natgillin/translations-raw huggingface dataset:
Освен това, като тълкува законодателството на Люксембург вместо люксембургските органи, Комисията не признава компетентността на държавите членки в областта на прякото данъчно облагане.
FFT sent its comments to the Opening Decision on 30 October 2014.
Според Люксембург с оглед на факта, че данъчната администрация не е упражнила правото си на преценка по случая с FFT, Комисията не може да докаже, че оспорваното данъчно становище се отклонява от обичайната административна практика.
The comments arrived in two separate documents.
Люксембург обяснява, че административната му дейност се основава на принципите на законосъобразност и равенство, което означава, че третира по един и същ начин всички данъкоплатци, намиращи се по същество в същото положение.
FFT's first set of comments
Люксембург изтъква, че решението за откриване се разглежда само с оглед на насоките за трансферна цена на ОИСР, а не с оглед на административната практика в Люксембург.
FFT's first set of comments is divided in two parts.
Мнения на Люксембург относно грешки по същество в решението за откриване
Part one sets out why FFT believes that the Commission misapplied the OECD transfer pricing principles to the FFT APA.
Като цяло Люксембург твърди, че Комисията е допуснала грешка по същество, като избира за референтна система за целите на определяне на избирателното предимство принципа на сделката между несвързани лица, залегнал в насоките за трансферна цена на ОИСР, вместо националното законодателство и практика.
Part two describes why the Opening Decision fails to meet the required legal standard to establish selectivity under Article 107(1) of the TFEU.
Освен това Люксембург твърди, че Комисията тълкува погрешно насоките за трансферна цена на ОИСР.
Misapplication of the OECD principles
В съображение 65 от решението за откриване Комисията изглежда установява йерархия на методите за определяне на трансферните цени, като твърди, че следва да се предпочита използването на преки методи, и по-специално метода на СНЦ, пред използването на косвените методи като МТНП.
First, contrary to the assertion of the Commission in the Opening Decision, FFT submits that there was no agreement with the Luxembourg tax administration on a fixed taxable income.
По този начин Комисията не се съобразява с факта, че от 2010 г. насам в насоките за трансферна цена на ОИСР се счита, че йерархията на методите вече не е в съответствие с действащите изисквания и практики.
The agreement related only to a method to remunerate the treasury functions performed by FFT and, each year following 2011, FFT has updated all of the parameters used to estimate its capital at risk and return on equity to calculate its target profit.
Като се позовава на параграф 1.13 от тези насоки, Люксембург посочва, че в тях се признава, че „определянето на трансферните цени не е точна наука“ и че „изборът на метода за определяне на пазарната цена на сделката в много случаи не е съвсем ясен“.
Moreover, the FFT APA is only valid for a period of 5 years, provided the facts and circumstances on which the APA is based do not change, which is a period of validity consistent with the ruling practice in other Member States.
Предвид факта, че данъчният консултант на FFT е преценил, че изборът на МТНП е оправдан, и е приложил член 164 от ЗПО, люксембургската данъчна администрация просто е потвърдила правното съответствие на анализа.
Second, there is nothing objectionable to the fact that FFT's tax advisor chose the TNMM, given that no internal comparables to the transactions carried out by FFT exist that could be used for applying a CUP method.
Според Люксембург Комисията признава, че съществуват различия в тълкуването и прилагането на принципа на сделката между несвързани лица между различните данъчни администрации, както и между данъчните администрации и предприятията [62]; следователно тя не може, от една страна, да позволява принципът на сделката между несвързани лица да подлежи на различно тълкуване и прилагане и, от друга страна, да счита, че има само един правилен метод, съгласно който Люксембург е трябвало да приложи принципа на сделката между несвързани лица.
That is because (i) FFT does not grant loans to third parties; and (ii) Fiat group companies do not receive similar loans from third parties.
Освен това Люксембург упреква Комисията, че в разглеждания случай не е приложила съответното национално законодателство, а именно член 164, алинея 3 от ЗПО и произтичащата от него административна практика, а се позовава единствено на насоките за трансферна цена на ОИСР.
FFT refers to paragraph 2.2 of the OECD TP Guidelines according to which the method selection should always aim at finding the most appropriate method.
По този начин Комисията определя метода на изчисление, който счита за най-подходящ, докато законодателството на Люксембург не указва използването на конкретни методи за определяне на трансферните цени.
