パロディ・モンタージュ写真事件

パロディ・モンタージュ写真事件 呼称は様々であり、「パロディ・モンタージュ写真事件」Rとは、山岳写真家・白川義員の写真作品の一部が、フォトモンタージュ技法を用いてグラフィックデザイナーのマッド・アマノによって無断合成されたことに端を発する日本の民事訴訟事件である。アマノは自動車公害を風刺する目的でモンタージュ  写真を創作しており、著作権法上の剽窃 、および著作者人格権侵害に該当するかが問われた。特に第一次上告審での1980年  最高裁判決は第一次上告審  の事件番号は昭和51923、裁判年月日は昭和55年3月28日、民集 第34巻3号244頁収録R、著作権法上の引用の2要件「明瞭区別性」と「主従関係」name=Requirementsを具体的に示したことから 2要件説 とも呼ばれジュリスト百選・福井Kitamura2016、著作権法のリーディングケースとしてたびたび参照されている作花ジュリスト百選・清水田村。

1971年  に白川が提訴すると第一次一審  の事件番号は昭和468643、裁判年月日は昭和47年11月20日であるR、その後は最高裁によって権利侵害が認められて控訴裁に2度差し戻され作花、最終的に提訴から16年後の1987年に当事者間で和解が成立したG-Film。アマノ側は訴訟中、モンタージュ写真が自身の思想・感情を投映した新たな創作物であり、剽窃ではなく著作権法で認められている合法的な引用の範囲だと抗弁した時実。しかしこのモンタージュ写真は、原著作物である白川の雪山写真の本質的な特徴をそのまま感得できることから伊藤第一次上告審判決主文、パロディや風刺目的であるか否かを問わず権利侵害であると最高裁で示された第一次上告審判決主文。したがってパロディと著作権問題を直接扱った判例とは言えないにもかかわらず中山 第3版、本件以降、日本ではパロディを通じた表現の自由が法的に狭められた時実三浦、パロディの息の根が止められたなどの見解が散見され中山 第3版、日本の写真史にも名を残すこととなった島原 。

なお、本件は [1]  が適用されて法廷で審理された第一次控訴審判決主文旧著作権法  は現行著作権法  によって全面改廃されているがR。ただし [2]  の施行後に判決が下されていることから、本項では対比のために旧著作権法を「旧○条」、それに対応する現行著作権法を「現○条」と表記して、以下解説する。

1. 事実経緯
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原告の白川義員は1966年  4月27日、オーストリアのチロル州サンクト・クリストフ  で雪山をカラー写真に収めた 。これは、スキーヤーたちが雪山の斜面を滑走し、シュプール  が波状に描かれた光景写真である。この写真は翌1967年  1月1日、『SKI '67第四集』 に掲載された第一次一審判決主文。また、米系保険会社AIU  の1968年  用広告カレンダーにも当写真は複製採用されている第一次控訴審判決主文Newpon}}。ただしカレンダー上では白川の氏名はクレジットされていない第一次控訴審判決主文。白川は数々の雪山撮影を通じて地球の美しさを再発見し、人間の良識と人間性の回復を願って作品を発表してきた著名な写真家である第一次一審判決主文第一次一審判決の出た1972年には、白川の写真集『ヒマラヤ』が毎日芸術賞、および芸術選奨文部大臣賞を受賞しており、両賞を受賞した写真家は白川以外に3名しか存在しないSfn。サンクト・クリストフの雪山撮影に際しては、現地の撮影許可交渉に約2か月を要しており、白川の創作意図を汲んで最終的に許可が下りた背景もあった第一次一審判決主文。撮影にはヘリコプターを要するなど費用は総額1,000万円に達しており第二次控訴審判決主文、こうして苦労の末に撮影された白川の写真を他者が使用する際には、1枚あたり20万円の使用料が支払われていた取引実績があった第一次一審判決主文 。

一方、被告であるマッド・アマノマッド・アマノはペンネームである。訴訟当初は日立家庭電器販売株式会社の宣伝部広告課に勤務する傍ら、このペンネームを用いて合成写真を発表するグラフィックデザイナーであったSfnは、白川に無断でこれを利用・改変した合成写真を創作した第一次一審判決主文 。アマノは、波状のスキーシュプールがタイヤの轍  に似ていることに着想を得て時実、AIUの広告カレンダー写真を一部トリミング  した上で、雪山の上部にブリヂストンタイヤ製の巨大タイヤを画像合成したのである第一次一審判決主文。巨大タイヤを背にしたスキーヤーたちが雪山を滑走して逃げようとしている構図に仕立て、自動車公害に追われる人間の悲しさを表現した風刺パロディであるとアマノは主張した伊藤。AIU社は自動車保険も取り扱っていることから、AIUの広告カレンダーを元にモンタージュ写真を創作することで、自動車関連企業の姿勢に対して一石を投じるアマノの意図も感じられる作品であった第一次控訴審判決主文。なお、アマノのモンタージュ写真では、カラーから白黒に改変されている第一次一審判決主文。このモンタージュ写真は1970年5月5日、アマノ自身の写真集『SOS』に収録されて発行。さらに同年6月4日号の雑誌『週刊現代』 にも「グラフ特集 マッド・アマノの奇妙な世界」の記事コーナーに同一の合成写真を「軌跡」と題して掲載された第一次一審判決主文。

