muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2021/8385, Karar No: 2022/2237, Tarih: 23.02.2022

takdirde ise; bu suçun da haksız tahrik altında işlenip işlenmediği Dairemiz tarafından değerlendirilmiştir.

Yeni Türk Ceza Adalet Sistemi’nde “kaç tane fiil varsa o kadar suç, kaç tane suç varsa o kadar ceza” kuralı geçerli olup, bu kuralın bileşik suç, zincirleme suç ve (aynı nev’iden ve farklı nev’iden ...) fikri içtima olmak üzere üç ayrı istisnası vardır.

765 sayılı TCK döneminde de suç olarak düzenlenen ve klasik suçlardan olan yağma suçu, tipik bir bileşik (mürekkep) suçtur.

TCK’nın 42. maddesi uyarınca, bileşik suçun varlığı hâlinde, istisnalar haricinde (gerçek) içtima hükümleri uygulanamaz ise de, aynı Kanun’un 149/2. maddesi uyarınca, “Yağma suçunun işlenmesi sırasında kasten yaralama suçunun neticesi sebebiyle ağırlaşmış yaralama hâllerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır.” denilmek suretiyle istisnai bir düzenlemeye yer verilmiştir.

Olayımızda öncelikle nitelikli yağma suçunun unsurları yönünden oluşup oluşmadığı hususunun ayrıntılı olarak değerlendirilmesi gereklidir.

Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 07.10.2019 tarihli, 2158-4577 esas ve sayılı; 10.07.2018 tarihli 2018/227-338esas ve 26.01.2016 tarihli, 2015/6-709 esas ve 2016/33 sayılı; 18.11.2014 tarihli, 810-501 esas ve sayılı; 20.05.2014 tarihli, 617-271 esas ve sayılı; 25.02.2014 tarihli, 678-98 esas ve sayılı; yine 05.07.2013 tarihli, 1548-346 esas ve sayılı kararlarında da belirtildiği üzere ve özetle;

“5237 sayılı TCK'nın 148. maddesinin 1. fıkrasında yağma suçunun temel şekli, 2. fıkrasında senedin yağması, 3. fıkrasında cebir karinesine yer verilmiş, 149. maddesinde nitelikli yağma, 150. maddesinde ise kişinin hukuki bir ilişkiye dayanan alacağı tahsil amacıyla yağma suçunu işlemesi ile yağmada değer azlığı düzenlenmiştir.

Yağmanın temel şeklinin düzenlendiği 5237 sayılı TCK'nun 148/1. maddesi uyarınca; kişinin veya yakınının hayatına, vücut veya cinsel dokunulmazlığına yönelik bir saldırı gerçekleştirileceği ya da malvarlığı bakımından büyük bir zarara uğratılacağından bahisle tehdit ederek veya cebir kullanarak, bir malı teslime veya alınmasına karşı koymamaya mecbur bırakılması yağma suçunu oluşturur. Suç anılan değerlere yönelik bir saldırı gerçekleştireceğinden bahisle tehdit veya cebir kullanılması suretiyle gerçekleşir.

Yağma; başkasının zilyetliğindeki taşınabilir malın, zilyedin rızası olmadan faydalanmak amacıyla cebir veya tehdit kullanmak suretiyle alınması olduğundan “zor yoluyla hırsızlık”, bir kişiye karşı kullanılan icbar araçlarıyla haksız bir menfaat elde etmek şeklinde de tanımlanmıştır.

765 sayılı TCK döneminde “gasp” olarak ta adlandırılan yağma, esasında cebir veya tehdit kullanmak suretiyle yapılan hırsızlıktan ibarettir. Hırsızlık ile yağma suçları aynı ortak unsurlara sahip olup, ayrıldıkları tek nokta ya da başka bir deyişle yağmanın, hırsızlığa oranla sahip olduğu ilâve unsur, malı almak için cebir veya tehdit kullanılmasıdır.

