違法性

違法性（）是大陸法系刑法的法律概念，指犯罪三階論的第二階層，用以判斷行為在當代社會中是否為整體法秩序所接受。

符合刑法各罪形式上規範的行為稱作構成要件該當，惟構成要件僅僅是在判斷法益也是否被侵害，尚需再透過違法性階層的檢驗，才能宣告該行為是否為當代法律所接受，並將違反法秩序者稱作不法或不法行為。違法性的檢驗通常透過阻卻違法事由反面驗證，亦即未能阻卻違法之行為，始具備形式的違法性而言。常見的阻卻違法事由包括正当防卫、緊急避難或依法令之行為等等。

概說
違法性的判斷包括：可罰違法性的判斷及阻卻違法事由的判斷，分述如下：

可罰違法性 
在利用阻卻違法事由避開違法的評價前，須先探討行為的可罰違法性，例如：撞到他人一根毛髮就構成傷害罪，這樣就太荒謬了，因此基於刑法的謙抑性，盡量不動用刑法，而稱這樣的行為不具有可罰違法性。

不具有狹義的可罰違法性的情況包括：
絕對輕微型，也就是本身違法性微不足道的違法行為，例如：撞到他人一根毛髮。
相對輕微型，也就是所侵害的法益與所保全的利益相減後，剩餘部分的違法性微不足道的行為，例如：公民不服從／社會運動，只是在本來就很動盪的社會中增添微不足道的動盪，卻保全了弱勢的權益。

阻卻違法事由 

通過可罰違法性判斷後，行為如有符合阻卻違法事由的要件，則仍可以避開違法的評價，而不具有違法性。阻卻違法事由是採用負面表列的方式條列排除違法性評價的要件，例如：「依法令之行為，不罰。」相關條文規定在中華民國刑法的第21條至第24條。

阻卻違法事由的種類

正當行為 
正當行為（不是正當防衛）包括： 依法令之行為（例如：親權）及業務上之正當行為（例如：醫師施術救人）。

業務上之正當行為，並非正當業務之行為，析言之，正當業務之行為可能是合法行為也可能是違法行為（例如：合法商家販賣黑心商品）。是故，重點並非正當業務，而是正當行為，例如：雖然密醫是違法的行業，但若其成功救人，則其施行密醫醫術之行為仍屬於業務上之正當行為。

緊急行為 
緊急行為是在緊急狀況中藉由侵害他人權益，來保全自己或他人權益的行為，包括：正當防衛、緊急避難及自救行為。在這裡，作為保全目的的他人權益通常不包括國家、社會的權益。

註：國家社會法益請參閱前述可罰違法性理論或公民不服從。

正當防衛，例如：制伏強盜，是以自己正當的行為對抗對方不正當的行為，對方的行為必須是現在不法侵害，假如在搶劫的當下制伏強盜，是正當防衛，如果強盜已經逃離現場，數日後才又狹路相逢，此時制伏他就不是正當防衛。正當防衛的目的是為了保全自己或他人的權利（法律明文規定），而不是任何利益都可以利用正當防衛的理由來保全。此外，正當防衛的手段必須符合均衡性，如果防衛過剩，仍不免違法，例如：刺殺對方以阻止對方的毆打，就是防衛過剩。

緊急避難，保全的是自己的利益，侵害的是對方的利益，而使自己置身危險的則是第三方的人、事、物（並不是對方使自己置身危險）。由於緊急避難是以自己正當的行為侵害對方正當的權益，必須在不得已的「絕境」下才可以發動，否則即屬違法。

兩者經常被混淆，以表格比較說明如下：

緊急行為透過引入民事補償，可以補救防衛過剩或避難過剩的「過剩」，使行為仍不具有違法性。具體而言，例如：被人辱罵（對於現在不法侵害為了保全自己的權利）而打他耳光（防衛過剩），最好賠錢了事，否則雙方都入罪，得不償失。

自救行為

參見
構成要件
罪責

參考資料 

法学
德國普通刑法