アマノのモンタージュ写真は白川の創作意図を破壊し、茶化して侮辱するものであると白川に受け取られた第一次一審判決主文。さらにモンタージュ写真上に原著作者である白川の氏名は表示せず、©  を付してアマノの名前のみ写真集『SOS』に記載したことも問題となった第一次控訴審判決主文。これらを踏まえ、白川は精神的苦痛と名誉毀損に基づく損害賠償Newpon}}第一次一審判決主文、および訴訟費用負担を求めて提訴したのである第一次一審判決主文。

2. 争点
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2.1. 著作権法の解釈と争点
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本件では、著作財産権  と著作者人格権  の両侵害が問われた第一次一審判決主文。具体的な争点は以下のとおりである。

アマノのモンタージュ写真は、白川の原著作物とは別個の著作物として認められるか？ それとも原著作物から派生した二次的著作物の枠内か？
フォトモンタージュ技法は著作権法上の「偽作」 に当たるのか、それとも「引用」に当たるか？
合法的な引用とはどのような要件か？
原著作物の無断改変は可能か？
アマノのモンタージュ写真は白川の意図を破壊し、原著作物を侮辱・茶化しているか？ その場合、パロディや風刺目的であっても権利侵害に当たるか？
パロディや風刺目的で改変された著作物に、原著作者の氏名を表示する必要はあるか？
憲法が保障する表現の自由や、フェアユース  の法理はフォトモンタージュ技法に適用可能か？

著作財産権には翻案権が含まれるが、これは原著作物を使って二次的著作物を他者に無断で創作されない権利  である田村。たとえば小説や漫画を原作に脚色して映画化する、あるいは原曲をアレンジするなどの改変行為が翻案の例であるBunkaQA-Ha}}。ただし「正当の範囲内」 、ないし「公正な慣行に合致」していれば 、原著作物を自身の著作物に取り込んで引用する際にはこの独占権に制限がかかり、無断で用いても著作権侵害に当たらないBunkaQA-A}}。したがって、白川の原著作物を盗用してアマノが二次的著作物たる「偽作」を製作したのか 、それとも白川の原著作物から引用はしたものの、アマノ独自の思想・感情を反映した新たな著作物を創作した結果がモンタージュ写真なのかが問われることとなったたとえば第一次一審では、剽窃した上で改作していることから偽作であり、引用の要件は満たさないと判示されたSfn。本件では旧30条の「節録引用」name=Setsuroku}}の解釈が分かれることとなった 。

つづいて著作者人格権であるが、これには同一性保持権や氏名表示権が含まれる田村。

同一性保持権とは、無断で自身の著作物を他者によって改変されて名誉が傷つけられないよう、原著作物の著作者の精神が守られる権利であり、翻案権  と密接な関係にある田村。一般的な見地から、著作者の感情を害しない範囲であれば改変は問題ないが、質的に劣化したと認められれば同一性保持権侵害が成立する田村。白川はアマノのモンタージュ写真が侮辱的であり、また白川の将来的な写真撮影活動にも悪影響を及ぼすと主張したが第一次一審判決主文、そもそもパロディとは原著作物の著作者を揶揄したりするものであるから、事前に許諾を取るのは元来難しい側面がある第一次上告審判決主文。

氏名表示権  とは、自己の著作物であると示すため、あるいは秘匿するための権利である。原著作者の意に反した氏名の表示を行う  と、氏名表示権侵害に当たる田村。仮にアマノのモンタージュ写真が偽作と認定されれば、自身の名前にすり替えて表示した行為が問題となる。一方、別の著作物に引用しただけだと認定されても、引用を規定した旧30条の「出所を明示することを要す」との文言に抵触する可能性があり、この文言の解釈も問われた第一次控訴審判決主文。

2.2. 原告と被告の主張対立
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まず、フォトモンタージュ技法に対する捉え方が双方で大きく異なる。白川はアマノの行為を「ほしいままトリミング  している」とし、盗用とみなした。さらに右上部にタイヤを合成した行為は「偽作」であると主張した第一次一審判決主文。一方のアマノは、独自の思想・感情を反映しており、異質なイメージの既存素材を組み合わせることで、別次元の表現へと飛躍させたとしている。フォトモンタージュ技法は世界的にも広く芸術表現として認められているとして、スイスのダダイストたちが実際に数多くのモンタージュ写真作品を手掛けてきたことや、フォトモンタージュが絵画のコラージュ手法から派生してきており、ジョルジュ・ブラックやパブロ・ピカソといった著名画家らの名を挙げて例証している第一次一審判決主文。フォトモンタージュは旧30条の節録引用に該当し、また現32条1項の引用要件として示されている「公正な慣行」に合致し、かつ美術的批判や社会風刺を目的としているとアマノ側は主張した第一次控訴審判決主文。

