natgillin/translations-raw huggingface dataset:
В този контекст е щяла да се прилага преференциална цена,
In this context, a preferential price shall apply.
член 3, параграф 6 от MJVA1 съдържа дори план за извънредни ситуации, чрез който Q-Cells би могло, ако е необходимо, да увеличи своята собственост не чрез своето дялово участие:
The MJVA1 contains in its Article 3(6) even an emergency plan, foreseeing to find other ways than shareholding participation to increase Q-Cells ownership, if necessary:
„Ако към момента на искане за Допълнително финансиране не може да бъде получено Известие за съвместимост с безвъзмездната помощ, Страните ще започнат дискусии дали Q може да участва в Допълнителното финансиране до степента, която е необходима, за да може да увеличи своята собственост в съвместното предприятие на 50 %, както е предвидено в настоящото, по друг начин, а не чрез записване на акции.“ [29](добавено подчертаване)
‘If at the time of an Additional Financing request the Grant Impunity Notice cannot be obtained, the Parties shall enter into discussions as to whether Q can participate in the Additional Financing to the extent necessary to enable it to increase its ownership in VentureCo to 50 %, as provided herein, in a manner other than by share subscription.’ [29](Underlining added)
Комисията счита, че условията, които се съдържат в Учредителния акт, Основните точки на споразумението и MJVA1, дават на Q-Cells по-високо равнище на влияние в стопанските решения на Sovello от това, което малцинствен акционер с дял от 24,9 % би могъл да очаква съгласно обичайното дружествено право (въпреки че това не е задължително необичайно в споразумения за съвместно предприятие).
The Commission considers that the provisions contained in the Articles of Association, the Heads of Agreement, and the MJVA1 give Q-Cells a level of influence on Sovello’s business decisions that goes beyond what a minority shareholder with a participation of 24,9 % could expect under normal company law (though in a joint venture arrangement, this is not necessarily unusual).
В Основните точки на споразумението е предвидено, че:
The Heads of Agreement stipulates that:
„Управлението на JVCo ще бъде като цяло структурирано и балансирано с оглед да се отчете относителния икономически дял в JVCo на всяка от страните и фактът, че E първоначално има нужда да притежава по-висока степен на контрол в JVCo, тъй като дейностите на JVCo представляват голяма част от дейността на E на консолидирана база.
‘The Governance of JVCo will generally be structured and balanced to take into account each Party’s relative economic interest in JVCo and the fact that E needs initially to have a higher degree of control of JVCo as a result of the materiality of the operations of JVCo relative to E’s operations on a consolidated basis.
Същевременно структурата на управление на JVCo включва разпоредби, които гарантират, че и E и Q ще имат право на глас по отношение на основните действия на JVCo.“(добавено подчертаване)
At the same time, the JVCo governance structure will include provisions that ensure that both E and Q have a shared voice in major actions of JVCo.’(Underlining added)
Освен това в Основните точки на споразумението се споменава, че партньорите ще се договарят да определят някои важни корпоративни решения, за които е необходимо съгласието и на двете страни, по взаимно съгласуван начин.
In addition, the Heads of Agreement mentions that the parties will agree to identify certain major corporate actions that require the consent of both parties in a mutually agreed upon manner.
Всъщност първоначалният Учредителен акт на Sovello предвижда, че:
Indeed, the initial Articles of Association of Sovello foresee that:
надзорният съвет се състои от три лица (две — назначавани от Evergreen, в това число председателя, които трябва да е „приемлив“ за Q-Cells; едно — назначавано и освобождавано от Q-Cells, което същевременно действа като заместник-председател),
The Supervisory Board is composed of three persons (two nominated by Evergreen, of which the president, who should be ‘acceptable’ for Q-Cells; one by Q-Cells, who is at the same time the substitute president).
за различни важни корпоративни решения (приемане на годишния план и баланс, стратегически решения по отношение на сроковете и обема на производство, увеличаване на капацитета, продажба на пластини/клетки в допълнение към модулите, определяне на марките и имената на марките, споразумения по отношение на интелектуалната собственост и т.н.) се изисква одобрението на поне един член на съвета, назначен от Evergreen, и един, назначен от Q-Cells.
The agreement of at least one of each of both Evergreen and Q-Cells nominees is required for several important corporate actions (approval of annual plan and balance sheet; strategic decisions concerning timing and volume of production, capacity extension, sale of wafers/cells additionally to module; definition of brands and brand names; agreements concerning intellectual property…).
