Можно ли перейти с трудового договора на договор возмездного оказания услуг с сотрудниками?
===========================================================================================

Добрый день! Я бы хотела заключить с частью моих сотрудников (с которыми сейчас заключен Трудовой договор) договор возмездного оказания услуг (или подряда). Для этого они должны будут открыть ИП. Я готова компенсировать затраты на открытие ИП и уплату их налогов. 

Подскажите, пожалуйста, будет ли это правомерно с точки зрения трудового законодательства? 

С уважением,

Марина

Здравствуйте, Мариана!

> Подскажите, пожалуйста, будет ли это правомерно с точки зрения трудового законодательства?

Такую схему реализовать можно. 

Но вы должны понимать, что есть риск и достаточно высокий, что ваши гражданские правовое договоры переквалифицируют в трудовые. 

> Статья 11. Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права  
>  Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Кроме того, есть значительный риск, что налоговые органы признают, что данная схема направлена на получение необоснованной налоговой выгоды (а она здесь налицо). В данном случае доказывать налоговым органам будет это очень просто, так как все эти новые ИП раньше трудились у вас по трудовым договорам. В таком случае налоговая может начислить все сэкономленные налоги, плюс штрафы и пени.  



Добрый день, Марина.

Так как вы заключать будете договоры с ИП, то отношения ни какого это уже не будет иметь трудовому законодательству.

Поэтому каких либо рисков явных здесь нет.



Существует конечно статья

> [«Трудовой кодекс Российской Федерации» от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.02.2018)](http://pravoved.ru/away/?to=MwAAYQcCCA8BZwBwNkp7HS12UQ0FOSlHDBFneB4%2FLncrSx8iPXAERxQgenQoRS8YMxkbIAgPazs8dh87G2VcORx3F0MCPVxK)Статья 15. Трудовые отношения
> 
>  Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.  
>  
> 
> **Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, [не допускается](http://pravoved.ru/away/?to=MwAAYQcCCA8BZwBwNkp7HS12UQ0FOSlHDBFneB4%2FLncrSx8iPXAERxQgenQoRS8YMxkbIAgPazs8dh87G2VcOh1nB0QCPikBL1wLGhsSECEdFQd2PgMlPj0uHF8BMwp0KR04XAsaBHYcHwQ4KhE9FBc%2BDCofSQ9HAQAIHi8HaR0PDhx4HCs1dyo4cGk%3D).**
> 
> 

Но как я указал уже выше вы вступаете в отношения не с работниками, а с ИП, поэтому к вам это не относится.

А вот насчет налоговой соглашусь с коллегой. Если поступит «сигнал», то могут возникнуть проблемы. 



> договор возмездного оказания услуг (или подряда). Для этого они должны будут открыть ИП. Я готова компенсировать затраты на открытие ИП и уплату их налогов.   
>  
> 
> Подскажите, пожалуйста, будет ли это правомерно с точки зрения трудового законодательства?   
>  
> 
> Марина
> 
> 

Марина, добрый вечер!  Согласно ст. 15 Трудового кодекса

> Заключение гражданско-правовых договоров, **фактически регулирующих трудовые отношения** между работником и работодателем, не допускается.

не так давно верховный суд рассматривал дело о доначислении ООО налогов и взносов в связи с переквалификацией договоров, заключенных с ИП которые по факту регулировали трудовые отношения. В качестве критериев, по которым суд счет позицию налоговой правомерной было выявлено в том числе направление отчетности одним и тем же лицом, отсутствие у ИП иных договоров кроме как с фактическим работодателем  поэтому само по себе наличие договоров и такими ИП не исключает их переквалификации в трудовые со всеми вытекающими последствиями. Тут достаточно одного обиженного работника который напишет жалобу в налоговую  
 

Добрый день Марина!

Соглашусь с коллегами, при этом от себя добавлю. 

Действующим законодательством, предусмотрена ответственность работодателя за заключение гражданско-правового договора с работником, который по сути регулирует трудовые отношения между работником и работодателем.