事前許諾を巡っても、双方の意見は対立している。白川側は、原著作物を利用する際に事前許諾が必要と認識していながら、無断でアマノは利用・改変してモンタージュ写真を創作したと主張した第一次一審判決主文。これに対してアマノ側は、モンタージュに用いたのは『SKI '67第四集』ではなく、白川の氏名が表示されていないAIUの広告カレンダー写真であり、原著作物の著作者が白川であると事前に知る由もなかったと反論した第一次控訴審判決主文。

また、モンタージュ写真が名誉棄損に当たるのかについても、双方の見解は食い違いを見せている。アマノのモンタージュ写真は白川の創作意図を破壊し、茶化して侮辱するものであると白川に受け取られた。社会的な評判が貶められたことから、将来的な作品創作活動にも支障をきたすと白川側は抗議している第一次一審判決主文。しかしアマノ側は、自動車公害を風刺することがモンタージュ写真の目的であり、白川の原著作物の創作意図を破壊したり茶化して侮辱するものではないと反論した第一次一審判決主文。

3. 判決
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3.1. 各判決のまとめ
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一審の東京地裁ならびに上告審の最高裁は権利侵害を認めて白川勝訴の判決を下しており第一次控訴審判決主文第一次上告審判決主文、損害賠償を命じた。第二次の二審  東京高裁もこれに追従している第二次控訴審判決主文。しかし第一次の二審のみ、アマノのモンタージュ写真が合法的な引用の要件を満たし第二次控訴審判決主文、パロディ目的の改変は憲法が保障する表現の自由の範疇であり第一次控訴審判決主文、かつ白川の氏名表示も不要であると判示し第一次控訴審判決主文、法廷の場で大きく見解が分かれることとなった。第一次控訴審は「若干特異な判断」だったと後に評されているジュリスト百選・清水。

また、一審および第二次の二審では白川の名誉回復のために、朝日・毎日・読売の新聞3紙への謝罪広告掲載も命ぜられているが第一次一審判決主文、第二次の上告審で謝罪広告命令は破棄されている第二次控訴審判決主文。

第一次一審 事件番号 昭和468643、裁判年月日 昭和47年11月20日R-- 白川側の勝訴。損害賠償額50万円および訴訟費用の負担、ならびに朝日・毎日・読売の新聞3紙への謝罪広告掲載がアマノ側に対して命じられた謝罪広告の掲載は原告側の申立には含まれていなかったが、一審判決で命じられているSfn。
第一次控訴審 CourtS51-Search}}-- アマノ側の勝訴第一次控訴審判決主文。本件モンタージュ写真は著作権法の目的である「文化の発展」に寄与する第一次控訴審判決主文。タイヤ画像を合成することで虚構の世界観を表現するパロディである。原著作者の思想・感情を風刺・揶揄していることから、そのまま取り込んだ剽窃に該当しない第一次控訴審判決主文。旧30条の節録引用name=Setsurokuは、原著作物の思想・感情が改変された本件にも適用される。さらに節録引用を定めた旧法 第30条は、本件においては出所の明示を要求しないと解釈第一次控訴審判決主文。
第一次上告審 CourtS55-Search}}-- 控訴審を差戻第一次上告審判決主文。原著作物の本質的な特徴を大きく残した上で改変していることから、著作者人格権のうち同一性保持権の侵害に当たる第一次上告審判決主文。
第二次控訴審 CourtS58-Search}}-- 概ね第一次上告審を支持。著作者人格権侵害で50万円の損害賠償を命じたほか第二次控訴審判決主文、謝罪広告の掲載も一審の判断を踏襲した第二次控訴審判決主文。
第二次上告審  -- 再び控訴審を差戻第二次控訴審判決主文。著作財産権と著作者人格権侵害で損害賠償金額の算出を分けるべきと判示したほか第二次控訴審判決主文、名誉毀損が生じた社会的事実が存在しないことから謝罪広告掲載を不要とした第二次控訴審判決主文。
第三次控訴審 -- 昭和62年  に和解が成立し、提訴から16年で結審G-Film。

3.2. 第一次一審  の要旨
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一般的なフォトモンタージュ技法が世間的に芸術表現の一つとして認められているからといって、本件で争われているアマノのモンタージュ写真が旧29条以降に規定されている「偽作」かどうかとは全くの別問題だとして、一審では論点を切り離した第一次一審判決主文。また、アマノのモンタージュ写真が白川とは異なる思想・感情に基づいて創作されたとしても、著作権侵害の判定とは別問題だとも指摘された第一次一審判決主文。なぜならば、モンタージュの中には、原著作物たる絵画や写真からごく一部を引き出してつなぎ合わせることで、原著作物を識別できないまでに改変されている作品も世の中には存在するためである第一次一審判決主文。かたやアマノのモンタージュ写真は、白川の原著作物を大きく取り込んでタイヤを合成し、カラーから白黒に変更したのみであり、明らかな剽窃だと認定された第一次一審判決主文。