Фактът, че Q-Cells разполага със значителни права за вземане на решение, опровергава аргумента на Германия, че Evergreen се е нуждаело от дялово участие, което надхвърля 75 %, за да защити своите интереси (и следователно че дяловото участие от 24,9 % на Q-Cells е обосновано от други съображения, различни от заобикаляне).
As a consequence, since Q-Cells has substantial decisional rights, the German argument that Evergreen needed a participation exceeding 75 % to protect its interests (and thus the 24,9 % participation of Q-Cells is justified by other than circumvention-considerations) cannot be upheld.
Комисията отбелязва, че Evergreen първоначално се е стремяло към мажоритарен дял в Sovello (както е посочено в точка 5 от Основните точки на споразумението: „В краткосрочен план E ще трябва да притежава мажоритарен дял в собствения капитал на JVCo“), но този мажоритарен дял би могъл да бъде постигнат също така с различно равнище на дялово участие (между 51 % и 75 %).
The Commission notes that Evergreen indeed desired to initially have a majority interest in Sovello (as stated in point 5 of the Heads of Agreement: ‘E will be required to own a majority interest in the equity of JVCo in the near term’), but such majority could also be achieved with another participation percentage (between 51 % and 75 %).
Влиянието на Q-Cells върху стратегическите решения е потвърдено от годишния доклад на Evergreen за 2004 г., в който се споменава, че: „стратегическото партньорство е силно зависимо от опита на Q-Cells“, (добавено подчертаване) и че:
The influence of Q-Cells on strategic decisions is confirmed by Evergreen’s annual report 2004 which mentions that:
„въпреки че първоначално е малцинствен акционер в стратегическото партньорство, Q-Cells ще може да оказва влияние върху стратегическата посока на развитие на стратегическото партньорство и други съществени решения на стратегическото партньорство.
‘the strategic partnership is highly dependent on Q-Cells’s expertise’, (Underlining added) and that:
В резултат на това ние може да не сме способни да предприемем някои действия, които считаме, че биха били в наш интерес, което, като се има предвид очакваната важност на стратегическото партньорство за нашата комбинирана дейност, би могло значително да увреди нашата дейност. Освен това ние може да носим отговорност пред трети страни за съществените решения и действия на Q-Cells в стратегическото партньорство, като тези действия могат да засегнат стратегическото партньорство и нашия бизнес“.
‘although initially a minority shareholder in the strategic partnership, Q-Cells will have the ability to influence the strategic direction of the strategic partnership and other material decisions of the strategic partnership; as a result, we may be unable to take certain actions that we believe would be in our best interests, which, given the expected materiality of the strategic partnership to our combined operations, could significantly harm our business; further, we may be liable to third parties for the material decisions and actions of Q-Cells in the strategic partnership, which actions may harm the strategic partnership and our business’.
(добавено подчертаване)
(Underlining added)
Следните откъси от Основните точки на споразумението доказват, че ролята на Q-Cells в Sovello е била съществено важна за функционирането на съвместното предприятие:
The following extracts from the Heads of Agreement demonstrate that the role of Q-Cells in Sovello was essential for the operability of the joint venture:
„Очаква се, че, тъй като съоръжението ще бъде разположено в Германия, в близост до настоящата база на Q, Q ще бъде основен източник на прехвърлени и командировани служители за JVCo.
‘It is anticipated that because the facility will be located in Germany near Q’s current operations, that Q will be a major source of transferred and seconded employees for JVCo.
Освен това първоначално Q ще поеме основната отговорност за наемането на нови служители за съоръжението.“
In addition, initially Q will take primary responsibility for recruiting new employees for the facility.’
„JVCo може да възлага на дадена Страна, на постоянна или временна база, изпълнението на определени услуги (инфраструктурни, управленски, оперативни, свързани с технологично подпомагане и развитие и т.н.), които могат да бъдат предоставени от дадена страна по JVCo по-ефективно от гледна точка на разходите, отколкото ако самото JVCo предостави тези услуги.
‘JVCo may outsource to a Party on a permanent or temporary basis, certain services (Infrastructure, management, operational, technology support and development, etc.) that can be provided by a party to JVCo on a more cost effective basis than if JVCo were to provide such services itself.