FFT further refers to paragraph 2.4 of the OECD TP Guidelines, according to which there are situations where transactional profit methods are found to be more appropriate than traditional transaction methods.
Следователно Комисията изцяло пренебрегва правната уредба и административната практика на Люксембург.
According to FFT, if the tax advisor had used the pricing of its bonds in the application of the CUP method to set the transfer prices applied to the loans to the group companies, FFT would have incurred losses, because it would not have recovered the cost of the liquidity to cover any financial needs of the group.
В допълнение, за целите на анализа на избирателността, Комисията не представя сравнение между данъчното третиране на FFT и това на други дружества, намиращи се в сходно фактическо и правно положение в Люксембург.
FFT constitutes a less complex entity with respect to the other group companies whose margins may be tested with the TNMM.
Що се отнася до съмненията, изразени от Комисията в решението за откриване, Люксембург упреква Комисията, че поставя акцент в твърде голяма степен и по твърде едностранен начин върху предполагаемата данъчна стратегия на Fiat на равнище група, независимо че Fiat като група може да е имало други причини да се структурира по начина, по който го е направило.
This method is used with increasing frequency in transfer pricing analyses and the 2010 OECD TP Guidelines do not provide for a hierarchy between methods.
Първо, люксембургските данъчни органи със сигурност не са договорили „фиксирана данъчна основа“, както се твърди в съображение 64 от решението за откриване.
Additionally, according to FFT, equity often may be the result of historical decisions linked to the operations of a company and may not have a direct link with the level of equity necessary to sustain the risks of the company's activity.
Облагаемият доход на FFT е функция на обема на отпуснатите кредитите и докладът относно трансферната цена води само до определяне на диапазон под формата на базисни пунктове във връзка с маржа, който трябва да се постигне.
Finally, FFT notes that the OECD TP Guidelines acknowledge that transfer pricing is not an exact science.
Второ, що се отнася до изискуемия размер на капитала и съмненията на Комисията в това отношение, Люксембург счита, че изборът на капиталовата рамка Базел II е разумен, както и решението за изключване на дяловите участия.
It refers to paragraph 1.13 of the OECD TP Guidelines in this respect, more precisely, to the following consideration: ‘It is important not to lose sight of the objective to find a reasonable estimate of an arm's length outcome based on reliable information.
Люксембург твърди, че е логично финансовите участия да бъдат изключени от изчисленията, защото те нямат отношение към финансовия период, който се ограничава до трансферната цена по вътрешногруповите заеми.
It should also be recalled at this point that transfer pricing is not an exact science but does require the exercise of judgment on the part of both the tax administration and taxpayer’.
Освен това в доклада относно трансферната цена сумите, използвани за финансиране на дяловите участия, възлизат на 165244000 евро, което съответства на продажната цена на дяловите участия, притежавани от FFT, и следователно според Люксембург не могат да бъдат обект на критика.
FFT indicates that they have nevertheless used their best efforts to estimate an arm's length remuneration for their activities.
Освен това, тъй като в съответствие с люксембургското законодателство приходите от дялови участия са освободени от данък, свързаните с тях разходи, като например разходи за лихви, също не подлежат на приспадане.
Third, as regards the adequacy of FFT's equity, FFT has to evidence that its equity is sufficient to support the risks it assumes in respect of its financing activity.
И накрая, тъй като възнаграждението за дяловите участия е под формата на дивиденти от дъщерните дружества, чийто размер може да варира в зависимост от резултатите на дъщерните дружества и техните потребности от реинвестиции, понятието марж, което следва да се приложи спрямо тези приходи, няма смисъл от търговска гледна точка.
No specific guidance is given by the Circular to determine the appropriate level of equity at risk and, therefore, FFT decided to analyse its equity to ascertain what proportion of capital was necessary to perform its activities and to bear its risks by making reference to the Basel II framework.
Трето, Люксембург твърди, че изключването на вътрешно груповите вземания от изчислението е оправдано с оглед на факта, че дълговете на FFT са обезпечени с изрична гаранция в полза на кредиторите на FFT.
Also the Circular compares companies performing intermediary financing activities with independent financial institutions.
Предвид промишлената стратегия, икономическите интереси и риска, който една потенциална несъстоятелност поражда за репутацията на дружеството, рискът FFT да не изпълни задълженията си е много нисък и „свободният капитал“ в размер на 93710000 евро е повече от достатъчен, за да покрие този риск.