また、旧30条の「節録引用」の法的解釈についても以下の通り示された第一次一審判決主文。

節録引用とは「短く記載して引用すること」と定義される。
ここでの「短く」とは、「引用するものと引用されるものとの相対関係によつて決めらるべきもの」である。
また「引用」とは、原著作物の一部をそのまま自己の著作物に取り入れる行為である。思想・感情を改変した上で取り込んだ場合は「改作」であり、引用とはみなせない。つまり、アマノ自身が白川とは別の創作意図であり、自動車公害への風刺目的でモンタージュ写真を創作したと自ら認めたことから、改作であり著作権侵害であると認定された。そして風刺目的であるとの理由で、著作権侵害は正当化されないとも述べられている第一次一審判決主文。

結果、損害賠償50万円および訴訟費用の負担、ならびに新聞3紙への謝罪広告の掲載が被告・アマノ側に命ぜられた

3.3. 第一次控訴審  の要旨
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一審判決を不服としてアマノ側が控訴している。東京高裁は、巨大タイヤとその直下から下降するシュプールという構図が「全体として現実にはありえない虚構の世界」であると一目瞭然であることから、白川側が主張した「偽作」ではないことは明白だと認定した第一次控訴審判決主文。アマノは独自の創作性を発揮し、白川の原著作物を取り込んだことから、このモンタージュ写真はパロディであると判断した第一次控訴審判決主文。これは、フォトモンタージュが風刺目的で創作される場合、「言語によらないパロディ」であるとの解釈に基づく第一次控訴審判決主文。そして剽窃とは、他者の著作物をそのまま取り込むことを指すため、本件は剽窃に該当しないと示された第一次控訴審判決主文。

また、控訴審で示された旧30条の「節録引用」の法的解釈は以下の通りである第一次控訴審判決主文。

辞書的な意味での節録とは、適度に省いて書き記すことである。
節録引用は、他者の原著作物の一部を自己の著作物の目的に沿う形で取り込む行為であり、広義である。
取り込む際に、旧30条の定める「正当の範囲内において」の要件を満たしていれば、原著作物の思想・感情を改変しても節録引用だと認められる。
「正当の範囲内」とは他者による自由利用  であり、公共性の観点で著作者に認められた独占的な著作権には制限がかかる。アマノのモンタージュ写真は、独自の創作性が認められることから、旧30条の節録引用が定める「自己ノ著作物」に該当すると認定された第一次控訴審判決主文。

改変と同一性保持権の関係性  については、第一次控訴審ではフェアユースや公共性の観点を持ち出している。仮に同一の著作物の枠内で二次的著作物を創作しているならば、同一性保持は尊重されるべきである。しかし本件モンタージュ写真は原著作者とは異なる思想・感情で創作された別の著作物であり、[5] が保障する表現の自由が尊重されるべきだとした第一次控訴審判決主文。特にパロディの場合、一般的には芸術的価値が低いとも評価されがちであるが、それを理由に引用の目的正当性が否定されるべきではないと述べている第一次控訴審判決主文。

旧第30条が求める引用の際の出所の明示  については、AIUのカレンダーには白川の氏名が表示されておらず、現48条2項に照らし合わせて、無名の著作物の著作者を調べてまで表示する必要はないと判断された第一次控訴審判決主文。これは、旧5条  が定めた氏名を表示しない権利を行使したものとみなされたためである第一次控訴審判決主文。よって偽作ではないと判断され第一次控訴審判決主文、第一次控訴審では一審を取消し、アマノ勝訴の判決を下している第一次控訴審判決主文。

3.4. 第一次上告審  の要旨
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第一次控訴審判決を破棄して著作権侵害を認めている第一次上告審判決主文。第一次上告審における最高裁の判決要旨は以下の3点に集約されるがCourtS55-Search}}、とりわけ引用の要件を示した1点目は、日本の著作権法のリーディングケースとして知られている作花ジュリスト百選・清水。

旧著作権法30条1項2号で定められた「節録引用」とは紹介、参照、論評などを目的とする。合法的な節録引用にあたっては、 引用して利用する側の著作物が引用される原著作物との間で明瞭に区別・認識されること、および  前者が主、後者が従の関係にあることが必要とされるCourtS55-Search}}第一次上告審判決主文。
モンタージュ写真は原著作物とは別の作品として捉えることができたとしても、原著作物の本質的な特徴を直接感得することができることから、無断でのモンタージュ写真創作は原著作物の著作者人格権侵害に当たるCourtS55-Search}}第一次上告審判決主文。
無断で原著作物たるカラー写真から一部風景を省き、タイヤ画像を合成して白黒のモンタージュ写真を創作して発行する行為は、著作者人格権侵害  に当たるCourtS55-Search}}第一次上告審判決主文。1点目の引用の2要件は、「明瞭区別性」と「主従関係」 と呼ばれる田村。本件では特に主従関係の観点で、引用の要件を満たしていないと判断された。そして風刺目的であったり、フォトモンタージュ技法が世間的に受け入れられているという事実によって、この主従関係の要件が緩和されることはないとも示された第一次上告審判決主文。なお、旧18条3項によれば、引用の際にも著作者人格権が尊重されることから第一次上告審判決主文、引用の3つ目の要件として原著作者の著作者人格権侵害が行われていないことも重要となってくる田村。これらの引用要件については、#判決の第三者分析と影響にて学説を詳述する。

