natgillin/translations-raw huggingface dataset:
The M.com Agreements, including the [A] Agreement, clearly do not meet any of those five criteria:
Astfel cum se explică în considerentul 550, alegerea unui indicator al nivelului de profit în aplicarea MMTN trebuie să reflecte valoarea funcțiilor îndeplinite de partea testată în tranzacția controlată, ținând seama de activele folosite și de riscurile asumate de către acesta, trebuie să se bazeze pe date obiective și trebuie să poată fi măsurată într-un mod suficient de fiabil și de consecvent.
As regards the first and third criteria, i.e. the characteristics of property or services and the contractual terms, LuxOpCo obtained an exclusive and irrevocable license to exploit the Intangibles in Europe and a right to further develop, enhance, and manage the Intangibles for their entire lifetime under the License Agreement.
În timp ce soluția fiscală anticipată contestată a aprobat un acord privind prețurile de transfer cu o marjă aplicată cheltuielilor de exploatare ca indicator al nivelului de profit, astfel cum s-a propus în scrisoarea Amazon din 23 octombrie 2003, raportul privind PT a determinat de fapt o marjă aplicată costurilor totale ca indicator al nivelului de profit pentru societățile independente considerate ca fiind comparabile pentru aplicarea metodei împărțirii profitului rezidual.
By contrast, none of the M.com Agreements concluded by Amazon US concern a similar license, nor do they concerns the same IP.
Atunci când li s-a solicitat să explice această incoerență aparentă, precum și o altă incoerență din raportul privind PT, în care rezultatele căutării elementelor comparabile au fost prezentate ca procentaj din vânzări și nu ca procentaj din costurile totale, Amazon a confirmat faptul că analiza societăților comparabile a condus într-adevăr la o marjă constând într-un procentaj din costurile totale și nu la o marjă constând într-un procentaj din vânzările sau cheltuielile de exploatare.
As explained in Recital 220, the characteristics of the M.com Agreements are very different to those of the License Agreement.
Amazon a susținut că, indiferent de această incoerență, rezultatul este, în esență, identic, întrucât societățile utilizate ca elemente comparabile nu raportează costurile produselor vândute, iar cheltuielile de exploatare reprezintă principala componentă a costurilor lor totale.
The License Agreement gives LuxOpCo rights to exploit and further develop, enhance and manage the Intangibles (including the Technology) in its operation of Amazon's European websites.
Acest argument este, în primul rând, în contradicție cu alegerea din raportul privind PT a elementelor comparabile, întrucât LuxOpCo a raportat costuri ale produselor vândute semnificative.
By contrast, under the M.com Agreements Amazon US only granted the M.com partners a non-exclusive license to use Amazon's IP as part of the provision of IT and e-commerce services for them to operate their own retail websites and to meet its obligations towards them.
De fapt, este inerent modelului de afaceri al LuxOpCo, în calitatea sa de comerciant cu amănuntul, ca costurile produselor vândute să constituie componenta cu ponderea cea mai mare din costurile totale ale societății.
Accordingly, those licenses do not give the M.com partners a similar right to further develop and enhance the Amazon IP as part of their operations, as is granted to LuxOpCo under the License Agreement.
Prin urmare, selectarea societăților care, spre deosebire de LuxOpCo, nu raportează costuri ale produselor vândute semnificative ar indica o alegerea inadecvată a societăților comparabile, întrucât acestea nu aveau unele dintre caracteristicile inerente profilului funcțional al LuxOpCo.
In addition, obligations to maintain and protect the IP, as set out in the License Agreement, are not included in the M.com Agreements.
În orice caz, mai multe societăți selectate pentru analiza elementelor comparabile din raportul privind PT raportează, de fapt, costuri semnificative ale produselor vândute.
Finally, in none of the five M.com Agreements listed in the TP Report and in none of the eleven additional M.com Agreements provided by Amazon to the Commission do the unrelated counterparties obtain access to the software or the underlying algorithms used by Amazon's e-commerce platform.
Întrucât costurile totale reprezintă o bază mai mare decât cheltuielile de exploatare, în cazul în care rezultatul căutării elementelor comparabile din raportul privind PT ar fi fost aplicat costurilor totale ale LuxOpCo și nu cheltuielilor sale de exploatare, venitul impozabil anual rezultat ar fi fost mai mare decât remunerația stabilită în soluția fiscală anticipată contestată.
The M.com Agreements also oblige Amazon US to provide many more activities beyond the licensing of IP.