The Circular also requires taxpayers performing intra-group financing transactions to have sufficient equity to support their financing risks from such transactions.
Четвърто, Люксембург упреква Комисията, че поставя под въпрос начина на изчисляване на коефициента „бета“ за целите на определяне на рисковата премия.
To the contrary, holding activities are not considered for the purpose of the FFT APA which is why it was justified to exclude FFT's shareholdings from its equity at risk.
Първо, тези изчисления не са чисто математически и различните резултати могат да бъдат обосновани; съответно резултатите в доклада относно трансферната цена са напълно доказуеми и солидни.
Besides, the amount of equity equivalent to the investment in FFT's subsidiaries has been excluded since it reflects non-portfolio investments in affiliates that are remunerated through dividends.
Второ, дори да се предположи, че Комисията би получила различни резултати, тя трябва все пак да прецени дали това предоставя предимство на FFT в сравнение с други установени в Люксембург дружества.
However, dividends are not subject to transfer pricing analyses as they do not entail any consideration of the significance of the functions performed or of the risks borne.
Трето, дори в контекста на алтернативна оценка, при която рисковата премия, изчислена за FFT, се съпоставя с възнаграждението, изплатено на акционерите на регистрираното за борсова търговия дружество, се получава ставка от 3,5—4 %, която е значително под изчислената за FFT рискова премия от 6,05 %, като сравнението показва, че рисковата премия от 6,05 % е изцяло обоснована и отговаря напълно на изискванията на член 164 от ЗПО.
Such deduction is also consistent with the Basel II framework [63] and Article 57 of Directive 2006/48/EC relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions (the Capital Requirement Directive, hereinafter: ‘CRD III’) [64].
И накрая, Люксембург твърди, че тъй като групата „Кодекс за поведение (данъчно облагане на предприятията)“ изрично потвърждава, че практиката на данъчните становища в Люксембург е в съответствие с кодекса на поведение и насоките на ОИСР, принципът на оправданите очаквания налага FFT да може да разчита на данъчния режим от 3 септември 2012 г. за целия срок на неговата валидност, а именно пет години.
Fourth, with respect to the Commission's analysis of the treatment of intra-group receivables and the fact that the FFT APA disregards all assets other than third party assets, FFT submits that the group credit rating is already incorporated in the group cost of funding sourced by FFT.
МНЕНИЯ НА ТРЕТИ ЗАИНТЕРЕСОВАНИ СТРАНИ
As FFT and all associated group companies have a credit rating equivalent to Fiat SpA [65], there is no additional credit risk to FFT from lending to its associated group companies.
FFT изпрати на 30 октомври 2014 г. своите мнения относно решението за откриване.
Therefore, the interest rate charged by FFT to its associated group companies is set as the sum of the (i) group cost of funding; plus: (ii) the guarantee fees which it pays to Fiat SpA; (iii) the operational costs it incurs to be able to provide its own services to its affiliates; (iv) the ‘negative carry’ which arises because significant sums borrowed by FFT have to be kept on short-term deposit, at lower rates of interest, to meet group liquidity needs at short notice; and (v) the capital remuneration for risks incurred, which are consistent with the functions assumed by FFT in the management of the group treasury.
Тези мнения бяха получени в два отделни набора от документи.
Fifth, according to FFT, it was justified to use the 6 % coefficient applied to its risk-weighted assets (hereinafter ‘RWAs’) as it corresponds to FFT's understanding of the Basel II framework transposed to non-bank financial institutions in certain EU jurisdictions (for instance, Italy) by local regulatory authorities in accordance with the CRD.
Първи набор от мнения на FFT
Moreover, since the asset exposure of FFT to third parties consists mainly of bank deposits, the 20 % risk weighting was applied consistently with the Standardised Approach of the Basel II framework [66].
Първият набор от мнения на FFT е разделен на две части.
Similarly, as regards the 15 % risk weighting applied for operational risk, FFTs refers the Commission to the Basic Indicator Approach, where, according to Paragraph 649 of the Basel II framework, such a coefficient should be applied.
В първата част се излага причината, поради която FFT счита, че Комисията е приложила неправилно насоките за трансферна цена на ОИСР по отношение на предварителното ценово споразумение с FFT.
