Тут важен именно так наз. субъективная сторона состава преступления! Внутреннее отношение человека ( преступника ) к содеянному и последствиям. Важно..что именно скрыто..в тайне от потерпевшего идет сбор информации ( скрыто )...БЕЗ предупреждения.Вы звоните в банк ( например )....вам робот сразу говорит.....в целях....все разговоры записываются! В данном случае ..сам ПРЕДМЕТ или ОРУДИЕ преступления....НЕ важно! Диктофон это ИЛИ программа. В одном случае регистратор ( диктофон )...будет орудием преступного посягательства   в другом нет.А вот такая программа...кстати....вне закона!