Aceasta se datorează faptului că din cheltuielile de exploatare sunt excluse costurile legate de materiile prime și costurile produselor vândute, iar acestea din urmă sunt principala componentă variabilă a costurilor LuxOpCo.
Despite Amazon's view that those agreements cover the access to certain IP, the contracts have a broader scope, in so far as they include services provided by Amazon US to the M.com partners, such as the hosting and maintenance of e-commerce websites, shipping and handling packages, conducting sales, etc.
Diferența este demonstrată în tabelul 20.
Moreover, while the provision of services pursuant to the M.com Agreements is mainly ensured by Amazon US, which is simultaneously acting as licensor and the user of the intangibles, in the case of the License Agreement it is LuxOpCo that uses the Intangibles in its capacity as a licensee and, that ensures the development, management, hosting and operation of the EU websites.
Tabelul 20
LuxSCS, which is the licensor of the Intangibles under the License Agreement, does not have any employees and therefore lacks the capacity to perform any functions similar to those performed by Amazon US under the M.com Agreements.
Compararea profitului LuxOpCo stabilit pe baza soluției fiscale anticipate contestate și calculat în mod similar ca indicatorul nivelului de profit utilizat pentru entitățile comparabile din raportul privind prețurile de transfer
As regards the [A] Agreement in particular, not only are the rights to the intangibles covered by that agreement not comparable to the exclusive and irrevocable license granted by LuxSCS to LuxOpCo under the License Agreement, that agreement also concerns many additional services that are not provided by LuxSCS under the License Agreement.
Profitul repartizat către LuxOpCo în conformitate cu
The denomination of that agreement as a […] further indicates the increased scope of that commercial relation.
Conform căutării elementelor comparabile din raportul privind PT, o marjă aplicată costurilor totale ar conduce la o remunerație pentru LuxOpCo în conformitate cu principiul concurenței depline.
The TP Report takes note of neither of those differences, nor does it make any adjustments to the comparability apart from the delivery of customer data.
În consecință, prin aprobarea unui acord privind prețurile de transfer bazat pe o marjă aplicată cheltuielilor de exploatare, soluția fiscală anticipată contestată conferă un avantaj economic societății LuxOpCo prin reducerea necorespunzătoare a veniturilor sale impozabile anuale.
As regards the second criterion, i.e the functional analysis, the Commission has already established that LuxSCS does not perform any functions that add value to the Intangibles.
Includerea inoportună a unui plafon în acordul privind prețurile de transfer
In particular, LuxSCS was neither in charge of the development, enhancement, management or exploitation of the Intangibles, nor did it undertake any kind of marketing activities.
De asemenea, Comisia consideră că includerea în acordul privind prețurile de transfer a unui plafon pentru stabilirea bazei de impozitare a LuxOpCo produce un rezultat care se îndepărtează de o aproximare fiabilă a unui rezultat bazat pe piață.
Under the M.com Agreements, Amazon US was not only the creator and developer of the IP used in the context of the transaction, but also the provider of many services, including the provision of e-commerce services, which are performed by LuxOpCo, not LuxSCS, under the License Agreement.
Mai precis, în conformitate cu acordul respectiv, remunerația LuxOpCo în condiții de concurență deplină nu poate depăși 0,55 % din vânzările sale anuale.
As regards the fourth criterion, i.e. economic circumstances, the Commission notes that the majority of the M.com Agreements relate to the territory of the United States of America, and concern significantly lower sales volumes.
De fapt, în cursul exercițiilor financiare 2006, 2007, 2011, 2012 și 2013, administrația fiscală luxemburgheză a acceptat declarațiile fiscale ale LuxOpCo în care venitul său impozabil a fost determinat de plafonul de 0,55 % din vânzările sale anuale, în loc să fie determinat ca [4-6] % din cheltuielile sale de exploatare.
As regards the fifth criterion, i.e. the business strategy, the M.com Agreements were concluded with well-established brick and mortar retailers, which aimed at setting up an alternative distribution channel.
Comisia observă, în primul rând, că includerea acestui plafon nu este justificată în raportul privind PT.
In the case of the License Agreement, the purpose was for LuxOpCo to penetrate the European e-commerce market, its exclusive distribution channel, which required the use of the Intangibles.
De asemenea, studiile ex post privind prețurile de transfer prezentate de Amazon pe parcursul investigației nu justifică includerea plafonului din perspectiva stabilirii prețurilor de transfer.