По-специално за ранните етапи от JVCo и двете Страни се задължават да сключват споразумения за предоставяне на услугите, от които се нуждае JVCo, за период от поне 2 години, докато JVCo започне да действа ефективно от гледна точка на разходите без такова подпомагане от дружествата, които го притежават.“
In particular for the early phases of JVCo, both Parties commit to enter into agreements to supply necessary services to JVCo for a period of at least 2 years, until JVCo is in a position to function cost effectively without this support from its owner entities.’
„[…] Очаква се например, че, в резултат на близостта на съоръжението на JVCo с Q, Q ще може ефективно да предоставя на JVCo инфраструктурни услуги, докато JVCo стане способно да се снабдява с тези услуги самостоятелно.“
‘For example, it is anticipated that because of the proximity of the JVCo facility to Q, that Q will be in a position to effectively provide JVCo with infrastructure services until such time as JVCo is able to provide such services independently.’
В MJVA1 е изброен също така цел диапазон от услуги, които могат да бъдат предоставяни за Sovello (и от двамата партньори — Q-Cells и Evergreen): общи консултации по управленски въпроси, съдействие при кандидатстването за държавни инвестиционни безвъзмездни помощи, съдействие при изготвяне на заявления за немски разрешителни, съдействие в процеса на подбор и наемане на немски управленски персонал, съдействие във връзка с данъчните въпроси, консултиране по отношение на корпоративната и организационна структура, консултации и подпомагане при дейностите по финансиране, осигуряване на доставчиците на партньорите, консултиране във връзка с преноса на технологията на партньорите, технологично подпомагане, закупуване на местната инфраструктура, подпомагане в областта на човешките ресурси и набирането на персонал (член 9.9 от MJVA1).
The MJVA1 also lists a whole range of services which may be provided to Sovello (by both parties Q-Cells and Evergreen): general advice regarding management issues, assistance with respect to Government investment grant application process, assistance with German permit applications, assistance with German management staff selection and recruitment process, Assistance with tax issues, advice regarding corporate and organizational structure, Advice and support regarding financing activities, making the parties’ suppliers available, advice in connection with the transfer of the Parties’ technology, technology support, local infrastructure purchasing, human resources and recruitment support (Article 9.9 of the MJVA1).
Въпреки че документите посочват, че тези услуги ще се предоставят на база пазарния курс или разходи плюс, всичко това показва, че съществува тясна връзка между Sovello и Q-Cells.
It is true that the texts mention that these services will be provided on a market-rate or cost-plus basis, but the above shows that there are close relations between Sovello and Q-Cells.
В съобщение до печата, издадено от партньорите на 24 януари 2005 г., се казва, че „Предложеното съоръжение се очаква да бъде построено в имот в близост до съществуващите фабрики за соларни клетки на Q-Cells и следователно да бъдат реализирани силни синергии с дейността на Q-Cells.“
A press release issued by the parties on 24 January 2005 states that ‘The proposed facility is expected to be constructed on property near Q-Cells’ existing solar cell factories, and should therefore capture strong synergies with Q-Cells’ operations.’
Освен това Q-Cells е придобило фиктивното дружество за създаването на Sovello, а управителите на това дружество са били главен изпълнителен директор и главен финансов директор на Q-Cells, докато главният оперативен директор на Q-Cells е имал право да подписва.
Furthermore, Q-Cells acquired the shelf-company for the creation of Sovello, and the managing directors of this company were the CEO of Q-Cells and the CFO of Q-Cells, whereas the COO of Q-Cells had signing authority.
Q-Cells е осигурило изпълнителен директор за Sovello и дори, ако Германия твърди, че това е било само временна мярка и че Evergreen също е осигурило изпълнителен директор, все пак това отново е признак, че взаимоотношенията между Q-Cells и Sovello са били много близки, поне в началото на съвместното предприятие.
Q-Cells provided an executive officer to Sovello, and even if Germany argues that this was only a transitional arrangement, and that Evergreen also provided an executive officer, this nevertheless is again an indication that the relations between Q-Cells and Sovello were very close, at least at the start of the joint venture.
Германия твърди, че Evergreen е преговаряло с други потенциални партньори за съвместното предприятие въз основа на дялово участие, надвишаващо 75 %, но не е успяло да представи писмени доказателства за тези преговори.