2点目については、最高裁判所裁判長の環昌一から補足意見が述べられている。パロディ目的のモンタージュ写真の場合、原著作物を大きく取り込まざるを得ず、原著作者から事前許諾を得るのも困難であるとして、パロディ特有の難しさが指摘されている第一次上告審判決主文。一審では、原著作物のごく一部から引き出して組み合わせるモンタージュ作品が世に存在すると指摘されているが第一次一審判決主文、最高裁では、原形が分からないほどに細断されてモンタージュ写真に取り込んだ場合、パロディとしては意義が成立しないとの現実的な問題が言及されている第一次上告審判決主文。したがって、本件モンタージュ写真は著作権法の規定の限界を超えてしまっている。原著作物の著作者人格権を侵害せずにモンタージュ写真を創作するには、模した雪山写真を自ら撮影した上で画像合成するなどのモンタージュ技法などが考えうるとして、本判決が広くフォトモンタージュ技法やパロディ全般の途を閉ざすものではないとも補足している第一次上告審判決主文。

3.5. 第二次控訴審  の要旨
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第一次上告審  によって差し戻されたことから第一次上告審判決主文、第二次控訴審が東京高裁で再び審理されることとなった。第二次控訴審では以下のとおり、第一次一審および上告審の判決を概ね踏襲している。

まず、第一次上告審で示された原著作物の特徴が直接感得しうる点は、第二次控訴審でも再確認されており、アマノのモンタージュ写真が同一性保持権を侵害する改変であると認められた第二次控訴審判決主文。パロディによって原著作物をむやみに改変し、原著作者の知性や精神性を否定する行為は、著作権法の明文的な根拠なしには無制限に許容できないと示された第二次控訴審判決主文。したがって、原著作物の複製利用にあたって原著作者の氏名表示が必要であり、氏名表示権侵害も認められた第二次控訴審判決主文。

フォトモンタージュ技法が引用に該当するかについても、第一次上告審で示された明瞭区別性と主従関係の2要件が再確認され、モンタージュ写真  が従の関係になっていないとして、引用の要件を満たさず著作権侵害だと判定された第二次控訴審判決主文。

アマノのモンタージュ写真を『週刊現代』に掲載した講談社  は、第二次控訴審の時点で既に白川側との間で示談が成立しており、50万円が支払い済であった。しかしこれとは別に、アマノ側に50万円の損害賠償および訴訟費用負担が命ぜられた第二次控訴審判決主文。また一審を支持し、謝罪広告の新聞掲載による名誉回復も命ぜられた第二次控訴審判決主文。

3.6. 第二次上告審  の要旨
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アマノ側は第二次控訴審の判決を不服として、最高裁に再度上告している第二次上告審判決主文。表現の自由を保障した憲法に違反するとの理由での上告であったが、最高裁では合憲の判断が下され第二次控訴審判決主文、各種権利侵害についても、第二次控訴審の判断と根拠を支持している第二次上告審判決主文。

第二次上告審で争点となったのは、損害賠償請求の対象となる行為のカウント方法である。本件では著作財産権と著作者人格権の両侵害にまたがっており、これらを併合して損害賠償請求する際には分解して算出する必要がある第二次上告審判決主文。白川側は第一次控訴審の際に、著作財産権侵害にかかる損害賠償請求を自ら取り下げており、著作者人格権侵害に限定して50万円の賠償を求めた第二次上告審判決主文。ところが第二次控訴審では再び、著作財産権と著作者人格権の両侵害を併合して、計50万円の賠償を求めており、東京高裁は著作者人格権侵害のみに損害賠償が発生するとして、単独で50万円の支払を命じた第二次上告審判決主文。50万円の内訳に否定された著作財産権侵害分も含まれているのではないかとして、第二次上告審では控訴審に内訳を釈明するよう求め、差し戻している第二次上告審判決主文。

また、旧36条の2に基づいて第二次控訴審では謝罪広告の掲載を命じているが、この条文解釈についても第二次上告審で問われた第二次上告審判決主文。旧36条の2  は著作者人格権侵害によるいわゆる「名誉回復措置請求権」を定めたものでInnoventier2019}}、委嘱状不法発送謝罪請求事件  の先例に基づき、声望名誉の定義を提示した第二次上告審判決主文Newpon}}。法的な「名誉」とは「人の社会的評価を意味する社会的名誉」と、「自己に対する評価を意味する主観的名誉」の二つが存在し、一般的に「名誉毀損」とは前者の社会的名誉のみを指し、後者は単なる「名誉感情」でしかないと区別される。つまり名誉毀損を問う裁判では、単に自尊心を傷つけられただけでなく、社会的評価が貶められたと立証されなければ名誉毀損が成立しないIshibashi2015}}。そして実態として社会的評価が低下したと立証するのは容易ではなくIshibashi2015}}、実際には立証不足で名誉毀損の訴えが退けられるケースが散見されるInnoventier2019}}。本件モンタージュ写真でも、白川の社会的声望名誉が毀損された事実は認められなかったことから、謝罪広告の掲載は不要と判示された第二次上告審判決主文。

