muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2020/188, Karar No: 2023/110, Tarih: 01.03.2023

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında TCK’nın 103/6. maddesinin uygulanması bakımından eksik araştırma ile karar verilip verilmediğinin,

Belirlenmesine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

İncelenen dosya kapsamından;

Suça sürüklenen çocuk ...’ün 2011 yılı Ekim ayındaki olaya ilişkin nitelikli yağma suçu ile 2011 yılı Ekim ayına yakın tarihli olaya ilişkin nitelikli yağma suçundan; suça sürüklenen çocuk ...’ün nitelikli yağma suçundan mahkûmiyetine ilişkin Yerel Mahkemece verilen hükümlerin suça sürüklenen çocuklar müdafileri ve suça sürüklenen çocukların kanuni temsilcileri ile Cumhuriyet savcısı tarafından ise yağma suçu yönünden temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesince 01.06.2015 tarih ve 12240-6718 sayı ile "...Anayasanın 90, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin adil yargılanmayı düzenleyen 6. ve 5271 sayılı CMK'nın 225. maddelerine aykırı davranılması," isabetsizliğinden bozulmasına karar verildiği, Yerel Mahkemenin ise 11.11.2015 tarih ve 352-442 sayı ile suça sürüklenen çocuklar hakkında mağdura yönelik yağma suçundan bozmaya uyarak 2011 yılı Ekim ayındaki olaya ilişkin suça sürüklenen çocuk ...’ün nitelikli yağma suçundan TCK’nın 149/1-a-c, 150/2, 31/3 ve 62. maddeleri uyarınca 3 yıl 20 gün hapis; suça sürüklenen çocuk ...’ün nitelikli yağma suçundan TCK’nın 149/1-a-c, 150/2, 31/2, 62 ve 51/1. maddeleri uyarınca 2 yıl 3 ay 15 gün hapis cezaları ile cezalandırılmalarına, suça sürüklenen çocuk ... yönünden ertelemeye ve denetim süresine tabi tutulmasına karar verildiği,

04.07.2012 tarihinde ... Çocuk Ağır Ceza Mahkemesince ... Adli Kurumu 6. İhtisas Kurulu Başkanlığına hitaben;

"Silahla Yağma , Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı suçundan SSÇ 'ler ... ve ... hakkında açılan kamu davasının mahkememizce verilen ara kararı uyarınca;

Mevcutlu dava dosyası ve iki adet onaylı fotoğrafı ile birlikte gönderilen aşağıda açık kimliği yazılı bulunan Mağdur ...'nin gerekli muayenesi yapılarak, ekte gönderilen dava dosyası incelenmek suretiyle;

Mağdur ...'nin anlatımları değerlendirilerek sanığın mağdura yöneldiği ileri sürülen vaki silahla yağma, cinsel istismar eylemi nedeni ile TCK 103/6 maddesi uyarınca beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığının tespiti hususunda ayrıntılı rapor düzenlenerek dava dosyası ile birlikte düzenlenecek raporun mahkememize gönderilmesi," içerikli müzekkere yazıldığı,

Mağdur ...'nin anlatımları değerlendirilerek sanığın mağdura yöneldiği ileri sürülen vaki silahla yağma, cinsel istismar eylemi nedeni ile TCK 103/6 maddesi uyarınca beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığının tespiti hususunda ayrıntılı rapor düzenlenerek dava dosyası ile birlikte düzenlenecek raporun mahkememize gönderilmesi," içerikli müzekkere yazıldığı,