765 sayılı TCK döneminde “gasp” olarak ta adlandırılan yağma, esasında cebir veya tehdit kullanmak suretiyle yapılan hırsızlıktan ibarettir. Hırsızlık ile yağma suçları aynı ortak unsurlara sahip olup, ayrıldıkları tek nokta ya da başka bir deyişle yağmanın, hırsızlığa oranla sahip olduğu ilâve unsur, malı almak için cebir veya tehdit kullanılmasıdır.

Yağma suçu amaç ve araç hareketlerden oluşan bir suçtur. İlk önce almayı gerçekleştirmek için araç hareketler olan cebir veya tehdit kullanılır, sonrasında bu cebir ve tehdidin etkisiyle malın alınması veya tesliminin sağlanması ile suç tamamlanır.

Yağma, tehdit veya cebir kullanma ile hırsızlık suçlarının bir araya gelmesiyle oluşmuş bileşik bir suç olduğundan birden çok hukuki değeri korumaktadır. Kendisini oluşturan suçların korudukları hukuki değerler olan kişi özgürlüğü, vücut dokunulmazlığı, zilyetlik ve mülkiyet yağma suçunun da koruduğu hukuksal değerlerdir.”

Yağma ve hırsızlık suçları kasten işlenebilen suçlardandır. 5237 sayılı TCK’nın 21/1. maddesine göre “suçun kanuni tanımındaki unsurlarının bilerek ve istenerek gerçekleştirilmesi olan ve failin iç dünyasını ilgilendiren kast, dış dünyaya yansıyan davranışlara bakılarak daha açık bir ifadeyle failin olay öncesi olay sırası ve olay sonrası davranışları ölçü alınarak belirlenmelidir”

“Hırsızlık (ve yağma) suçlarında failin faydalanma amacıyla hareket etmesi yeterlidir, ayrıca çaldığı (veya yağmaladığı) maldan faydalanmış olması aranmaz, bu nedenle bu hususun araştırılmasına gerek yoktur.

Fayda kavramı izafidir; kişiden kişiye, olaydan olaya değişebilir. Faydalanma amacı maddi nitelikte olabileceği gibi, manevi nitelikte de olabilir. Faydalanma kastından maksat, çalınan (veya yağmalanan) malda malikinin sahip bulunduğu bütün olanakları kullanma istek ve iradesidir. Bu nedenle avantaj sağlama, kendini tatmin etme, kullanma, kaprisini yerine getirme vs. maksatları faydalanma kastını oluşturacaktır.

Yarar sağlamak kavramıyla, sadece malvarlığındaki artışları anlamamak gerekir. Failin elde etmeyi umduğu her türlü tatmin ve haz yarar kavramının içinde düşünülmesi gerekir. Örneğin, bir kimsenin nişanlısına hediye etmek için bir yüzük, bir bahçeden gül çalması da yarar kapsamında değerlendirilmelidir.

Failin amaçladığı yarar kendisine olabileceği gibi, başkasına da yönelik olabilir (Hasan Tahsin Gökcan – Mustafa Artuç, Yorumlu/Uygulamalı Türk Ceza Kanunu Şerhi – 4. Cilt, sahife 5005–5006).”

“Cebir ve tehdit, malvarlığına karşı işlenen suçta araç olduğundan, yağma suçuna malvarlığına karşı işlenen suçlar bölümünde yer verilmiştir (Hasan Tahsin GÖKCAN – Mustafa ARTUÇ, Yorumlu/Uygulamalı Türk Ceza Kanunu Şerhi – 4. Cilt, sahife 5242–5343).”

Bu açıklamalardan sonra somut olay ve fiil, yağma suçunun manevi unsuru yönünden değerlendirildiğinde;

“Cebir ve tehdit, malvarlığına karşı işlenen suçta araç olduğundan, yağma suçuna malvarlığına karşı işlenen suçlar bölümünde yer verilmiştir (Hasan Tahsin GÖKCAN – Mustafa ARTUÇ, Yorumlu/Uygulamalı Türk Ceza Kanunu Şerhi – 4. Cilt, sahife 5242–5343).”