4. 判決の第三者分析と影響
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本件に関連する他の判例も参照しつつ、パロディ・モンタージュ写真事件で下された判決の法的解釈や妥当性について、以下解説する。

第一次上告審  で示された引用の要件は後に 2要件説 とも呼ばれるようになりジュリスト百選・福井Kitamura2016、適法引用について問われた数々の判例へと踏襲された 中山 第3版。しかしこの2要件説は以下のとおり限界も指摘されており、後に 総合考慮説 が判例や学説上で登場することとなったジュリスト百選・福井。ただし2要件説と総合考慮説はどちらが優れているといった二律背反的なものではなく、時には両立・補完関係にあることから、引用の要件解釈を巡っては混沌とした状況が続いているジュリスト百選・福井Kitamura2016。

4.1. 批判・研究型と取込型の違い
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2要件説の問題1つ目として、引用のパターンすべてに適用できないという批判が挙げられる。たとえば他者発言を引用して取り上げ、メディアや専門家が解説を加えるような、典型的な「批判・研究型」 には2要件説がフィットする。しかしながら本件フォトモンタージュ技法のように、素材を取り込んだ上で自己の著作物と一体化させる「取込型」の表現形態の場合、明瞭区別性の要件を満たすことは極めて困難であり、自由利用を阻害しかねない、と知的財産権を専門とする法学者の田村善之は批判的分析を加えている田村。田村のこの指摘は、同じく知的財産法学者の中山信弘や中山 第3版弁護士・清水節ジュリスト百選・清水、弁護士・福井健策ジュリスト百選・福井なども取り上げている。このような取込型の場合、以下3点を勘案した複合的な判断が必要ではないかと提言されている田村。

他に代わる表現手段がないか 
必要最低限の引用に留まっているか
原著作者に与える経済的な不利益が僅少かただしこの見解に基づいたとしても、アマノのモンタージュ写真は1点目の代替手段の点で条件を満たさない田村。これは第一次上告審で裁判長の環が補足意見を述べたように第一次上告審判決主文、アマノが雪山を自身で撮影してタイヤ画像を合成しても風刺の目的を達成しうるからである田村。パロディの法的な定義は確固としたものが存在しないものの、パロディの元となった作品が一般的に知られており、何を模倣したのかがあからさまであることが特徴として挙げられている文化庁パロディ報告書。一方、アマノのモンタージュ写真は素材としてAIUの広告カレンダーが使われているものの、この元ネタを一般鑑賞者が気づかない可能性が高く、白川の写真をわざわざ用いる必然性の説得力に欠け、むしろフリーライダー  の問題を孕んでいる田村。

したがって、本件での判決はパロディ全般を否定して萎縮させているわけではない点に注意が必要である田村第一次上告審判決主文中山 第3版。たとえば田中角栄元首相らが収賄で逮捕されたロッキード事件を風刺するため、全内閣の集合写真を素材引用して、顔をピーナッツに置き換えたモンタージュ写真を仮に創作した場合、1点目の代替性・必然性の条件を満たすと考えられる田村。賄賂の現場で金額単位を表すため「ピーナッツ」の隠語が用いられていたことが、当時のマスコミに大きく取り上げられたためであるPeanuts-MyNavi。このようなケースバイケースや総合判断を求める学説は、田村以外にも渋谷達紀、小泉直樹、高林龍といった法学者からも唱えられているMURCパロディ報告書。そもそも、本件はパロディとは何かを直接的に扱った判決とは言えず、あくまで引用の要件について取り扱ったリーディングケースである本件をパロディの先例判決とみなすことが必ずしも妥当と言えず、2020年現在、日本におけるパロディと著作権の問題は未解決のままだとの見解もあるSfn。しかしながら実態として、本件判決の結果、日本でパロディを通じた表現の自由が法的に狭められたとの見解も複数存在し時実三浦、本件判決によって日本では「パロディの息の根が止められたかのようにいわれることもある」中山 第3版。

4.2. 旧法と現行法の違い
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2要件説の問題2つ目は、旧著作権法下で下された判決が、現行著作権法にもそのまま適用できるのかという問題であるジュリスト百選・清水。

パロディ・モンタージュ写真事件の判決調査官を務めた小酒禮が「現行の著作権法の解釈についてもそのまま参考になる」と述べたことから、その後も長らく判例上・学説上ともに受け入れられてきたジュリスト百選・増田ジュリスト百選・福井中山 第3版小酒禮の見解は、最判解民事篇 昭和55年度149頁を参照のことSfn。2要件説が最高裁判決だったことから、その重みを受け入れる学説が多かったとも言われている中山 第3版。