In sum, none of the IP agreements concluded between Amazon and unrelated third parties, including the M.com Agreements in general and the [A] Agreement in particular, provide for a comparable uncontrolled transaction on the basis of which the remuneration to LuxSCS under the License Agreement can be assessed through an application of the CUP method.
Luxemburg și Amazon susțin că plafonul este necesar pentru a încuraja LuxOpCo să își desfășoare activitățile într-un mod rentabil.
The CUP-method relies in its application on a comparison of the conditions in a controlled transaction with the conditions in transactions between independent enterprises.
Acestea argumentează, de asemenea, că aplicarea plafonului nu a condus niciodată la situarea venitului impozabil al LuxOpCo în afara intervalul de concurență deplină .
In order for such comparison to be useful, the relevant characteristics of the situation compared must be sufficiently comparable.
Comisia nu poate accepta niciunul dintre aceste argumente.
To be comparable means that none of the differences (if any) between the situations being compared could materially affect the condition being examined in the methodology (e.g. price or margin), or that reasonably accurate adjustments can be made to eliminate the effect of any such differences.
Pe lângă faptul că plafonul nu a fost niciodată determinat pe baza unei analize de comparabilitate, aplicarea eronată a marjei la costurile de exploatare în loc de costurile totale a condus la o reducere nejustificată a bazei impozabile a LuxOpCo.
As explained in Recitals 522 to 528, the License Agreement and the M.com Agreements are different in a way that would materially affect the conditions of the transaction when looking at five out of five comparability factors.
O nouă reducere a acesteia în anii 2006, 2007, 2011, 2012 și 2013 nu se încadrează, prin urmare, în rezultatele intervalului de concurență deplină.
In particular, Amazon argues that the transfer of the core technology under the [A] Agreement can be isolated from the other services and reasonable adjustments could be made to eliminate the differences between that Agreement and the License Agreement.
Concluzie privind constatarea secundară a unui avantaj economic
However, according to the testimony of an Amazon employee, Amazon took a holistic approach to the pricing of the M.com Agreements and did not attempt to price identifiable services of Amazon US on a separate basis .
Prezența unor incoerențe metodologice menționate anterior care stau la baza soluției fiscale anticipate contestate înseamnă că, inclusiv dacă administrația fiscală luxemburgheză ar fi îndreptățită să accepte presupunea neîntemeiată și inexactă că LuxSCS a îndeplinit funcții unice și de valoare legate de activele necorporale, soluția conferă, cu toate acestea, un avantaj economic societății LuxOpCo deoarece produce un rezultat care se îndepărtează de o aproximare fiabilă a unui rezultat bazat pe piață, ceea ce conduce la o scădere a venitului impozabil al LuxOpCo și, prin urmare, a obligației sale de plată a impozitului pe profit datorat în Luxemburg comparativ cu societățile al căror profit impozabil reflectă prețurile negociate pe piață în condiții de concurență deplină.
Therefore, a determination of the portion of Amazon US's remuneration which is due for the pure access to its Intangibles does not seem practicable in the absence of clearly identifiable adjustments for the tangible services provided by Amazon US under the [A] Agreement, such as the creation, development, maintenance and hosting of the websites ensured by Amazon US's team.
SELECTIVITATEA
Even assuming that it were possible to isolate the transfer of the core technology, the remuneration for that transfer under the [A] Agreement must be much less than that calculated in the TP Report.
Conform unei jurisprudențe constante, „aprecierea [condiției referitoare la selectivitate] impune să se determine dacă, în cadrul unui anumit regim juridic, măsura națională în discuție este de natură să favorizeze „anumite întreprinderi sau producerea anumitor bunuri” față de alte întreprinderi care, în raport cu obiectivul urmărit de regimul respectiv, se găsesc într-o situație de fapt și de drept comparabilă și care sunt supuse astfel unui tratament diferențiat care poate, în esență, să fie calificat drept discriminatoriu”.
In that report, the remuneration was arrived at by adding several fees provided for in the [A] Agreement, including those relating to the tangible aspects of the agreement, such as an adjustment for Amazon's labour costs increase.
Se face o distincție între condițiile referitoare la avantaj și cele referitoare la selectivitate pentru a asigura faptul că nu toate măsurile de stat care conferă un avantaj (și anume, care îmbunătățesc poziția financiară netă a întreprinderii) constituie ajutor de stat, ci numai cele care acordă un avantaj într-un mod selectiv anumitor întreprinderi sau categorii de întreprinderi sau anumitor sectoare economice.