Bu açıklamalardan sonra somut olay ve fiil, yağma suçunun manevi unsuru yönünden değerlendirildiğinde;

Dairemiz çoğunluğu somut olayda sanıkların mağdura ait cep telefonunu cebren aldıkları fiilinin işlenmesi esnasında kasten ve yarar sağlama maksadıyla hareket ettikleri, bu itibarla müsnet suçun maddi ve manevi unsurlarının oluştuğu görüşündedir.

Sanıklar savunmalarında belirttikleri gibi "bazı resimleri sildikten sonra telefonu kırdıkları" hususu doğru kabul edilse bile, yağmalanan telefonun sonradan sanıklar tarafından kırılmış olması yağma suçunun oluşmasına engel değildir. Öte yandan; yağmalanan (veya çalınan) eşyaya sonradan zarar verilmesi halinde ayrıca mala zarar verme suçunun oluşmayacağı her türlü tartışmadan varestedir.

Nitelikli yağma suçunun unsurları yönünden oluştuğu Daire çoğunluğu tarafından kabul edildikten sonra; mağdurun olaydan kısa bir süre önce sanık ...’a ait önceki beraberlikleri sırasında çekilmiş fotoğraflarını kullanmak suretiyle Facebook’ta hesap açıp burda sanığın ağzından “ben evliyim ama halen ona aşığım” gibi bazı sözler yazması, sanıkların sözü edilen iş bu haksız fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında müsnet suçu işleyip işlemediğinin ve sanıklar hakkında nitelikli yağma suçundan verilen mahkûmiyet hükmünden TCK’nın 29/1. maddesi uyarınca indirim yapılması gerekip gerekmediği konusu da heyet olarak ayrıca değerlendirilmiştir. Buna göre :

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 08.10.2019 tarihli, 2017/6-653 esas ve 2019/583 sayılı kararında da belirtildiği üzere ve özetle;

“5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun Birinci Kitap, İkinci Kısımda, "Ceza sorumluluğunu kaldıran veya azaltan nedenler" başlıklı İkinci Bölümde yer alan "Haksız tahrik" başlıklı 29. maddede; "Haksız bir fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında suç işleyen kimseye, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası yerine on sekiz yıldan yirmi dört yıla ve müebbet hapis cezası yerine on iki yıldan on sekiz yıla kadar hapis cezası verilir. Diğer hâllerde verilecek cezanın dörtte birinden dörtte üçüne kadarı indirilir." şeklinde, ceza sorumluluğunu azaltan bir neden olarak hüküm altına alınmıştır.

Ceza sorumluluğunu azaltan bir neden olarak düzenlenen haksız tahrik; kişinin haksız bir fiilin kendisinde oluşturduğu hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında suç işlemesi durumunda kusur yeteneğindeki azalmayı ifade etmektedir. Bu hâlde fail, suç işleme yönünde önceden bir karar vermeksizin, dışarıdan gelen etkinin ruhsal yapısında meydana getirdiği karışıklığın bir sonucu olarak suç işlemeye yönelmektedir. Bu yönüyle haksız tahrik, kusurun irade unsuru üzerinde etkili olan bir nedendir. Başka bir anlatımla, haksız tahrik hâlinde failin iradesi üzerinde bir zayıflama meydana gelmekte, böylece haksız bir fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altındaki kişinin suç işlemekten kendisini alıkoyma yeteneği önemli ölçüde azalmış bulunmaktadır.

5237 sayılı TCK’nın 29. maddesinde yer alan haksız tahrik hükümlerinin uygulanabilmesi için şu şartların birlikte gerçekleşmesi gereklidir:

a) Tahriki oluşturan haksız bir fiil bulunmalı,

b) Fail öfke veya şiddetli elemin etkisi altında kalmalı,

c) Failin işlediği suç, bu ruhi durumun tepkisi olmalı,

d) Haksız tahrik teşkil eden eylem, mağdurdan sadır olmalıdır.