しかし、旧30条の「節録引用」という文言は、現行著作権法では一切用いられておらず「引用」に置き換わっているジュリスト百選・清水。したがって、適法引用の要件についても、現32条が定めた「公正な慣行」や「正当な範囲内」という文言に立ち返るべきではないか、という動きが強まってきた学説上の動きについては、上野達弘の論文「引用をめぐる要件論の再構成」半田正夫先生古稀記念『著作権法と民法の現代的課題』 312頁を、また実際の判例上の動きについては、[[高部眞規子。このような引用の目的や様態、また利用される著作物の性質や、引用によって原著作権者におよぼす影響などを総合的に考慮する考え方を「総合考慮説」と呼ぶジュリスト百選・福井。

時期的には2要件説が唱えられたのは、1980年  最高裁判決であるが、その5年後には「藤田嗣治事件name=Fujita}}」控訴審  が2要件説をベースにしながらも中山 第3版、「主従関係」を一部拡張している。主従関係とは単純な分量だけでは測ることができないと指摘され、引用の目的、著作物の性質、引用の様態といった複合的な視点を取り込んだ判決となったジュリスト百選・清水ジュリスト百選・福井。

さらに総合考慮説へと傾かせたのが、2010年の「絵画鑑定証書事件」控訴審  である中山 第3版。これは、絵画をカラーコピーして絵画の鑑定証書の裏面に貼り付けたことから、著作財産権の複製権侵害が問われた事件であるが、絵画のカラーコピーを鑑定証書から引き剥がして単独で利用されるおそれのないことや、むしろ鑑定によって贋作を排除し、絵画の価値維持に寄与することなどを総合考慮し、複製権侵害の訴えは退けられたジュリスト百選・福井。「公正な慣行」を柔軟に解釈した判決と言え中山 第3版ジュリスト百選・清水、2要件には直接的に触れずに引用を認めた日本の高等裁判所の初判決であるジュリスト百選・福井。

ただし総合考慮説にも限界がある。「公正な慣行」や「正当な範囲内」は一般的な基準でしかなく、こうなると米国著作権法のフェアユースの法理に実質的に近い。米国では多数の判例を通じて基準が具体化しているが、日本も同様の蓄積が必要であるとされているジュリスト百選・福井。また、典型的な「批判・研究型」 の引用であれば、「正当な範囲内」の具体的な基準がまさに2要件説と親和性が高い。したがって2要件説を完全に捨て去って総合考慮説に乗り換えれば良いというものではないジュリスト百選・福井。

さらに上述の田村らの指摘のように、必然性や必要最低限の引用量といった観点を加えるかについては学説が分かれている。弁護士・福井健策は必然性の観点を「現実的」とみなしているのに対しジュリスト百選・福井、法学者・中山信弘はあまりに引用量を重視しすぎると表現の自由が萎縮したり、当事者間の無用の軋轢につながりかねないとして慎重な姿勢である。中山は汎用性の高い「公正な慣行」や「正当な範囲内」の一般基準だけで十分カバーできるとの立場である中山 第3版。

4.3. 狭義のパロディ  と風刺  の違い
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上述の代替性・必然性の観点は、狭義のパロディと風刺の違いから解説されることもある。法学者・上野達弘は広義のパロディを

「ターゲット型」 -- 元ネタの作品  を直接ターゲットにして批判・論評する目的で創作されたパロディ
「ウェポン型」 -- 元ネタを素材  として用いて、別の事象を批判・論評する目的で創作されたパロディに分類して解説を試みている。被告・アマノ自身が主張しているように、本件モンタージュ写真は原著作者の白川を侮辱したり茶化す  パロディ目的ではなく、自動車公害という社会問題を風刺するために白川の原著作物が素材として用いられたことから第一次一審判決主文伊藤、後者のウェポン型である。

世界各国の著作権法を俯瞰してみても、ウェポン型パロディは必ずしも社会風刺の目的を達成するのに元ネタを借用する必然性がないことから、著作権侵害の判定を受けやすいと言われている文化庁パロディ報告書。たとえば米国著作権法のパロディ関連でリーディングケースとして知られる「キャンベル対エイカフ・ローズ・ミュージック裁判」 では、「ウェポン型」の風刺は社会を批判する目的で他者の作品を踏み台に利用していることから、 パロディと比べて著作権侵害の判定を受けやすいと判示されているShirotori2004}}。英国では1960年の「ジョイ・ミュージック対サンデー・ピクトリアル紙裁判」でウェポン型が法的に許容されたものの、その後は著作権侵害の判定が続いている文化庁パロディ報告書。同様にウェポン型を否定する国としてドイツがある文化庁パロディ報告書。ただしフランスでは、1957年にフランス著作権法上の条文でパロディを著作権侵害の例外として明文化しており、この条項は21世紀にも継承されている Giannopoulou。フランスでは、政治闘争を通じて表現の自由が獲得され、その一つとして風刺は重要な権利として認識された社会背景があり、ウェポン型も広く許容されると解されている文化庁パロディ報告書。