19.12.2012 tarihinde ... Adli Kurumu 6. İhtisas Kurulu Başkanlığınca mağdur hakkında; "2011 tarihinde mağduru bulunduğu (Silahla Yağma ve Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı) olayı nedeniyle beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığı sorulan Makbule ve ... ... Oğlu, 10-06-1998 doğumlu ...’nin Kurulumuzca 05-11-2012 tarihinde yapılan muayenesinde ve dava dosyasının incelenmesinde sanık ... ile ilgili mağduru bulunduğu olaydan kaynaklanmış ruh sağlığını bozacak mahiyet ve derecede olan (Deprsif Bozukluğu) denilen psikiyatrik bozukluğun tespit edildiği, dolayısıyla; ...’nin 2011 tarihinde mağduru bulunduğu olay nedeniyle ruh sağlığının bozulduğu, sanık ... ile ilgili ifade değişikliği nedeni ile ruh sağlığının değerlendirilemediği oy birliği ile mütalaa olunur." şeklinde rapor düzenlendiği,

Yerel Mahkemece suça sürüklenen çocuk ...’ün çocuğun basit cinsel istismarı suçundan TCK’nın 103/1, 103/4, 103/6, 43, 31/3, 62 ve 63. maddeleri uyarınca 8 yıl 11 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, söz konusu hükmün suça sürüklenen çocuk müdafisi ve kanuni temsilcisi tarafından temyiz edilmesi üzerine Özel Dairece suça sürüklenen çocuk ... hakkında TCK’nın 103/6. maddesinin uygulanması bakımından eksik araştırma ile karar verilmesi, ayrıca hükümden sonra yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 59. maddesi nedeniyle lehe yasa değerlendirme yapılmasının gerekmesi isabetsizliklerinden bozulmasına hükmedildiği, Yerel Mahkemece 11.11.2015 tarih ve 352-442 sayı ile bozmaya direnerek suça sürüklenen çocuk ...’ün önceki hüküm gibi mahkûmiyetine karar verildiği,

Anlaşılmaktadır.

IV. GEREKÇE

A. Yerel Mahkemece suça sürüklenen çocuk ...’ün nitelikli yağma suçundan iki kez, suça sürüklenen çocuk ...’ün nitelikli yağma suçundan bir kez mahkûmiyetlerine ilişkin kurulan hükümlerin temyizi üzerine Özel Dairece bozulması sonrasında yargılama yapan Yerel Mahkemece bozmaya uyularak suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ün nitelikli yağma suçundan bir kez mahkûmiyetlerine karar verilmesi karşısında, bu suçlar bakımından Ceza Genel Kurulunca bir inceleme yapılıp yapılamayacağı;

1. Uyuşmazlık Konusuna İlişkin Değerlendirmeler

Ceza Genel Kurulunun süreklilik kazanmış uygulamalarına göre şeklen direnme kararı verilmiş olsa dahi;

a) Bozma kararı doğrultusunda işlem yapmak,

b) Bozma kararında tartışılması gerektiği belirtilen hususları tartışmak,

c) Bozma sonrası yapılan araştırma, inceleme ya da toplanan yeni delillere dayanmak,

d) Önceki kararda yer almayan ve daire denetiminden geçmemiş olan yeni ve değişik gerekçe ile hüküm kurmak,

1. Uyuşmazlık Konusuna İlişkin Değerlendirmeler

Ceza Genel Kurulunun süreklilik kazanmış uygulamalarına göre şeklen direnme kararı verilmiş olsa dahi;

a) Bozma kararı doğrultusunda işlem yapmak,

b) Bozma kararında tartışılması gerektiği belirtilen hususları tartışmak,

c) Bozma sonrası yapılan araştırma, inceleme ya da toplanan yeni delillere dayanmak,

d) Önceki kararda yer almayan ve daire denetiminden geçmemiş olan yeni ve değişik gerekçe ile hüküm kurmak,

Suretiyle verilen hüküm, direnme kararı olmayıp yeni bir hükümdür. Bu nitelikteki bir hükmün temyiz edilmesi hâlinde ise incelemenin Yargıtayın ilgili dairesi tarafından yapılması gerekmektedir.