Germany argued that Evergreen had negotiated with other possible joint venture partners on the basis of a participation exceeding 75 %, but failed to submit evidence in writing of such negotiations.
В своята кореспонденция Германия предлага да предостави клетвени декларации от представителите на Evergreen и Q-Cells относно съображенията за дела от 24,9 %, но в крайна сметка не ги е представила.
Germany offered in some correspondence to provide declarations under oath by representatives of Evergreen and Q-Cells on the considerations behind the 24,9 % share, but did finally not submit them.
По тези причини Комисията не може да приеме твърдението, че делът на Q-Cells в размер на 24,9 % задължително е резултат от немското дружествено право и не е определен от намерението да бъде получен бонус за МСП.
For these reasons, the Commission cannot follow the argument that the participation of 24,9 % of Q-Cells results necessarily from German company law and is not determined by the intention to obtain an SME bonus.
Комисията не е убедена от аргумента на Германия, че възможността, предвидена в MJVA1, Q-Cells да увеличи своя дял на 50 % е зависела не само от поддържането на държавната субсидия, но също и от решението на двамата партньори да увеличат производствения капацитет на база на икономическия успех на Sovello1, тъй като разпоредбите на член 3, параграф 6, буква в) от MJVA1 гласят:
The Commission is not convinced by the German argument that the possibility in the MJVA1 for Q-Cells to increase its participation to 50 % was not only conditional to the maintenance of the State subsidy, but also to a capacity expansion decision of both partners based on economic success of Sovello1, since the provisions of Article 3(6)(c) of the MJVA1 state:
„Допълнително финансиране.
‘Additional Financing.
Следното се прилага, ако, било то във връзка с Увеличаване на капацитета или по друг начин, VentureCo изиска в писмен вид от E и Q допълнително финансиране, в допълнение към Сумарното финансиране на собствения капитал или Алтернативното финансиране („Допълнително финансиране“) и Акционерите одобрят съответното увеличение на капитала в съответствие с Учредителния акт („Искане на допълнително финансиране“):
If, be it in relation to a Capacity Expansion or otherwise, VentureCo requests in writing from both E and Q additional financing in addition to the Aggregate Equity Funding or Alternative Funding (an “Additional Financing”), and the Shareholders approve the corresponding capital increase in accordance with the Articles of Association (an “Additional Financing Request”), the following shall apply:
Ако е възможно съгласно приложимите разпоредби за безвъзмездни помощи, както е посочено с писмено потвърждение на съответния орган, отпускащ безвъзмездните помощи („Известие за съвместимост с безвъзмездната помощ“), Q да увеличи своето дялово участие в VentureCo на 50 %, без това увеличение на дяловото участие на Q в VentureCo евентуално да доведе до отхвърляне на заявление за държавни инвестиционни безвъзмездни помощи, отчасти или изцяло, или изискване от компетентните органи вече получени държавни инвестиционни безвъзмездни помощи да бъдат върнати, отчасти или изцяло, тогава на Q ще бъде предложено в писмен вид да предостави тази сума на Допълнително финансиране, за да може да повиши своето дялово участие в VentureCo до равнище, равно на (но без да го надвишава) процента, който към дадения момент притежава E (…).“(добавено подчертаване)
If it is possible under the applicable grant regulations, as demonstrated by a written confirmation of the relevant grant authority (the “Grant Impunity Notice”), that Q increases its ownership interest in VentureCo to 50 %, without such increase of Q’s ownership interest in VentureCo possibly resulting in an application for Government Investment Grants being turned down, in part or in full, or Government Investment Grants already obtained being reclaimed, in part or in full, by the competent authorities, then Q shall be offered in writing to provide such amount of an Additional Financing to enable it to increase its ownership interest in VentureCo to a level equal to (but not in excess of) the percentage then held by E (…).’(Underlining added)
След внимателен анализ на различните документи на дружеството Комисията стигна до заключението, че към момента на представяне на първоначалното уведомление формалната собственост и структура за вземане на решения на Sovello, в това число както дела от 24,9 % на Q-Cells, така и значителното влияние на Q-Cells върху вземането на решения на Sovello, действително са били умишлено и главно предвидени така че Sovello да получи бонус за МСП, като същевременно целта на двамата стратегически партньори през цялото време е била да създадат партньорство при равни условия, след като бонусът за МСП бъде получен.