Haksız tahrik hükümlerinin uygulanabilmesi için kanunda bir zaman sınırlaması mevcut olmayıp, aradan uzunca bir zaman geçse bile önceki olayın etkisiyle suç işlenmişse tahrik hükümleri uygulanmalıdır.

Haksız tahrik hükümleri, Türk Ceza Kanunu'nun genel hükümleri arasında düzenlenmiş olup, Kanun metninde her hangi bir istisnai düzenlemeye yer verilmemiştir. Bu nedenle koşulları oluştuğu takdirde işlenen suçun hukuki konusundan ziyade somut olayın özelliğine bakılarak haksız tahrik hükmünün uygulanıp uygulanamayacağına karar vermek gerekmektedir.

Koşulları bulunduğu takdirde haksız tahrik hükümlerinin mal varlığı aleyhine işlenen suçlarda da uygulanacağı kuşkusuzdur.”

Bu itibarla somut olayda sanıkların nitelikli yağma suçunu işlediklerinin kabulü karşısında; Dairemiz çoğunluğu sanıkların, mağdur tarafından işlenen haksız bir fiilin, daha açık ifadeyle, sanık ...’a ait önceki beraberlikleri sırasında çekilmiş fotoğraflarını kullanmak suretiyle Facebook’ta hesap açıp burda sanığın ağzından“ ben evliyim ama halen ona aşığım” gibi bazı sözler yazmasının meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında müsnet suçu işledikleri ve sonucuna göre, sanıklara verilen cezada TCK'nın 29. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği sonucuna ulaşmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Suç tarihinden önce bir süre arkadaşlık yapan sanıklardan ... ile mağdurun, beraberlikleri sırasında çekilmiş fotoğrafları kullanarak sanık ... adına Facebook’ta hesap açmak suretiyle sanığın ağzından “ ben evliyim ama halen ona aşığım” gibi bazı sözler yazması nedeniyle, sanıkların sözü edilen haksız fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında atılı suçu işledikleri ve sanıklar hakkında nitelikli yağma suçundan verilen mahkûmiyet hükmünden TCK’nın 29/1. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiinin temyiz itirazı bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin açıklanan nedenle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’na gönderilmesine 23.02.2022 gününde olayda nitelikli yağma suçunun oluşup oluşmadığı yönünden Başkan Vekili sayın ...’nun karşı oyu ve oy çokluğu ile, Nitelikli Yağma suçunun varlığı kabul edildikten sonra haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağı yönünden yapılan oylamada üyeler sayın ... ve ...’ın karşı oyu ve oy çokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY:

Karar metninde açıklanan oluşa göre sanıkların cep telefonunu yararlanmak amacıyla almadıkları, mağdur tarafından sanık ... adına sahte hesap açıp önceden çekilen resimleri kullanarak bir kısım beyanların yazılmasına engel olmak ve resimleri silmek amacıyla telefonu aldıkları, yağma kasıtlarının olmadığı, aldıkları telefonu sonradan kırmalarının mala zarar verme suçunu oluşturacağı bu nedenle çoğunluğun eylemin yağma suçunu oluşturacağı yolundaki görüşüne katılmıyorum.

KARŞI OY:

Somut olayda sanıklar ... ve ...’ın mağdur ...’a ait cep telefonunu cebir ve tehdit kullanmak suretiyle yağma suçunu işledikleri hususunda dairemiz çoğunluğu ile aramızda görüş ayrılığı bulunmamakla birlikte atılı suçun haksız tahrik altında işlenip işlenmediği hususunda yapılan değerlendirmede; dairemizin istikrar kazanan uygulamalarına göre yağma suçunun niteliği itibariyle tahrik hükümleri ile bağdaşmadığı nazara alındığında yağma suçunun tahrik altında işlenemeyeceği, bu kapsamda ... Bölge Adliye Mahkemesi 13. Ceza Dairesini yağma suçundan mahkumiyete yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararının isabetli olduğu düşüncesinde olduğumuzdan sanıklar lehine haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğine dair sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyoruz.
Yargıtay — Esas No: 2015/30374, Karar No: 2019/3255, Tarih: 11.02.2019