For the purpose of determining the implied remuneration, several adjustments to the set-up, base fees and the sales commissions due by [A] were added, such as fees to compensate for excess order capacity and excess inventory levels.
Acest lucru înseamnă că măsurile cu aplicare pur generală – care conferă un avantaj, dar care nu favorizează doar anumite întreprinderi sau doar producția de anumite bunuri – nu constituie ajutor de stat, întrucât acestea nu sunt de natură selectivă.
Those fees are related to the physical operation of a retail business.
Prin urmare, un aspect esențial pentru evaluarea selectivității este să se determine dacă măsura în cauză are un domeniu de aplicare general sau, dimpotrivă, se aplică numai anumitor întreprinderi sau anumitor sectoare economice într-un anumit stat membru.
They do not bear reference to the intangibles transferred under that agreement.
În acest context, Curtea de Justiție a făcut o distincție între măsurile individuale de ajutor și schemele de ajutoare și a indicat faptul că cerința selectivității diferă în funcție de categoria în care se încadrează o măsură.
The TP Report does not put forward any arguments justifying their inclusion in the analysis of an arm's length royalty rate for the Intangibles.
Potrivit Curții de Justiție, „cerința selectivității diferă după cum măsura în cauză este avută în vedere ca o schemă generală de ajutor sau ca un ajutor individual.
Moreover, in the implied royalty calculation, the TP Report did not account for the negative relationship between the level of the commission fee and the sales to which that fee would be applied.
În acest din urmă caz, identificarea avantajului economic permite, în principiu, să se prezume selectivitatea acesteia.
More specifically, the commission rate agreed under the [A] Agreement was set to decrease from year-to-year (from 5 % to 4 %) along with the increasing level of the projected sales to be generated by [A] pursuant to the agreement (from initially USD 350 million to USD 750 million).
În schimb, în cadrul examinării unei scheme generale de ajutor, este necesar să se determine dacă măsura în cauză, în pofida constatării că furnizează un avantaj cu aplicabilitate generală, operează astfel exclusiv în favoarea anumitor întreprinderi sau a anumitor domenii de activitate”.
This fact points towards economies of scale or/and increasing bargaining power of the service receiver.
Cu alte cuvinte, identificarea unui grup de întreprinderi sau a unor sectoare economice dintr-un anumit stat membru care beneficiază de măsura în cauză, cu excepția operatorilor economici aflați într-o situație de fapt și de fapt similară, este relevantă în contextul aprecierii selectivității schemelor care pot, cel puțin potențial, să aibă o aplicare generală.
The TP Report, by contrast, incorporated the commission rates diminishing to 4 % p.a. in its calculation only as set in the [A] Agreement, without due consideration whether those rates would be justified in view of much higher levels of sales forecasted in Europe (EUR 3,2 billion in the first year following the restructuring to EUR 8,3 billion in financial year 2010).
În schimb, în cazul măsurilor de ajutor individuale, care se adresează doar unei întreprinderi având în vedere circumstanțele sale specifice, o astfel de analiză nu este necesară.
The application of the CUP method, as set out in the TP Report, also produced an exaggerated result, which exposed ‘LuxOpCo to the risk of incurring losses’.
CONSTATAREA PRIMARĂ A SELECTIVITĂȚII
This means that the income generated by LuxOpCo using the Intangibles would potentially not only be insufficient to pay the royalty to LuxSCS determined on the basis of the CUP method, but also be insufficient to remunerate all other functions performed by LuxOpCo.
Soluția fiscală anticipată contestată este o măsură individuală.
The Commission observes that an unrelated party licensee would be unlikely to accept a method for determining its remuneration according to which it probably would be structurally loss-making.
Aceasta se adresează numai Amazon.com Inc., se referă numai la situația fiscală a LuxOpCo și LuxSCS și nu poate fi utilizată decât de LuxOpCo pentru a-și calcula venitului impozabil anual și obligația sa de plată a impozitului pe profit datorat în Luxemburg, iar orice reducere a veniturilor sale fiscale se bazează individual pe rezultatele acestei societăți.
It further observes that the use of the CUP-method on basis of the [A] agreement was rejected in the TP Report since the residual profit split analysis was considered ‘less likely to produce biased estimates’.
