La questione controversa concerne, per gli effetti, la procedura di liquidazione e rimborso dell'IVA 'di gruppo'. prevista e disciplinata dall'art. 73, u.c. DPR 633/72 e dal D.M. 13.12.1979
L'art. 6 del citato D.M., al comma terzo, ha previsto che per le eccedenze di credito risultanti dalla dichiarazione annuale della controllante o della controllata, compensate con somme dovute dalla controllata o della controllante, si applicano le disposizioni di cui all'art. 38-bis del DPR 633/72
E, ancora, che le garanzie debbono essere prestate dal soggetto il cui debito è stato estinto, e per l'ammontare relativo, in sede di presentazione della dichiarazione annuale, e che, nel caso di mancata presentazione delle garanzie, l'importo corrispondente alle eccedenze di credito compensate deve essere versato all'ufficio entro il termine di presentazione annuale
La Commissione provinciale, respinta l'eccezione preliminare di diritto concernente omessa attivazione del contraddittorio, ravvisava fondate nel merito le argomentazioni della società
Ciò stante che nella fattispecie, non contestata l'esistenza del credito, non si era generata alcuna sottrazione di gettito fiscale, e l'omessa presentazione della garanzia fideiussoria non poteva essere equiparata all'omesso versamento del tributo
Il ricorso veniva ravvisato fondato anche per quanto concernente il profilo sanzionatorio, stante che era stata attivata la procedura del ravvedimento operoso, con conseguente assolvimento da parte della società della sanzione dovuta
Le tesi che si contrappongono sono, dal lato Ufficio, centrate sul carattere sostanziale della violazione; dal lato della parte sulla non sostanzialità dell'esistita omissione in assenza di contestazione del credito, tenuto conto della funzione meramente cautelativa della garanzia, la cui durata triennale, ove prestata, è [sarebbe] comunque spirata al DD.MM.2015
La Suprema Corte successivamente alla pronunzia della Corte di Giustizia dell'Unione europea 22.05.2008 Causa C-162/07), avente escluso il contrasto della normativa agevolativa di cui al D.M 13.12.1979 con i principi di neutralità dell'IVA e con il principio di proporzionalità delle relative misure recuperatorie e sanzionatorie si è saldamente attestata sul principio che, ai fini dell'operatività del modello estintivo agevolativo degli obblighi fiscali nell'IVA infragruppo, è ineludibile il puntuale adempimento degli obblighi formali in esso D.M. prescritti
In difetto dei quali non può che integrarsi il mancato perfezionamento della fattispecie compensativa, per effetto dell'omessa prestazione della garanzia richiesta e il mancato versamento dell'imposta dovuta, con conseguente debenza, stante la sostanzialità della commessa violazione (Cass. 8034/2013), altresi della sanzione. Da ultimo Cass. 21299/2018 (facente seguito a conformi 4843/2015; 25328/2015; 28692/2015)
Quanto premesso, constatasi nel caso di specie il mancato perfezionamento della fattispecie compensativa (del resto non specificamente contrastato dalla parte),
e pertanto, in riforma della sentenza di prime cure, l'atto di recupero va dichiarato legittimo
Per completezza (e per debita chiarezza) è da dirsi che non essendo constata intervenuta alcuna rettifica nel merito - il credito vantato dalla società controllata, anche ove trasferito alla controllante, non può considerarsi neppure definitivamente estinto, attesa la permanenza del diritto al rimborso del credito d'imposta, e potrà essere separatamente richiesto
Ciò restando preclusa, per effetto della mancata prestazione della garanzia, la sola compensazione di detto credito con i debiti d'imposta della controllante, nell'ambito dei rapporti infragruppo
In tal senso v. la già citata Cass. 4843/2015