Пробел в налоговом законодательстве использован для прекращения уголовного дела

Пункт 5 статьи 173 НК РФ содержит существенный пробел, позволяющий, как минимум, избежать уголовной ответственности. Для лиц, применяющих упрощенную систему налогообложения (в случае выставления ими покупателям счетов-фактур с выделением суммы НДС) налоговое законодательство не устанавливает сроки и порядок предоставления налоговой декларации по НДС.
Далее — практически цитата из Постановления о прекраращения уголовного дела.
В соответствии с уведомлением от 28.02.03 г. № 04.6-43/2037, выданном ООО «Полет» ИФНС по Тамбовскому району, организации с 03.02.03 г.  было предоставлено право применения упрощенной системы налогообложения. Объектом налогообложения признаны полученные обществом доходы.
Согласно п. 2 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию РФ.
Однако при выставлении в адрес покупателей счетов-фактур за выполненные работы, ООО «Полет» выделяло в них НДС. Расчеты с обществом организации-контрагенты производили путем перечисления денежных средств на расчетный счет общества с учетом НДС, выделенного ООО «Полет» в счетах-фактурах, в связи с чем в соответствии с действующим налоговым законодательством приобретали право на возмещение уплаченного налога из бюджета. При этом ООО «Полет» указанный в счетах-фактурах и полученный в счет оплаты НДС не исчисляло и в бюджет не уплачивало.
В силу п. 5 ст. 173 НК РФ, сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю сче-та-фактуры с выделением суммы налога: лицами, не являющимися налого-плательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, в соответствии со ст. 145 НК РФ; налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат нало¬гообложению. При этом сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма НДС, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).
В соответствии с п. 5 ст. 174 НК РФ налогоплательщики (налоговые агенты), в том числе перечисленные в п. 5 ст. 173 НК РФ, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено гл. 21 НК РФ.
Однако, из разъяснений УФНС России по Тамбовской области от 08.05.07 г. №15-19/04610 следует, что в силу пп.1 п. 5 ст. 173 НК РФ лица, не являющиеся налогоплательщиками, или налогоплательщики, освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, исчисляют сумму налога, подлежащую уплате в бюджет, в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы НДС. 
Данная норма распространяется также на продавцов, применяющих упрощенную систему налогообложения. При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг). В связи с этим, получая от покупателей суммы НДС, у налогоплательщика возникает обязанность по их перечислению в бюджет как необоснованно полученных.
В то же время наличие обязанности перечислить в бюджет полученные суммы НДС не означает приобретение лицом статуса плательщика налога. Учитывая, что организации и индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не подпадают под понятие налогоплательщиков (налоговых агентов), перечисленных в п. 5 ст. 173 НК РФ, у них не возникает обязанности представлять в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию по НДС, как это предусмотрено п. 5 ст. 174 НК РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога и сбора возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора.
В силу п. 1 ст. 45 НК РФ обязанность по уплате налога должна быть исполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.
Однако положения главы 21 НК РФ, устанавливающие сроки уплаты НДС, распространяются только на плательщиков данного налога и, в строго определенных случаях, на налоговых агентов.
Из данного разъяснения также следует, что УФНС России по Тамбовской области в Федеральную налоговую службу, направлены предложения об инициировании внесения поправок в главу 26.2 НК РФ, закрепляющих обязанность, порядок и сроки представления деклараций по НДС, а также сроки уплаты налога налогоплательщиками-продавцами, применяющими УСН в случае выставления ими счетов-фактур покупателям с выделение НДС.
Как следует из диспозиции ст. 199 УК РФ, к уголовной ответственности может быть привлечено лицо, умышленно уклонившееся от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере.
Из вышеизложенного следует, что ООО «Полет», находилось на упрощенной системе налогообложения, в связи с чем, в соответствии с п. 2 ст. 346.11 НК РФ, не являлось плательщиком налога на добавленную стоимость при выставлении в адрес контрагентов счетов-фактур с выделением в них НДС, обязано было исчислить и уплатить в бюджет указанную в счетах-фактурах сумму НДС. Однако, порядок и срок представления декларации, в данном случае, действующим налоговым законодательством не предусмотрен.
Таким образом, в ходе производства предварительного расследования доказать факт неправомерности непредставления должностными лицами ООО «Полет» налоговых деклараций в сроки, установленные действующим налоговым законодательством, не представилось возможным.
Правоохранительные органы были весьма расстроены постановлением следователя, так как ими уже были подготовлены материалы для возбуждения уголовных дел в отношении руководителей фирм — «упрощенцев», выставивших счета-фактуры покупателям с выделением НДС. 
Увы, материалы оперативных сотрудников пошли «в корзину».
Имена собственные изменены.