Având în vedere că soluția fiscală anticipată contestată este o măsură individuală, Comisia poate prezuma că aceasta are un caracter selectiv, întrucât a demonstrat în secțiunea 9.2 că aceasta conferă un avantaj societății LuxOpCo prin aprobarea unui acord privind prețurile de transfer, producând un rezultat care se îndepărtează de o aproximare fiabilă a unui rezultat bazat pe piață, ceea ce conduce la o reducere a bazei de impozitare a LuxOpCo și, prin urmare, a obligației sale de plată a impozitului pe profit datorat în Luxemburg.
In its most recent submission, Amazon argued in the alternative that a CUP could be established for the License Agreement on the basis of a royalty rate of [4,5-5] % on gross merchandise sales (‘GMS’).
CONSTATĂRI SECUNDARE ALE SELECTIVITĂȚII
In support of that argument, Amazon relies on its interpretation of the US Tax Court's Opinion.
Deși Comisia poate prezuma că soluția fiscală anticipată contestată are un caracter selectiv pe baza faptului că este o măsură individuală care conferă un avantaj LuxOpCo, aceasta a examinat, de asemenea, cu titlu suplimentar, dacă decizia în cauză este selectivă în conformitate cu analiza în trei etape elaborată de Curtea de Justiție pentru schemele de ajutor.
However, as explained in Recital 210 and footnote 352, the royalty rate of [4,5-5] % was not in fact established by the US Tax Court, but calculated by Amazon for the purpose of this Decision.
Pentru a califica o măsură fiscală națională ca fiind selectivă în cadrul acestei analize, Comisia trebuie să înceapă prin a identifica sistemul fiscal obișnuit sau normal aplicabil în statul membru în cauză („sistemul de referință”) și, ulterior, să demonstreze că măsura fiscală în cauză constituie o derogare de la sistemul respectiv în măsura în care face distincție între operatorii economici care, având în vedere obiectivul urmărit de regimul respectiv, se află într-o situație de fapt și de drept comparabilă.
In any event, the Commission does not agree that such a royalty rate, as established for the purpose of valuing the lump sum of the Buy-In Agreement, is a reliable comparable for the purpose of applying the CUP-method to establish an arm's length remuneration for the License Agreement.
O măsură fiscală care constituie o derogare de la aplicarea sistemului de referință poate fi justificată dacă statul membru în cauză poate demonstra că această măsură rezultă direct din principiile fondatoare sau directoare ale sistemului fiscal menționat.
As a preliminary matter, the Commission observes that the Buy-In Agreement was concluded in 2005 and that the Luxembourg tax administration was informed about its existence in Amazon's letter of 20 April 2006.
În acest caz, măsura fiscală nu este selectivă.
If Amazon and Luxembourg considered the value of the Buy-In under that agreement to be a reliable comparable, that information should have been taken into consideration by the Luxembourg tax administration when re-confirming the contested tax ruling in December 2006.
Sarcina probei în această ultimă etapă îi revine statului membru.
The Commission further notes that the US Tax Court made its adjustments to the value of the Buy-In with reference to a comparison with the M.com Agreements, in particular the [A] Agreement.
Tratament favorabil față de toate societățile supuse impozitării
Even if the US Tax Court was able to isolate the transfer of the core technology from the other services covered by that agreement, the fact remains that none of the five comparability factors listed and analysed in Recitals 522 to 528 are fulfilled when comparing the License Agreement to the M.com Agreements, including the [A] Agreement.
Soluția fiscală anticipată contestată a fost acordată societății Amazon pentru a permite filialei sale din Luxemburg, LuxOpCo, să își calculeze profitul impozabil anual în scopul stabilirii obligației sale de plată a impozitului per profit în temeiul regimului comun de impozitare a profiturilor societăților în Luxemburg.
The same concerns identified in those Recitals are relevant in relation to using the Buy-In Agreement as a comparable for pricing the License Agreement.
Prin urmare, Comisia consideră că sistemul de referință în speță este format din aceste norme, și anume sistemul fiscal general al impozitului pe profit din Luxemburg.
Most important, the Buy-In Payments relate to a one-off transfer of the rights to pre-existing Intangibles.
Astfel, trebuie să se verifice în raport cu sistemul respectiv dacă această soluție constituie o derogare care conduce la un tratament favorabil în comparație cu alte întreprinderi aflate într-o situație de fapt și de drept comparabilă.
They do not take into account the functions related to the further development, enhancement, and management of the Intangibles, and the risks associated therewith, which were set out in the CSA and were performed by LuxOpCo.
Conform jurisprudenței constante, măsura în care întreprinderile se află într-o situație de fapt și de drept comparabilă în scopul analizei selectivității depinde de obiectivul sistemului de referință.