2. Somut Olayda Hukuki Nitelendirme

Özel Dairece suça sürüklenen çocuk ... hakkında Yerel Mahkemece nitelikli yağma suçundan iki kez ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında bir kez kurulan mahkûmiyet hükümlerinin bozulmasından sonra Yerel Mahkemece yapılan yargılamada bozmaya uyularak suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ün ilk hükümdeki sonuç cezaların da değiştirilmesi suretiyle nitelikli yağma suçundan bir kez cezalandırılmalarına karar verildiği anlaşılan olayda;

Yerel Mahkemece bozmaya uyma kararı verilmesi nedeniyle Özel Daire ve Yerel Mahkeme arasında oluşan ve çözülmesi gereken bir uyuşmazlık konusu bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, Yerel Mahkemenin son uygulaması direnme kararı niteliğinde olmayıp bozmaya uyma kararı verilmesi ve bozma sonrası suça sürüklenen çocuklar hakkında sonuç cezaları da farklı olan hükümler kurulması nedenleriyle Ceza Genel Kurulunca incelenecek bir uyuşmazlık konusu da bulunmadığından dosyanın temyiz incelemesi yapılmak üzere Özel Daireye gönderilmesine karar verilmelidir.

B. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında TCK’nın 103/6. maddesinin uygulanması bakımından eksik araştırma ile karar verilip verilmediği;

1. İlgili Mevzuat ve Öğretide Uyuşmazlık Konusuna İlişkin Görüşler

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun suç tarihinde yürürlükte bulunan "Çocukların cinsel istismarı" başlığını taşıyan 103. maddesi;

"(1) Çocuğu cinsel yönden istismar eden kişi, üç yıldan sekiz yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Cinsel istismar deyiminden;

a) Onbeş yaşını tamamlamamış veya tamamlamış olmakla birlikte fiilin hukukî anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmemiş olan çocuklara karşı gerçekleştirilen her türlü cinsel davranış,

b) Diğer çocuklara karşı sadece cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel davranışlar,

Anlaşılır.

(2) Cinsel istismarın vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleştirilmesi durumunda, sekiz yıldan onbeş yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.

b) Diğer çocuklara karşı sadece cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel davranışlar,

Anlaşılır.

(2) Cinsel istismarın vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleştirilmesi durumunda, sekiz yıldan onbeş yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.

(3) Cinsel istismarın üstsoy, ikinci veya üçüncü derecede kan hısmı, üvey baba, evlat edinen, vasi, eğitici, öğretici, bakıcı, ... hizmeti veren veya koruma ve gözetim yükümlülüğü bulunan diğer kişiler tarafından ya da hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle gerçekleştirilmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

(4) Cinsel istismarın, birinci fıkranın (a) bendindeki çocuklara karşı cebir veya tehdit kullanmak suretiyle gerçekleştirilmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

(5) Cinsel istismar için başvurulan cebir ve şiddetin kasten yaralama suçunun ağır neticelerine neden olması hâlinde, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır.

(6) Suçun sonucunda mağdurun beden veya ruh sağlığının bozulması hâlinde, onbeş yıldan az olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur.

(7) Suçun mağdurun bitkisel hayata girmesine veya ölümüne neden olması durumunda, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasına hükmolunur" şeklinde iken,

28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 59. maddesi ile;

"(1) Çocuğu cinsel yönden istismar eden kişi, sekiz yıldan on beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Cinsel istismarın sarkıntılık düzeyinde kalması hâlinde üç yıldan sekiz yıla kadar hapis cezası verilir. Sarkıntılık düzeyinde kalmış suçun failinin çocuk olması hâlinde soruşturma ve kovuşturma yapılması mağdurun, velisinin veya vasisinin şikâyetine bağlıdır. Cinsel istismar deyiminden;

a) On beş yaşını tamamlamamış veya tamamlamış olmakla birlikte fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmemiş olan çocuklara karşı gerçekleştirilen her türlü cinsel davranış,

b) Diğer çocuklara karşı sadece cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel davranışlar,

anlaşılır.