Юрий Викторович! Всегда хорошо, когда налоговые преступления разваливаются! Их чересчур часто стали возбуждать без всякой видимой причины 



Есть и «обратная сторона медали»: адвокату ведь тоже кушать хочется… 



Уважаемый Юрий Викторович, отличная работа!   

Естественно, получение НДС в составе цены товара (работы, услуги), само по себе не приводит к изменению статуса налогоплательщика, и не возлагает на него специфических обязанностей, связанных с декларированием этого налога.  

  

Я лично вообще считаю, что нынешняя налоговая система неоправданно усложнена, и её вполне возможно поменять на всеобщую «упрощёнку», т.к. сейчас прогнозирование налоговой нагрузки весьма затруднительно, а бухгалтерия работает фактически не на своего работодателя, а на генерацию фискальной отчетности. 



нынешняя налоговая система неоправданно усложнена, и её вполне возможно поменять на всеобщую «упрощёнку» Вот уж это точно не помешало-бы, а то затраты на обслуживание требований налоговой, и прочих госучреждений, уже никак нельзя назвать разумными и соразмерными.  



бухгалтерия работает фактически не на своего работодателя, а на генерацию фискальной отчетностиТо-то смотрю в последнее время вывески повсюду "… генерирующая компания", всё думал, чего они там генерируют? 



Меня всегда умиляет это «доказать факт неправомерности не представилось возможным».  

То есть, бились они бились, доказывали — доказывали, выше головы прыгали, все материалы для ВУД подготовили, будущие замки в головах построили, дырки в погонах прокрутили, а вот поди ж ты, — ни факта, ни неправомерности.   

«Не представилось возможным»!  

Какое разочарование! 



Грамотная аргументация и как следствие закономерный результат проделанной Вами работы. С победой(Y):) 



Да, дело интересное. А что с выездной проверкой-то? Налог по всей видимости пришлось платить? 



Предприятие «успешно» обанкротилось. 



Этого следовало ожидать ;) 



Хороший пистон ИФНС(Y) 



ИФНС-то причем? Налоговая неуплату НДС совершенно правильно установила, этот НДС покупатели себе к вычету потом еще брали, скорее всего, схема элементарная. 



Обобщенное 



Ну так-то да. 



Схемы-то не было. Элементарная безграмотность бухгалтера. Рисковать по «тяжкой» статье… 3 человека за 3 миллиона рублей — до 6 лет лишения свободы — как минимум, очень сомнительно наличие умысла и, соответственно «схемы». 



3 года работать и не удосужиться выяснить, что так делать нельзя? Может быть и не было схемы, Вам виднее, тогда это уже та самая простота, что хуже воровства. 



у клиентов были еще несколько «бизнесов». И масштабы — гораздо серьезнее. Просто на данное предприятие внимания не обращали… 



Понравилось(Y) 



Замечательно. Только что зарегистрировался на сайте — а тут такой подарок. У меня как раз абсолютно аналогичное дело нарисовалось. Только наши дуболомы умудрились привлечь к ответственности человека, который не был трудоустроен на предприятии, а экспертизу проводил сотрудник милиции со средним бухгалтерским образованием, документы при изъятии упакованы, а после «экспертизы» осмотрены, при этом указано «упаковка с момента изъятия не нарушена». Вот в таком дискусе существовать приходится. 



а после «экспертизы» осмотрены, при этом указано «упаковка с момента изъятия не нарушена» Я валюсь!!! (rofl) — Срочно этот документ в студию!!! 



Вот это круто! Экспертизу проводил милицейский феномен — специально обученный человек-рентген, способный видеть содержание упакованных документов, не вскрывая упаковки (rofl)   

  

Это же прямое основание для признания таких «доказательств» недопустимыми. 



если сейчас заявить — проведут повторную. подожду до кассации, она будет — я не сомневаюсь 



Юрий Викторович! С возвращением в пенаты. ;)  

Помнится, у Вас там по похожему случаю «завалялось», что Вы ещё от пеней отпинались? 



Спасибо на добром слове! А я думал, Владислав Александрович спросит, что за следователь «Гайкович» 8-|...  

Постараюсь откопать еще что-либо интересное в завалах. Не ожидал такой активной (и пока положительной) реакции на сайте. Благодарю за отзывы. Здорово, если идея кому-то еще пригодится на практике. 



Нет. «Гайковича» могу показать, он в соседнем офисе (из Египта привезли, из гаек собран человек на коне, судя по всему — Дон Кихот) 



  

Организованная группа в составе нач.МИФНС № 12 Козырева О.А. зампредгорсуда Вавилова С.А. и прокурор г.Череповца Ивахненко С.С.не дают гр.Семину И.А. платить налог на Т.С. но облагают ИЖ-27151 мздой как большой карьерный самосвал.   