Similarly, under the same Basic Indicator Approach, the gross income is to be computed as the net interest income plus net non-interest income gross of any provision, or operating expenses, but excluding exceptional profits.
Във втората част се описва кои аспекти от решението за откриване не отговарят на необходимия правен стандарт за установяване на избирателност по силата на член 107, параграф 1 от Договора.
Given that FFT has no non-interest income, the reference to creditor interest accrued on bank deposits, net of the debtor interest accrued on bank loans, is justified as the best approximation of the operational risk of FFT.
Неправилно прилагане на насоките на ОИСР
As regards any possible change of the regulatory framework, FFT submits that also under the Basel III framework [67] and Directive 2013/36/EU [68] of the European Parliament and of the Council (‘CRD IV’) on access to the activity of credit institutions and the prudential supervision of credit institutions and investment firms, the relevant criteria are still valid.
Първо, противно на твърденията на Комисията в решението за откриване, FFT твърди, че не е договорило фиксиран облагаем доход с люксембургската данъчна администрация.
Sixth, as regards the Commission's doubt on the beta used, FFT submits that even when excluding certain comparables (such as national banks), the arm's length range stays almost exactly the same.
Споразумението е засягало единствено метода за определяне на възнаграждението за функциите по управление на парични средства, изпълнявани от FFT.
Since FFT acts as a treasury company and cannot be assimilated to a bank, betas of financing companies are considered by FFT and [the tax advisor] to be the most appropriate comparable.
Всяка година от 2011 г. насам FNT актуализира всички параметри, използвани за оценката на изложения на риск собствен капитал и възвръщаемостта на собствения капитал за целите на изчисляване на съответната печалба.
Moreover, the Circular makes a clear reference to financial service providers.
В допълнение предварителното ценово споразумение с FFT е валидно само за период от пет години, при условие че фактите и обстоятелствата, на които се основава, не се променят; този период съответства на практиката в областта на данъчните становища в други държави членки.
On that basis, it is reasonable to consider a set of companies active in the financial services industry to determine an appropriate beta.
Второ, няма причина, поради която данъчният консултант на FFT да не може да избере МТНП, предвид факта, че не съществува вътрешен елемент за сравнение на сделките на FFT, който би могъл да се използва, за да се приложи методът на СНЦ.
With respect to the adoption of the 25th percentile of the arm's length range, this is in line with the OECD TP Guidelines that consider that all points within the arm's length range provide for arm's length prices/profits.
Причините за това са, че i) FFT не отпускат кредити на трети лица и ii) дружествата от група Fiat не получават подобни заеми от трети лица.
In addition, FFT is considered to bear limited risks as it works exclusively for group companies, group activities are very integrated and the parent company has every interest to support the activities of its affiliates.
FFT се позовава на точка 2.2 от насоките за трансферна цена на ОИСР, съгласно която винаги трябва да се търси най-подходящият за всеки конкретен случай метод.
Seventh, FFT does not concur with the Commission's doubt that the 0,87 % return on equity is too low.
След това FFT цитира точка 2.4 от същите насоки, съгласно която има ситуации, при които методът на разпределената печалба се оказва по-подходящ от традиционните методи, които се основават на сделките.
The excess capital, i.e. the capital that is not necessary to cover the risks assumed by FFT on its financing activity, is either on-lent in case another group company needs additional funding or used to fund operating expenses incurred by FFT while rendering financial services.
FFT счита, че ако данъчният консултант беше остойностил задълженията му по метода на СНЦ за целите на определяне на трансферните цени, приложими по отношение заемите, отпуснати на дружествата в рамките на групата, FFT би реализирало загуби, защото не би могло да си възвърне ликвидните средства, необходими за покриването на финансовите потребности на групата.
As such, it should be remunerated in line with short-term liquidity investments.
FFT е субект с по-проста структура в сравнение с останалите дружества от групата и маржовете му могат да бъдат проверени посредством МТНП.
The Commission's selectivity analysis
Този метод все по-често се използва в анализа на трансферната цена и в насоките за трансферна цена на ОИСР от 2010 г. не се установява йерархия на методите.
FFT submits that even if the Commission's analysis of the compliance with the arm's length principle was correct, the Opening Decision provides no evidence of FFT being treated more advantageously than any other Luxembourg taxpayer in a comparable legal and factual situation to FFT.