(2) Cinsel istismarın vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleştirilmesi durumunda, on altı yıldan aşağı olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur.

(3) Suçun;

a) Birden fazla kişi tarafından birlikte,

b) İnsanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan faydalanmak suretiyle,

c) Üçüncü derece dâhil kan veya kayın hısımlığı ilişkisi içinde bulunan bir kişiye karşı ya da üvey baba, üvey ana, üvey kardeş veya evlat edinen tarafından,

d) Vasi, eğitici, öğretici, bakıcı, koruyucu aile veya ... hizmeti veren ya da koruma, bakım veya gözetim yükümlülüğü bulunan kişiler tarafından,

e) Kamu görevinin veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

c) Üçüncü derece dâhil kan veya kayın hısımlığı ilişkisi içinde bulunan bir kişiye karşı ya da üvey baba, üvey ana, üvey kardeş veya evlat edinen tarafından,

d) Vasi, eğitici, öğretici, bakıcı, koruyucu aile veya ... hizmeti veren ya da koruma, bakım veya gözetim yükümlülüğü bulunan kişiler tarafından,

e) Kamu görevinin veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

işlenmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

(4) Cinsel istismarın, birinci fıkranın (a) bendindeki çocuklara karşı cebir veya tehditle ya da (b) bendindeki çocuklara karşı silah kullanmak suretiyle gerçekleştirilmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

(5) Cinsel istismar için başvurulan cebir ve şiddetin kasten yaralama suçunun ağır neticelerine neden olması hâlinde, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır.

(6) Suç sonucu mağdurun bitkisel hayata girmesi veya ölümü hâlinde, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasına hükmolunur" hâlini almış,

02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 13. maddesi ile de;

"(1) Çocuğu cinsel yönden istismar eden kişi, sekiz yıldan on beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Cinsel istismarın sarkıntılık düzeyinde kalması hâlinde üç yıldan sekiz yıla kadar hapis cezasına hükmolunur. Mağdurun on iki yaşını tamamlamamış olması hâlinde verilecek ceza, istismar durumunda on yıldan, sarkıntılık durumunda beş yıldan az olamaz.

Sarkıntılık düzeyinde kalmış suçun failinin çocuk olması hâlinde soruşturma ve kovuşturma yapılması mağdurun, velisinin veya vasisinin şikâyetine bağlıdır. Cinsel istismar deyiminden;

a) On beş yaşını tamamlamamış veya tamamlamış olmakla birlikte fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmemiş olan çocuklara karşı gerçekleştirilen her türlü cinsel davranış,

b) Diğer çocuklara karşı sadece cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel davranışlar,

anlaşılır.

(2) Cinsel istismarın vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleştirilmesi durumunda, on altı yıldan aşağı olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur. Mağdurun on iki yaşını tamamlamamış olması hâlinde verilecek ceza on sekiz yıldan az olamaz.

(3) Suçun;

a) Birden fazla kişi tarafından birlikte,

b) İnsanların toplu olarak bir arada yaşama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan faydalanmak suretiyle,

c) Üçüncü derece dâhil kan veya kayın hısımlığı ilişkisi içinde bulunan bir kişiye karşı ya da üvey baba, üvey ana, üvey kardeş veya evlat edinen tarafından,

d) Vasi, eğitici, öğretici, bakıcı, koruyucu aile veya ... hizmeti veren ya da koruma, bakım veya gözetim yükümlülüğü bulunan kişiler tarafından,

e) Kamu görevinin veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

işlenmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

c) Üçüncü derece dâhil kan veya kayın hısımlığı ilişkisi içinde bulunan bir kişiye karşı ya da üvey baba, üvey ana, üvey kardeş veya evlat edinen tarafından,

d) Vasi, eğitici, öğretici, bakıcı, koruyucu aile veya ... hizmeti veren ya da koruma, bakım veya gözetim yükümlülüğü bulunan kişiler tarafından,

e) Kamu görevinin veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

işlenmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

(4) Cinsel istismarın, birinci fıkranın (a) bendindeki çocuklara karşı cebir veya tehditle ya da (b) bendindeki çocuklara karşı silah kullanmak suretiyle gerçekleştirilmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.