Согласно чч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ

4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо **[заключение](/away/?to=MwAAYQcCCA8BZwBwNkp7HS12UQ0FOSlHDBFneB4%2FLncrSx8iPXAERxQgenQoRS8YMxkbIAgPazs8dh87G2VcOh13JUMAAAcBLioYDQ8rACMIBSVzPi0YLSsUA0kADQJ1KyMkXAggEHMIJR8pPisyTRcQLXYIZBsAAQMiGjgHaR0PDhx4HwUlPyk9KmE%3D) гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем,** — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.  
 5. Совершение административных правонарушений, предусмотренных [частью 3](/away/?to=MwAAYQcCCA8BZwBwNkp7HS12UQ0FOSlHDBFneB4%2FLncrSx8iPXAERxQgenQoRS8YMxkbIAgPazs8dh87G2VcOh1nB0QCPikBL1wLGhsSECEdFQd2PgMlPj0uHF8BMwp0KR04XAsaBHYcHwQ4KhE9FBc%2BDCofSQ9HAQAIHi8HaR0PDhx4HCs1dig4cGk%3D) или [4](/away/?to=MwAAYQcCCA8BZwBwNkp7HS12UQ0FOSlHDBFneB4%2FLncrSx8iPXAERxQgenQoRS8YMxkbIAgPazs8dh87G2VcOh1nB0QCPikBL1wLGhsSECEdFQd2PgMlPj0uHF8BMwp0KR04XAsaBHYcHwQ4KhE9FBc%2BDCofSQ9HAQAIHi8HaR0PDhx4HCs1dyo4cGk%3D) настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц — дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.  
 Поэтому в случае установления уполномоченными органами, а это может быть трудовая инспекция, того, что заключенные гражданско-правовые договоры в действительности регулируют трудовые отношения, Вас оштрафуют.



Марина, добрый день!

Если работодатель скрывает фактические трудовые отношения и подменяет их гражданско-правовыми, например договорами на оказание услуг или выполнение работ — это является грубым нарушением трудового законодательства и трудовых прав.

Работодателям теперь запрещено заключать с работниками договоры подряда, услуг, поручения в тех случаях, когда должен действовать «полноценный» трудовой договор. 

С 2015 года уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения ч. 4 ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Так, с целью защиты прав работников в случаях, когда работодатель, фактически устанавливая с работником трудовые отношения, оформляет при этом притворный гражданско-правовой договор, Трудовой кодекс Российской Федерации дополнен ст. 19.1 «Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями».

В силу этой статьи признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

— лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 Трудового кодекса Российской Федерации;

— судом, в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

Необходимо помнить, что такие договоры фактически подменяют трудовые в следующих случаях:

— присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;

— выполнение работ длящегося характера, а не разового задания (например, уборка, охрана территории), без указания качественных и количественных показателей работы;

— указание в договоре на конкретное место работы на предприятии (бригада, участок, отдел);

— гарантированная оплата труда;

— регулярность выплат;

— фиксированный по периодам объем выплат;

— выплата премий;

— оплата труда с оформлением платежных ведомостей;

— указание в актах выполненных работ количества отработанных часов;

— присвоение физическим лицам табельных номеров;

— обеспечение работнику условий труда (предоставление постоянного рабочего места, средств труда);

— направление исполнителя в командировки;

— обязательность выполнения работы лично;

— подчинение работника внутреннему трудовому распорядку;

— прохождение исполнителем инструктажей по технике безопасности;

— предоставление социальных гарантий и компенсаций (например, оплата больничного, обеспечение медицинской страховкой) (разъяснение прокуратуры - [http://www.kamprok.ru/prokuror...](/away/?to=MwAAYQcCCA8BZwBwNkp7BRYTVQACA2gFGSgYeR5iJj8FSzllBy5rSgIvBSwBGQ0GMkVgcwsfBGEoHiUALAwUNgtkOgcDHCYBOylgGzcoOTw2GS53PT50ZgEUNUcsRB0xBkQvAQsgYDYzIWM%2FByshTywTNiswXQAFLT1VAAIDF0U3dQh9MAYPMgYqfCIACwhfKj8BdAAaNxszGmw8NgtjKD0RLQ8pE10oC2scGy0DMgYtGWxK))