**9. Hukuk Dairesi         2015/30374 E.  ,  2019/3255 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : ASLİYE HUKUK (İŞ) MAHKEMESİ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz taleplerinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davalının bir kısım işçi alacakları için... Asliye Hukuk Mahkemesi' nde dava ikame ettiğini ve yerel mahkemenin talep edilen alacaklar yönünden kısmi kabul kısmi red kararı verdiğini, ... Asliye Hukuk Mahkemesi' nin 2012/104 esas 2013/223 K nlu kesinleşmiş olan kararında diğer alacaklarla birlikte 2.000 TL fazla çalışma ücreti 500 TL hafta tatili ücreti ve 500 TL genel tatil ücretine hükmedildiğini, kararın temyiz edilmeksizin kesinleştiğini, işçi alacakları dışında kalan alacakların ... İcra Müdürlüğü' nün ... esas sayılı dosyası ile takibe konulduğunu, bu takipten sonra davalının ... İcra Dairesinin 2014/929 esas sayılı icra dosyası ile ... Asliye Hukuk Mahkemesi' nin 2012/104 esas sayılı dosyasında yer aldığı iddia edilen fazlaya ilişkin talep hakkına binaen fazla çalışma ücreti, hatfa tatili ücreti ve genel tatil ücret ile ilgili olarak ikinci takip başlattığını, ikinci takibe süresinde itiraz edilmediği için takibin kesinleştiğini, davalıya fazlaya dair borcu olmadığı yönünden tespit davası açtıklarını, ... Asliye Hukuk Mahkemesi' nin 2012/104-2013/323 E-K nolu kesinleşmiş ilamında bilirkişi raporu alındığını, alınan bilirkişi raporunda fazla çalışma genel tatil ve hafta tatili alacakları ile ilgili olarak davalının iddiasını kanıtlayan açıklayıcı bir beyanının bulunmadığını, tanıkların bu hususu ispat edemediklerini, varsayımlara dayalı hesaplama yapılması mümkün olmadığından alacakların mevcut olmadığını bildirdiğini,davalı tarafından bilirkişi alacaklarının olup olmadığına dair takdir yetkisi olmadığından ikinci bir rapor talep edildiğini, ikinci raporda bilirkişinin ilk raporun aksi yönde hesaplama yaptığını, mahkemenin üçüncü kez ek rapor alarak şüpheleri gidermesi gerekirken bunu yapmadığını, davalı tarafın ikinci icra takibinde dayandığı ikinci bilirkişi raporunun hükmün temyiz aşaması geçirmeden kesinleşmiş olması nedeni ile kesin delil olarak kabul edilmesinin hatalı olduğunu,müktesep yaratmadığını, davalının alacak kalemlerini maddi hukuk açısından ispat edemediğini, ikinci bilirkişi raporuna dayarak talep etmesinin kabul edilemeyeceğini, davalının icra takibine konu alacaklar açısından davacıda hiçbir alacağı bulunmadığını belirterek davacının borçlu olmadığının tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davacı aleyhine ... İcra Müdürlüğü' nün 2014/929 esas sayılı dosyası ile ... Asliye Hukuk Mahkemesi' nin 2012/104 E-2013/223 K sayılı dosyasında bilirkişi raporu ile hesaplanan