критериев.
Наиболее близка концепция заверений об обстоятельствах к институту заверений и гарантий (representations and warranties) в системах общего права (Великобритания, США). 
Принятые нововведения несомненно пойдут на пользу деловому обороту.

Уважаемый Максим Сергеевич, спасибо за публикацию. Буду изучать Ваши наработки. 



Уважаемая Ольга Витальевна, пожалуйста. У нас их еще есть)) 



Уважаемый Максим Сергеевич, спасибо за статью! В моей практике пока не было дел о применении заверений и ответственности за их нарушение, практика по таким делам ещё только формируется, так что дополнительное напоминание о новеллах законодательства точно лишним не будет. 



Уважаемый Иван Николаевич, будут. Вот как только юристы освоят этот механизм, начнут его включать в договоры. Так и практика появится.  



Уважаемый Максим Сергеевич, спасибо за статью.   

Ох уж это наше законодательство, только к привык к нему народ, придумал как его умело обходить, как на тебе — что-то новенькое! (giggle) 



Уважаемая Алёна Александровна, хочу Вам сообщить, что запрет  действий в обход закона — это тоже новелла законодательства.;) П. 1 ст. 10 ГК РФ  

1. Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, **действия в обход закона** с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). 



Уважаемый Максим Сергеевич, а запрет на то, чтобы «не наступать на грабли» не ввели ещё? А то грань очень уж то-о-о-онкая. 



Уважаемый Владислав Александрович, вставил слово «грабли» в поисковое окно «Консультанта» по всему  ГК РФ.  

Нету в ГК такого слова(wasntme):D 



Уважаемый Максим Сергеевич, спасибо за анализ новеллы законодательства.  

Ранее стороны договора пытались прописывать аналогичные условия в предмете договора.  

Теперь же все стало несколько понятнее и можно вторым условием договора (после предмета) добавлять главу «заверения об обстоятельствах».  

  

Спасибо, обязательно опробую данную новеллу при случае составления договора. 



Уважаемый Владимир Михайлович, благодарю за отклик! Мне подумалось, что это будет полезным для коллег. 



Уважаемый Максим Сергеевич, безусловно, подобные «выжимки» сути конкретной нормы материального права для профессионала запоминаются в разы лучше, чем перелопачивание всего ФЗ «О внесении изменений...»  

Еще раз спасибо! (handshake) 



Уважаемый Максим Сергеевич, спасибо за разъяснения. Особо стоит обратить внимание на расширительное толкование разъяснений при продажи доли в предприятии, акции. Это значимо. 



Уважаемый Евгений Алексеевич, согласен с Вами —  про качество акций и предприятия, акции которого продаются. Интересный факт.  



Представляется, что наиболее часто заверения будут использоваться в договорах купли-продажи акций, долей, недвижимости, а также в договорах аренды недвижимости.   

И это очень правильно! Весьма действенный способ защиты от недобросовестных продавцов и арендодателей может получиться.  



Уважаемая Марина Владимировна, берем на вооружение. (handshake) 



Уважаемый Максим Сергеевич, уже прикинул, в сделках со «сложными» контрагентами и по недвижимости — будет иметь прикладное значение. 



Уважаемый Максим Сергеевич, интересная статья, с удовольствием ознакомился. 



Уважаемый Максим Сергеевич, мучит меня в связи с этим новым институтом три вопроса:  

1) Какова форма «заверений об обстоятельствах»? Или, следует ли их считать сделкой с определённой формой? Скажем, диктофонная запись предварительных, до заключения договора, переговоров будет играть доказательствуенную роль, или нет?  

2) Возможно ли отменительное условие? Если в договоре написано, что все предыдущие переговоры, переписка, корреспонденция и т.п. теряют силу, это принимается, или нет? А если сам договор содержа такое отменительное условие никаких заверений не содержит?  

3) Последующие заверения, типа «настоящим письмом гарантирую оплату», либо «сообщаю что имеются трудности с поставкой обрезной доски, потому поставка будет задержана на десять дней, но к 15-му числу поставку выполним и ещё передадим белого быка в знак примерения» — это будет играть роль и какую? (Да и вообще можно ли считать «оплату гарантирую» — заверением об обстоятельствах?). 



Уважаемый Владислав Александрович, думаю, что к форме соглашения о заверениях будут такие же требования как и к самой сделке. А если внимательно проанализировать п 4. статьи, то ясно, что все сделки, по которым такие заверения имеют значение, должны заключаться между юридическими лицами, и это, как правило, письменные сделки:  

4. **Последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности**, **а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверени**й, если иное не предусмотрено соглашением сторон.  

В случаях, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.И думаю, что устные переговоры до заключения договора, такими заверениями не являются.   

Про отменительное условие - Уважаемый Владислав Александрович, немного не понял вопрос. Про отменительное условие есть в ст. 157 ГК РФ и это не то, о чем Вы пишите. Если я Вас правильно понял, если были представлены финансовые документы для принятия решения о заключении договора контрагенту, но в тексте договора заверений нет? Думаю, что договор в таком случае условий о заверениях не содержит. Гарантийные письма об оплате заверениями может и будут являться, если по содержанию будут соответствовать. Не просто, скажем, «обязуюсь уплатить», а например, «гарантирую, что активы предприятия 100 руб, долгов нет, налоговых обязательств неисполненных нет». Т.е. такие сведения, которые фактически существуют и могут быть проверены.   



Уважаемый Владислав Александрович, я думаю нет, «оплату гарантирую» скорее нужно отнести к обязательствам по договору. Речь идет о другом. Например, при продаже имущества или доли в нем, продавец заверят, что она никому не продана, под залогом и запретом не состоит. Если окажется, что это не так, то договором предусмотрена ответственность за нарушение таких заверений, если договор будет признан недействительным, или имущество будет изъято у покупателя по основаниям, предусмотренным законом. Как то так, наверно.  



Уважаемый Максим Сергеевич, не посчитаю лишним от себя поблагодарить Вас за познавательную статью. Спасибо, что находите время для опубликования Ваших статей! 



Уважаемый Денис Валерьевич, благодарю Вас за отзыв.(bow) 



Уважаемый Максим Сергеевич,   

спасибо. 



Уважаемый yewgeniy, пожалуйста! 



Уважаемый Максим Сергеевич,- спасибо) Хороший ликбез для профессионалов) 



Коллеги доброго времени суток, у кого то появилась практика по ст 431.2?