Прокурор правда не столько подельник сколько занят крышеванием игровых залов.с 2003 г. не плачу и не собираюсь. 



Предлагаю подарить ИЖ «новоявленному-стаизвестному», но дарение сделать целевое, потратить средства на взятку генпрокурору, чтобы тот привлёк Вашего прокурора, пока тот не сбежал в Польшу, как московский областной прокурор. Дарение можно оформить предложением (офертой), которое опубликовать в прессе, лучше в центральной. Думаю, это будет эффективнее, чем бунт...:?  

Обращение к публике: И не надо минусовать, зачем!? Человек не разобрался, не почитал о миссии сайта и пользовательское соглашение. А кто это читает? Давайте потерпим, глядишь и опростается.  



там все не так просто.я с мифнс 12 судился-отказ.по ст202гпк в доп.заседании попросил посчитать сумму долга.определение отказать фед.судья Холминов г.Череповец.в2006г.прокуратура обещала не шутя психушку.я написал мэру что попрошу полит.убежища в Грузии.в августе 2008 пригласили в фсб побщаться по признакам ст205,207ук Р.Ф. 



Юрий Викторович, поздравляю Вас победой, так держать! Думаю, данный пробел в скором времени исправят (внесут соответствующие поправки), дабы в будущем не было подобных ситуаций. А хотя кто знает… 



C 2007 года… — пока не исправили. 



Никакого «пробела» здесь нет:  

В соответствии с положениями пункта 5 статьи 173 Кодекса в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей по уплате данного вида налога, сумма налога, подлежащая уплате в бюджет определяется как полученная от покупателей по счетам-фактурам. На основании названного правового положения суд сделал вывод о том, что общество, не являющееся плательщиком налога на добавленную стоимость, в связи с выставлением им в счетах-фактуры налога на добавленную стоимость и его получением от покупателей обязано перечислить в бюджет полученную сумму налога, и признал правильным доначисление налога на добавленную стоимость в связи с невыполнением обществом положений пункта 5 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации.  

См., например по данному поводу: постановление Президиума ВАС РФот 29 марта 2011 г. N 14315/10, определения ВАС РФ от 27 апреля 2010 г. N ВАС-4888/10, от 15 апреля 2009 г. N ВАС-4030/09 и даже определение КС РФ от 21 декабря 2011 г. N 1856-О-О.  

  

А то, что отдельные правоохранители у нас пишут — это еще отнюдь не истина в последней инстанции. В этой связи, коллеги, давайте не будем в таком серьезном вопросе, как налоги, делать «глобальные» обобщения на основании единичного постановления.  

Нас же читают не только юристы, зачем их вольно или невольно в заблуждение вводить. 



А в какой срок должна быть исполнена обязанность по перечислению налога? 



Вы меня или ВАС РФ на знание НК РФ проверить решили?  

Если так хочется: вы конкретнее вводные дайте. Тогда-то, тогда-то случилось то-то, то-то, что подтвреждается тем-то, тем-то такого-то содержания, а затем уже «когда» :) 



Да нет. Просто кажется Вы не заметили логики Юрия Викторовича. Он доказывает, что пробел в части сроков! 



В это сложно поверить. Срок уплаты — необходимый элемент налога, без его определения налог не может считаться установленным. И вы думаете, что как ВАС, так и КС это проглядели? 



Пробел есть, но не в части сроков уплаты, а в части обязанности представления декларации лицом, не имеющим статуса налогоплательщика этого (НДС) налога, т.е. обязанность уплатить сам налог есть, а представлять декларацию — нет.   

  

Это примерно так же как с уплатой НДС упрощенцами при таможенном оформлении импорта, сумму налога выставляет таможня, а декларации по НДС нет. 



Анулировал — как не относящееся к предмету дискуссии. 



Анулировал — как не относящееся к предмету дискуссии. 



И раньше его (пробела) не было, так как не было обязанности по декларированию см. постановление ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 4544/07 



Век живи — век учись. Признаю 8-| 



Особая благодарность Алексею Владимировичу за шикарную подсказку в споре!  

  

Итак, Постановление ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 4544/07.  

Суть дела кратко.   

ИФНС обратилась в суд с заявлением о взыскании с ООО штрафа — на основании пункта 2 статьи 119 НК. То есть, за непредставление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за 2003 и 2004 годы в срок, предусмотренный пунктом 5 статьи 174 Кодекса.  

Судебные акты судов первой, апелляционной и кассационной инстанции были вынесены в пользу налогового органа.  