(5) Cinsel istismar için başvurulan cebir ve şiddetin kasten yaralama suçunun ağır neticelerine neden olması hâlinde, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır.

(6) Suç sonucu mağdurun bitkisel hayata girmesi veya ölümü hâlinde, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasına hükmolunur" şeklinde yeniden düzenlenmiştir.

Görüldüğü gibi suç tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan hâliyle maddenin ilk fıkrasında suçun temel şekli, iki, üç, dört ve beşinci fıkralarında suçun nitelikli halleri, altıncı ve yedinci fıkralarında ise fiile bağlı netice sebebiyle ağırlaşmış halleri düzenlenmiştir. Maddenin 6. fıkrasının gerekçesinde; "Söz konusu suçun işlenmesi suretiyle mağdurun beden ve ruh sağlığının bozulmasına neden olunması, daha ağır ceza ile cezalandırılmayı gerektirmektedir" denilmiştir.

765 sayılı TCK’da objektif sorumluluk esasına dayanan düzenlemelere yer verilmiş iken, 5237 sayılı TCK’da objektif sorumluluk esası benimsenmemiştir. Suçu, Kanunda tanımlanmış bir haksızlık olarak öngören yeni suç teorisinde buna uygun olarak Kusura dayalı sorumluluk ilkesi benimsenmiş, bir fiil ile bağlantılı olarak ortaya çıkan ağır sonuçlar bakımından failin en azından taksirinin bulunması aranarak netice sebebiyle ağırlaşmış suçlara yer verilmiştir (İzzet Özgenç, Türk Ceza Hukuku Genel Hükümler, 8. Bası, s. 161; Mahmut Koca-İlhan Üzülmez, Türk Ceza Hukuku Genel Hükümler, 10. Baskı, Seçkin Yayıncılık, ..., 2017, s. 241-242.).

5237 sayılı TCK’nın "Netice sebebiyle ağırlaşmış suç" başlıklı 23. maddesi; "(1) Bir fiilin, kastedilenden daha ağır veya başka bir neticenin oluşumuna sebebiyet vermesi halinde, kişinin bundan dolayı sorumlu tutulabilmesi için bu netice bakımından en azından taksirle hareket etmesi gerekir" şeklindedir. Buna göre; failin gerçekleştirdiği bir eylemde, kastettiğinden daha ağır veya başka bir sonucun meydana gelmesi hâlinde, sorumlu tutulabilmesi için, netice bakımından en azından taksirle hareket etmiş olmasının kabulü gerekmektedir. Fail, bu sonucun meydana gelmesinden taksirle bile sorumlu tutulamıyorsa, objektif sorumluluğun kaldırılmasının doğal bir sonucu olarak, sadece nedensellik bağının bulunuyor olması, neticeden sorumlu tutulması için yeterli olmayacaktır.

Öğretide, neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçun, gerçek neticesi sebebiyle ağırlaşmış suç ve görünüşte ya da gerçek olmayan neticesi sebebiyle ağırlaşmış suç olarak iki farklı şeklinin bulunduğu kabul edilmektedir. Gerçek neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlarda, failin hareketi sonucunda kastettiğinden daha ağır bir netice ortaya çıkmakta olup, gerçekleşen aşırı netice dolayısıyla bağımsız bir suç tipi ortaya çıkmaktadır. Örneğin, yaralama suçunda mağdurun ölmesi, gerçek neticesi sebebiyle ağırlaşmış suç hâlidir. Görünüşte neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlarda ise, failin hareketi sonucunda suçun oluşması için aranan neticeden başka, niteliği de farklı olan daha ağır bir netice ortaya çıkmakta olup gerçekleşen aşırı netice dolayısıyla temel suç niteliği aynı kalmakla beraber yalnızca ceza ağırlaştırılmaktadır. Örneğin, cinsel istismar suçunda mağdurun ruh veya beden sağlığının bozulması, görünüşte neticesi sebebiyle ağırlaşmış suç hâlidir (... Centel, Hamide Zafer, Özlem Çakmut, Türk Ceza Hukukuna Giriş, Beta Yayınları, ... 2011, 7. Bası, s. 407 vd.; ... Emin Artuk-... Gökcen-A.Caner Yenidünya, Ceza Hukuku Genel Hükümler, ... Yayınevi, 8. Bası, ... 2014, s. 361 vd.).