As a conclusion, upon careful analysis of different company documents, the Commission considers that at the time of the original notification, the formal ownership and decisional structure of Sovello, including both the 24,9 % share of Q-Cells and substantial influence of Q-Cells on Sovello decision making, was indeed deliberately and essentially designed to enable Sovello to obtain the SME bonus, whilst at the same time it was always the objective of the two strategic partners to establish the partnership on equal terms, once the SME bonus was obtained.
Германия твърди също така че участието на Q-Cells се основава на немското дружествено право.
Germany argues also that the participation of Q-Cells is based on German company law.
По-специално се твърди, че успешното развитие на съвместното предприятие Sovello е било от такова значение за икономическия успех на Evergreen, че Evergreen е искало да задържи максимално голяма част от правата на вземане на решение и влиянието върху Sovello и следователно не е приело, за първата фаза от развитието на Sovello, да има акции и избирателни права, които не превишават 75 %.
Germany argued in particular that the successful development of the Sovello joint venture was of such importance for the economic success of Evergreen that Evergreen wanted to keep a maximum of decisional rights and influence on Sovello, and therefore did not accept, for the first phase of development of Sovello, to have shares and voting rights which did not exceed 75 %.
Този довод може да се разбира само, че Evergreen не е било готово да даде акции и избирателни права на Q-Cells, които биха превишили 25 %.
This argument can only be understood to mean that Evergreen was not prepared to give shares and voting rights to Q-Cells which would have exceeded 25 %.
С цел да разбере и оцени достоверността на тази аргументация Комисията провери разпоредбите на немския закон за дружествата с ограничена отговорност, който е приложимият национален закон, тъй като Sovello AG по това време е било EverQ GmbH и е било предмет на неговите разпоредби.
To understand and assess the credibility of this line of argumentation, the Commission verified the provisions of the German GmbH Statute which is the applicable national law since Sovello AG was at the time EverQ GmbH, and fell under its provisions.
Немският закон за дружествата с ограничена отговорност определя някои задължителни малцинствени права, по-специално в членове 50, 61, 66 и 53.
The German GmbH Statute creates certain statutory minority rights in several paragraphs, in particular in §§ 50, 61, 66, and 53.
Малцинствените права, предвидени в членове 50, 61 и 66 се отнасят до права на акционерите, които притежават повече от 10 % от гласовете, и следователно не са от значение за настоящата оценка, тъй като Q-Cells действително притежава такъв дял.
The minority rights contained in §§ 50, 61, and 66 refer to rights of shareholders exceeding 10 % of votes, and are therefore irrelevant for the present assessment, since they are acquired by Q-Cells.
Единствено член 53 от закона за дружествата с ограничена отговорност предвижда малцинствено право, на което по закон Q-Cells няма право по силата на неговия дял от 24,9 %.
Only § 53 contains a minority right which is not obtained by statute by Q-Cells by virtue of its share of 24,9 %.
В съответствие с член 53 малцинствен акционер, който притежава повече от 25 % от избирателните права, може да блокира изменение на Учредителния акт на дружеството с ограничена отговорност.
According to § 53, a minority of more than 25 % of the voting rights is entitled to block a modification of the Articles of Association of the limited company.
Следователно Evergreen, като мажоритарен акционер с избирателни права, които надвишават 75 %, може по закон да взема всички важни стопански решения, в това число за промени в Учредителния акт.
By sole application of the law, Evergreen, as majority shareholder with voting rights exceeding 75 % could thus indeed take all important business decisions, including on changes to the Articles of Association.
Ако разпоредбите на Учредителния акт и на MJVA относно правата за вземане на решения не са предвиждали допълнителни права за вземане на решение за Q-Cells, аргументът на Германия, че Evergreen е имало нужда от дял, надвишават 75 %, би бил достоверен, а делът на Q-Cells от 24,9 % би могъл да бъде обоснован като последица на строгото прилагане на законоустановените права и следователно не би било счетено, че отразява изкуствена корпоративна структура, целяща да заобиколи определението за МСП.
If the decisional rights included in the provisions of the Articles of Association and the MJVA did not contain additional decisional rights in favour of Q-Cells, the argument brought forward by Germany that Evergreen needed a share exceeding 75 % was credible, and the 24,9 % share of Q-Cells could be justified as the consequence of strict application of statutory rights, and could therefore be considered not to reflect an artificial corporate architecture aimed at circumventing the SME definition.