ВАС все названные судебные акты ОТМЕНИЛ:   

«… согласно статье 119 Кодекса субъектом ответственности за непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета является налогоплательщик.  

Поскольку общество не являлось плательщиком налога на добавленную стоимость в связи с переходом с 01.01.2003 на упрощенную систему налогообложения, к нему не могла быть применена ответственность, определенная статьей 119 Кодекса. Такая ответственность предусмотрена только в отношении налогоплательщика, которым общество в спорный период не являлось.»  

  

Иными словами, даже к НАЛОГОВОЙ ответственности за не подачу налоговой декларации по НДС общество (находящееся на «упрощенке») не привлекается. Получается, что и уголовная ответственность должностных лиц этого общества за это же деяние не возможна.   

  

Специально прикрепил текст постановления ВАС 



Вот именно.   

  

Только если в данном случае действовала группа, в которой «упрощенцы» работали в качестве «склада» входящего в «головную контору» НДС, то состав будет, так как сами эти действия станут способом скорытия факта искажения налогового учета у «головы».  

В подобного рода делах основной вопрос — вопрос наличия и (или) доказанности умысла на уклонение от уплаты налогов. 



Честно сказать, редко встречается доказывание умысла по «налоговым» статьям УК РФ. Как правило, что обвинительное заключение, что приговор, начинаются словами: «ИМЕЯ преступный умысел на уклонение… Иванов (Петров-Сидоров) включил в налоговую декларацию заведомо ложные сведения...»  

Доказать умысел возможно либо по «чистосердечному», либо свидетельскими показаниями, если подозреваемый по пьяни или по глупости поделился (лучше с несколькими свидетелями) тем, какой он «умный».   

Предложите, пожалуйста, другие варианты доказывания умысла.  

А что касается «головы» то вот это, по-моему, еще доказать надо! 



Вариантов масса:  

— прослушка;  

— показания бухгалтера;  

— результаты исследования информации на ПК;  

— да мало ли что еще.  

Помню в начале 00, когда налоговые статьи только в моду входили, по делу, связанному с возмещением НДС при экспорте, столкнулся с тем, что квиточки о приеме денег за приобретаемый с НДС, а затем, судя по документам, экспортируемый товар, были заполнены от имени неустановленной следствием «фирмы», включая подписи ответственных лиц, главбухом и замом «головной» конторы. Провело тогда следствие почерковедческое исследование, а после этого эти теточки очень даже запросто «все» или «почти все» рассказали: и кто им указание давал и кто печать «прокладки» передавал. 



Для обсуждения — тема вполне...  

Однако, интереснее Ваше мнение по теме публикации: так есть ли пробел в НК с точки зрения уголовной ответственности упрощенцев? Тем более, один из коллег собирается применить материал в конкретном уголовном деле.   



На мой взгляд, поскольку объем и характер налоговых обязанностей в данном случае успешно устанавливался судами на основании системного толкования норм НК РФ, пробела «в налоговом законодательстве» не было.  

Возможно был (есть) пробел в правовом регулировании соответствующих общественных отношений, а это совершенное другая устория. Вне правового регулирования нет ни налоговой обязанности, ни уголовной ответственности за ее неисполнение (ненадлежащее исполнение). 



Да Бог с ними, «объемом и характером налоговых ОБЯЗАННОСТЕЙ»! Речь идет об ОТВЕТСТВЕННОСТИ: налоговой или уголовной.   

Главное, что уголовное дело прекращено. Причем, прекращено на законных основаниях. А именно, потому что отсутствует обязанность подачи налоговой декларации по НДС у «упрощенцев», выставивших покупателям счета-фактуры с выделенным НДС.  

Что и было успешно использовано для прекращения уголовного дела.  

  

А дискуссия мне начинает нравиться! 



Пробел в законодательстве — это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования.  

Для правоприменителя недостаточно определить правовой характер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности сторон. Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве. 



Действильно, «шут с ней» с этой теорией.  

По мне так отсутствие обязанности по декларированию вполне логично.  

Если вы не являетесь налогоплательщиком, какие основания для декларированию.  

С другой стороны, в силу косвенного характера НДС (который предполагает отсутствие прямой экономической заинтересованности в его удержании), коль скоро налог на тебе завис, какие у тебя основания для неперечисления его в бюджет? 



Есть ли основания для неперечисления в бюджет названного НДС — это тема другого разговора. Понятие «нельзя» — все-таки больше из области морали. В праве (да и в бизнесе) как-то больше применяется "**ЧТО МНЕ ЗА ЭТО БУДЕТ?**"  

  



Ой мама! Мне тут Виталий Гаупт предложил совместно пописать на тему НДС так сказать в глобалном плане. Может расширим круг соавторов?