Cinsel istismar suçlarında, görünüşte neticesi sebebiyle ağırlaşmış suç hâlinin söz konusu olduğu ve gerek uygulamada gerekse öğretide kabul edildiği üzere ortada bağımsız bir suç bulunmayıp, meydana gelen ağır neticeden dolayı cezanın ağırlaştırıldığı kabul edilmektedir. Mağdurun ruh sağlığının bozulması hâlinde, bağımsız ve müstakil ceza belirlenmesini gerektiren bir suç hâli bulunmayıp, suçun temel şekline nazaran cezanın daha ağır belirlenmesini gerektiren bir artırım nedeni söz konusudur. Cezanın hesaplanmasında bu hâl diğer artırım nedeniyle birlikte gözetilecektir.

Kanunda beden veya ruh sağlığının bozulması kavramlarının tanımına yer verilmemiş olup Anayasa Mahkemesinin 26.02.2009 tarihli ve 96-34 sayılı kararında da belirtildiği üzere; kanun koyucu burada, mağdurun beden veya ruh sağlığının bozulmasını cinsel istismar suçunun neticesi sebebiyle ağırlaşmış hâli olarak öngörmüş ve bu kavramın her somut olayda gerçekleşip gerçekleşmediğinin belirlenmesini ise uygulamaya bırakmıştır. Beden veya ruh sağlığının bozulup bozulmadığı konusu, mağdurların yaşı, bedensel gelişim derecesi, ruhsal, sosyal ve kültürel yapılarına göre göreceli bir nitelik taşıdığından, söz konusu durumun her somut olayda ilgili uzmanların raporlarıyla ortaya konulması gerekmektedir.

Gelinen aşamada yağma suçu üzerinde de durulmalıdır.

Yağma suçu TCK'nın 148. maddesinde;

"1- Bir başkasını, kendisinin veya yakınının hayatına, vücut veya cinsel dokunulmazlığına yönelik bir saldırı gerçekleştireceğinden ya da malvarlığı itibarıyla büyük bir zarara uğratacağından bahisle tehdit ederek veya cebir kullanarak, bir malı teslime veya malın alınmasına karşı koymamaya mecbur kılan kişi, altı yıldan on yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

Gelinen aşamada yağma suçu üzerinde de durulmalıdır.

Yağma suçu TCK'nın 148. maddesinde;

"1- Bir başkasını, kendisinin veya yakınının hayatına, vücut veya cinsel dokunulmazlığına yönelik bir saldırı gerçekleştireceğinden ya da malvarlığı itibarıyla büyük bir zarara uğratacağından bahisle tehdit ederek veya cebir kullanarak, bir malı teslime veya malın alınmasına karşı koymamaya mecbur kılan kişi, altı yıldan on yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

2- Cebir veya tehdit kullanılarak mağdurun, kendisini veya başkasını borç altına sokabilecek bir senedi veya var olan bir senedin hükümsüz kaldığını açıklayan bir vesikayı vermeye, böyle bir senedin alınmasına karşı koymamaya, ilerde böyle bir senet hâline getirilebilecek bir kağıdı imzalamaya veya var olan bir senedi imha etmeye veya imhasına karşı koymamaya mecbur edilmesi hâlinde de aynı ceza verilir.