ve bu dosyada kısmi olarak karar altına alınan fazla çalışma ücreti, hafta sonu çalışma ücreti ve genel tatil ücretleri için icra takibi yapıldığını, takibin kesinleştiğini, kesinleşen icra takibine karşı davacının menfi tespit davası açtığını, davalının takip konusu kalemlere ilişkin ... Asliye Hukuk Mahkemesinde fazlaya dair haklarını saklı tutarak kısmi dava açtığını ve icra takibine konu kalemlere ilişkin bilirkişi hesaplaması yapıldığını, kısmi davanın mahiyeti itibari ile dava miktarı adar alacağın hüküm altına alındığını, kısmi davanın temyiz edilmeksizin kesinleştiğini, kısmi davanın kesinleşmesi ile uyuşmazlığa ait bütün vakıaların, delillerin ve değerlendirilmelerin kesinleştiğini, dolayısı ile karara esas alınan bilirkişi raporunun da kesinleştiğini, Yargıtay içtihatlarına denetim yollarının bitmesinde kastın kararın kesinleşmesi olduğunu, mutlaka temyiz yoluna başvurulmasının gerekmediğini, Yargıtay içtihatlarına göre karar ile birlikte bilirkişi raporunun kesinleştiğini, rapora istinaden takip başlatılmasının hukuka uygun olduğunu, delil araştırılmasının yerinde olmadığını, kazanılmış haklara ve usul ekonomisine aykırı olacağını, aksi kanaatte olunması halinde toplanan delillerden fazla mesai ücretinin, hafta sonu çalışma ücretinin ve genel tatil ücretinin ödenmediğinin görüleceğini, davanın reddine ve %20' den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, "davalı işçinin mahkememizin ... esas 2013/223 karar sayılı dosyasında diğer işçilik alacakları ile birlikte 2000 TL fazla mesai, 500 TL hafta tatili, 500 TL genel tatili alacağı için açtığı kısmi eda davasında 06/06/2013 tarihli bilirkişi raporunda hesaplanan alacaklardan fazla mesai, hafta tatili ve genel tatil alacakları dışında kalan alacaklar yönünden talebini ıslah suretiyle artırdığı, mahkemece diğer alacaklar yönünden ıslah dikkate alınarak, fazla mesai, hafta tatili ve genel tatil alacakları yönünden dava dilekçesindeki taleple bağlı kalınarak davanın kabulüne karar verilip kararın temyiz edilmeksizin kesinleştiği, davalının mahkeme kararında hükme bağlanan alacaklar için ... İcra Müdürlüğü'nün 2013/1010 esas sayılı dosyasında ilamlı takip başlattığı görülmektedir. Davalı, 06/06/2013 tarihli bilirkişi raporunda hesaplanan ve dava dilekçesinde talep edilmeyen bakiye fazla mesai, genel tatil alacağı ile hafta tatili alacağı için ... İcra Müdürlüğünün 2014/929 esas sayılı takip dosyasında ilamsız takip başlatmış, takibe itiraz edilmeyerek kesinleşmiş, davacı borçlu tarafından icra takibinden sonra menfi tespit davası açılmış bulunmaktadır. Özetle davalının, davacı aleyhine açmış olduğu kısmi davada bilirkişi hesaplanan bakiye kısım için takip başlattığı anlaşılmaktadır.

Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 03/10/2007 tarih ve 2007/15-614 esas ... karar sayılı ilamında belirtildiği üzere daha önce açılan kısmi davada alınan bilirkişi raporu daha sonra açılan ikinci davada hakimi bağlamaz. Zira bilirkişi raporunun kesinlik kazanması ve kazanılmış hak teşkil etmesi verildiği ilk dava içindir. Bilirkişi raporu takdiri delillerden olup, kısmi davada alacağın dava edilen miktar kadar olduğunun ispat edilmesi yeterlidir. Açılan ikinci davaya konu edilen alacağın miktarının davacı tarafından kanıtlanması gerekir.

Bu nedenle ilk davada alınan bilirkişi raporu bu davadaki alacak miktarının da ispatı için yeterli sayılamayacağından mahkememizce takibe konu alacakların ispatı için taraflara delil sunma imkanı sağlanarak toplanan deliller kapsamında bilirkişiden rapor aldırılmıştır.

Davaya konu fazla mesai, genel tatil ve hafta tatilinde çalışma yapıldığının ispatı bunu iddia eden işçiye ait bulunmaktadır. Bilirkişice tanık beyanlarına göre davalının fazla çalışmasının bulunmadığı, haftanın 7 günü çalışmasının bulunmaması nedeniyle hafta tatili alacağının olmadığı, ilk davada bilirkişice hesaplama yapılan 17/11/2006-15/11/2011 tarihleri arası net 1.343,30 TL genel tatil alacağı bulunduğu ve ilk davada hükmedilen 500 TL nin mahsubu ile bakiye 843,30 TL alacak bulunduğu bildirilmiştir.

Mahkememizce bilirkişi raporu dosya kapsamına uygun objektif ve denetlenebilir bulunmakla hükme esas alınmış, davacının fazla mesai ve hafta tatili borcu bulunmadığının tespitine karar verilmiş, bilirkişice hesaplanan genel tatil alacağının takipteki miktardan mahsubu ile bakiye yönünden borçlu bulunmadığının tespitine karar verilmiş, alacağın yargılamayı gerektirmesi nedeniyle likit bulunmadığından davalının icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilmiştir." gerekçesi ile hüküm kurulmuştur.

D) Temyiz:

Kararı davalı vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Taraflar arasında aynı dönem çalışmasına dair aynı iddialarla açılan ... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas - 2013/223 Karar sayılı dosyası ile yargılama yapıldığı ve bu yargılamada bilirkişi ... tarafından 20.03.2013 tanzim tarihli kök rapor ve 06.06.2013 tanzim tarihli ek rapor düzenlendiği, elde ki dosyada ise bilirkişi ... tarafından 30.02.2015 tarihli ön rapor ve 23.06.2015 tanzim tarihli rapor düzenlendiği anlaşılmıştır.

Davacı işçinin toplu iş sözleşmesine tabi sendikalı çalışan olduğu anlaşılmıştır. Ancak eldeki dosyada davacının tabi olduğu toplu iş sözleşmesi bulunmadığından, öncelikle davacı işçinin tabi olduğu toplu iş sözleşmelerinin celbi gerekmektedir.

Tarafları, konusu ve talep edilen işçilik alacakları aynı olan, taraflar arasındaki uyuşmazlık ile ilgili iki dava da alınan iki farklı rapor olduğundan mahkemece her iki rapor arasındaki çelişkiler giderilmeden hüküm kurulması hatalıdır.

Mahkemece yapılacak iş; davacı işçinin tabi olduğu toplu iş sözleşmelerinin celbi ile dosyanın yeni bir bilirkişiye tevdii edilerek ... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas - 2013/223 Karar sayılı dosyası ile eldeki dosyadaki talep ve iddialar yönünden dosyalardaki bilirkişi raporları da değerlendirilerek raporlar arasındaki çelişkilerin giderilmesidir. Mahkemece eksik araştırma ile karar verilmesi hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.

F) SONUÇ:

Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 11.02.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Yargıtay — Esas No: 2016/6023, Karar No: 2016/6140, Tarih: 31.05.2016

**16. Hukuk Dairesi         2016/6023 E.  ,  2016/6140 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ

DAVA TÜRÜ : TAPU İPTALİ VE TESCİL

KANUN YOLU : TEMYİZ

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay'ca incelenmesi istenilmekle; temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okundu, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Kadastro sonucunda ... Köyü çalışma alanında bulunan 107 ada 16 parsel sayılı 6.158,57 metrekare yüzölçümündeki Hazine fındıklığı vasfındaki taşınmaz davacı ... adına kayıtlı aynı ada 8 parsel sayılı taşınmaza uygulanan tapu kaydı miktar fazlası olması nedeniyle Hazine adına tespit ve tescil edilmiştir. Davacı ..., tapu kaydı ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedenine dayanarak çekişmeli taşınmazın adına tescili için dava açmıştır. Mahkemece yapılan yargılama sonunda davanın kabulüne, çekişmeli 107 ada 16 parsel sayılı taşınmazın tapu kaydının iptali ile davacı adına tesciline karar verilmiş; hüküm, davalı Hazine vekili tarafından temyiz edilmiştir.