4.4. 著作者人格権の分析
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引用と著作者人格権侵害の関係についても批判がなされた。引用とは著作財産権の侵害にかかわる問題であり、著作者人格権とは分けて捉えるべきであると、先述の田村のほか、松井正道、斎藤博などの研究者らが指摘している田村。つまり、著作者人格権の一つである同一性保持権に触れるような無断改変が行われれば、同一性保持権侵害が問われる。だからといって、このような改変が行われていないことを著作財産権の例外規定である引用の成立要件に据えるのは矛盾するとの批判であり、同じく法学者の中山もこの見解を支持している中山 第3版。特に本件モンタージュ写真の場合、白川の氏名がクレジットされていなかったAIUの広告カレンダーを元ネタにしていることから、匿名の著作物を引用する際に事前許諾を必要とするのは説得力に欠く田村。

実際、関連判例を見ても、1985年の藤田嗣治事件 控訴審藤田嗣治事件  控訴審は、東京高判昭和60.10.17、無体集17巻3号462頁を参照のことSfnname=Fujita}}、および1996年のエルミア・ド・ホーリィ贋作事件 一審エルミア・ド・ホーリィ贋作事件は、大阪地判平成8.1.31、知裁集28巻1号37頁を参照のことSfnでは著作者人格権の尊重を引用の要件に含めていない田村。

5. 関連判例
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パロディ・モンタージュ写真事件の引用2要件説を基本的に踏襲したとされる判例 
藤田嗣治事件中山 第3版ジュリスト百選・清水name=Fujita -- 東京地裁 昭和59年8月31日判決 、および東京高裁 昭和60年10月17日判決 。引用要件の「主従関係」 を藤田嗣治事件ではさらに発展させ、単純な分量ではなく引用の目的、著作物の性質、引用の様態といった複合的な視点を取り込んだジュリスト百選・清水。また、必然性や必要最小限の引用量というのは、著作者の主観に依存するとして、このような基準で適法引用を判断することに対して否定的な見解を示した中山 第3版。
豊後の石風呂事件中山 第3版 -- 東京地裁 昭和61年4月28日判決 。
教科書準拠テープ事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成3年5月22日判決 。
ラストメッセージin最終号事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成7年12月18日判決 。
エルミア・ド・ホーリィ贋作事件中山 第3版 -- 大阪地裁 平成8年1月31日判決 。
バーンズコレクション事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成10年2月20日判決 。
血液型と性格事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成10年10月30日判決 。
脱ゴーマニズム宣言事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成11年8月31日判決 、および東京高裁 平成12年4月25日判決 。
中田英寿事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成12年2月29日判決 。
国語教科書準拠教材事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成13年12月25日判決 。
絶対音感事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成13年6月13日判決 、および東京高裁 平成14年4月11日判決 。ただし引用2要件を厳格適用せず、現32条の文言「公正な慣行」「正当な範囲」を柔軟解釈した判例とも捉えられているジュリスト百選・清水。
教科書準拠国語テスト①事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成15年3月28日判決 。
2ちゃんねる小学館事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成16年3月11日判決 。
南国文学ノート事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成16年5月31日判決 。モデル小説において、主人公キャラクターのモデルとなった実在の中国人男性の詩が引用されている。主人公の心情を描写するのに必要だったことから、「公正な慣行」に合致すると判定された中山 第3版。藤田嗣治事件と同様、必要最小限の引用量という基準に対して否定的な見解を示した中山 第3版。
国語教科書事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成16年5月28日判決 。
創価学会写真事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成19年4月12日判決 。
月間ネット販売事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成22年1月27日判決 。
がん闘病マニュアル事件中山 第3版 -- 東京地裁 平成22年5月28日判決 。 引用2要件以外の観点でパロディ・モンタージュ写真事件と関連する判例
江差追分事件中山 第3版 -- 最高裁 平成13年6月28日判決 。パロディ・モンタージュ写真事件では、原著作物の本質的な特徴を直接感得できることを理由に著作権侵害を認めているが、この抽象的な翻案権  や同一性保持権の基準がどこまでおよぶか、具体的に線引きしたのが江差追分事件である。パロディ・モンタージュ写真事件よりも翻案の範囲を厳格化したことで、著作権侵害を狭めた  と言われている中山 第3版。
絵画鑑定証書事件中山 第3版ジュリスト百選・清水 -- 知財高裁 平成22年10月13日判決 。引用を規定した現32条の文言「公正な慣行」を柔軟に解釈して、適法引用をより許容した判決中山 第3版ジュリスト百選・清水。
将門記調読文事件中山 第3版 -- 東京地裁 昭和57年3月8日判決 。「公正な慣行」に基づくと学術論文では大幅な引用も比較的許容されやすい業界であるが、本件では44ページにわたる引用であり、度を超えているとして著作権侵害判定となった中山 第3版。

6. 注釈
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7. 出典
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判決主文
第一次一審:
第一次控訴審:
第一次上告審:
第二次控訴審:
第二次上告審: 参考文献
和書

8. 関連項目
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パロディ

9. 外部リンク
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[12] - 明治三十二年三月四日法律第三十九号を公益社団法人 著作権情報センター  が転載