3- Mağdurun, herhangi bir vasıta ile kendisini bilmeyecek ve savunamayacak hâle getirilmesi de, yağma suçunda cebir sayılır." şeklinde düzenlenmiştir.

Aynı Kanun'un suç tarihinde yürürlükte bulunan şekliyle 149. maddesinin 1. fıkrasında yağma suçunun nitelikli hâlleri;

"a) Silâhla,

b) Kişinin kendisini tanınmayacak bir hâle koyması suretiyle,

c) Birden fazla kişi tarafından birlikte,

d) Yol kesmek suretiyle ya da konut veya işyerinde,

e) Beden veya ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan kişiye karşı,

f) Var olan veya var sayılan suç örgütlerinin oluşturdukları korkutucu güçten yararlanılarak,

g) Suç örgütüne yarar sağlamak maksadıyla,

h) Gece vaktinde,

İşlenmesi hâlinde, fail hakkında on yıldan onbeş yıla kadar hapis cezasına hükmolunur." şeklinde sayılmış olup 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun’un 64. maddesi ile yağma suçunun konut ve ... yerlerinin eklentilerinde işlenmesi hâli de diğer bir nitelikli hâl olarak Kanun maddesine eklenmiştir.

2. Somut Olayda Hukuki Nitelendirme

g) Suç örgütüne yarar sağlamak maksadıyla,

h) Gece vaktinde,

İşlenmesi hâlinde, fail hakkında on yıldan onbeş yıla kadar hapis cezasına hükmolunur." şeklinde sayılmış olup 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun’un 64. maddesi ile yağma suçunun konut ve ... yerlerinin eklentilerinde işlenmesi hâli de diğer bir nitelikli hâl olarak Kanun maddesine eklenmiştir.

2. Somut Olayda Hukuki Nitelendirme

Yerel Mahkemece ... Adli Kurumu 6. İhtisas Kurulu Başkanlığına hitaben "Mağdur ...'nin anlatımları değerlendirilerek sanığın mağdura yöneldiği ileri sürülen vaki silahla yağma, cinsel istismar eylemi nedeni ile TCK 103/6 maddesi uyarınca beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığının tespiti hususunda ayrıntılı rapor düzenlenerek dava dosyası ile birlikte düzenlenecek raporun mahkememize gönderilmesi," içerikli müzekkere yazıldığı, 19.12.2012 tarihinde ... Adli Kurumu 6. İhtisas Kurulu Başkanlığınca mağdur hakkında; "2011 tarihinde mağduru bulunduğu (Silahla Yağma ve Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı) olayı nedeniyle beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığı sorulan Makbule ve ... ... Oğlu, 10-06-1998 doğumlu ...’nin Kurulumuzca 05-11-2012 tarihinde yapılan muayenesinde ve dava dosyasının incelenmesinde sanık ... ile ilgili mağduru bulunduğu olaydan kaynaklanmış ruh sağlığını bozacak mahiyet ve derecede olan (Deprsif Bozukluğu) denilen psikiyatrik bozukluğun tespit edildiği," şeklinde rapor düzenlendiği, Yerel Mahkemece suça sürüklenen çocuk ...’ün çocuğun basit cinsel istismarı suçundan TCK’nın 103/1, 103/4, 103/6, 43, 31/3 ve 62. maddeleri uyarınca 8 yıl 11 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, Özel Dairece Yerel Mahkeme kararının suça sürüklenen çocuk ... hakkında TCK’nın 103/6. maddesinin uygulanması bakımından eksik araştırma ile karar verilmesi, ayrıca hükümden sonra yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 59. maddesi nedeniyle lehe yasa değerlendirme yapılmasının gerekmesi isabetsizliklerinden bozulmasına hükmedildiği, Yerel Mahkemenin ise bozmaya direnerek suça sürüklenen çocuk ...’ün önceki hüküm gibi mahkûmiyetine karar verdiği anlaşılan olayda;