Освен това според FFT собственият капитал често може да е резултат от предишни решения, свързани с дейността на дадено дружество, без пряка връзка с равнището на собствения капитал, което е необходимо за покриване на свързаните с дейността на дружеството рискове.
The Opening Decision does not contain any comparison of the position of FFT with other Luxembourg taxpayers, such as the 21 other taxpayers whose APAs have been reviewed by the Commission.
И накрая, FFT отбелязва, че в насоките за трансферна цена на ОИСР се признава, че определянето на трансферните цени не е точна наука.
FFT was entitled to an APA from the Luxembourg tax administration, like any other Luxembourg taxpayer having a real presence in Luxembourg.
В тази връзка дружеството се позовава на точка 1.13 от насоките, и по-специално на следното съображение: „Важно е да не се забравя целта за постигане на разумно приближение до пазарен резултат въз основа на достоверна информация.
Moreover, given that the aggregate Luxembourg corporate income tax rate for FFT was 28,8 % (for the financial year 2011), while in Italy the headline corporate tax rate is approximately 33 %, a higher profit earned by FFT would have resulted in higher deductible costs in Italy, since the majority of the FFT loans are to Fiat Finance SpA.
Също така следва да се припомни, че определянето на трансферните цени не е точна наука и изисква преценка както от страна на данъчната администрация, така и на данъчно задълженото лице.“ FFT посочва, че въпреки това е положило усилия в рамките на възможното да оценява възнаграждението при сделка между несвързани лица по отношение на своите дейности.
Hence, it is not clear what kind of ‘aid’ the group as a whole therefore obtained if FFT reported a lower profit in Luxembourg and hence was entitled to lower interest deductions in Italy.
Трето, що се отнася до капиталовата адекватност на FFT, дружеството трябва да докаже, че разполага с достатъчен собствен капитал, за да покрие рисковете, свързани с извършваните от него дейности по финансиране В циркулярното писмо не се съдържа конкретна насока за определяне на подходящото равнище на изложения на риск собствен капитал.
FFT's second set of comments
По тази причина FFT е решило да направи анализ на собствения капитал, за да прецени какъв дял от капитала му е необходим, за да извършва своите дейности и да поема рисковете с оглед на капиталовата рамка Базел II.
The APA does not confer an ‘advantage’
Също така в циркулярното писмо се прави сравнение между дружествата, извършващи дейности по междинно финансиране, и независимите финансови институции.
FFT's second set comments start off by explaining the importance of APAs in general and their acceptance both as a part of the general tax system, as well as their endorsement by the Luxembourg tax system.
В циркулярното писмо се предвижда също, че данъчно задължените лица, които извършват сделки за вътрешногрупово финансиране, трябва да разполагат с достатъчен капитал, за да покрият свързаните с тези сделки финансови рискове.
The FFT APA follows the guidance contained in the Circular and does not depart from the Luxembourg general tax system.
Обратно, дейностите по придобиване на акции не се вземат предвид за целите на ПЦС с FFT; по тази причина е обосновано дяловите участия на FFT да се изключат от изложения на риск собствен капитал.
The 5-year duration of the FFT APA is in line with the standard length of APAs concluded in other Member States.
Освен това, размерът на собствения капитал, равен на инвестициите в дъщерните дружества на FFT, не е взет предвид, тъй като включва инвестиции в дъщерни дружества извън търговския портфейл, които са възнаградени чрез изплащане на дивиденти.
Luxembourg transfer pricing rules, which are the basis on which the Circular has been issued, are part of the general tax system, as they apply between related group companies engaged in the carrying out of intercompany transactions.
Дивидентите не подлежат на анализ на трансферната цена, тъй като при тях не се отчитат нито размерът на изпълняваните функции, нито поетите рискове.
Luxembourg transfer pricing rules do not derogate from the general tax system, as they respect in practice the OECD TP Guidelines and are aimed at identifying an arm's length profit.
Подобно приспадане е в съответствие както с капиталовата рамка Базел II [63], така и с член 57 от Директива 2006/48/ЕО [64].
As regards the doubt of the Commission expressed in the Opening Decision on the choice of the transfer pricing methodology, FFT submits that the TNMM is a generally accepted OECD approved methodology that is consistent with the general tax system in Luxembourg.