muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2023/5809, Karar No: 2024/3642, Tarih: 18.11.2024

**3. Hukuk Dairesi         2023/5809 E.  ,  2024/3642 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

SAYISI : 2023/206 E., 2023/322 K.

Taraflar arasında İlk Derece Mahkemesinde görülen ve istinaf incelemesinden geçen itirazın iptali davasında verilen karar hakkında yapılan temyiz incelemesi sonucunda, Dairece Bölge Adliye Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve İlk Derece Mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesince bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucunda verilen karar hakkında yapılan temyiz incelemesi sonucunda, Dairece kararının bozulmasına karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesince bozmaya uyularak yeniden yapılan yargılama sonucunda davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararı davacı vekili ve davalı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA

Davacı vekili; davalı ile aralarında ihale sonucu mal alım sözleşmesi imzalandığını, sözleşmeye göre üç kalem malzeme alımı yapıldığını, cari hesaba konu malların davalıya teslim edilerek buna ilişkin faturaların iletildiğini, faturaların muhasebesel olarak defterlere karşılıklı olarak işlendiğini, ayrıca faturalara konu cari hesap ekstresinin kopyasının ödeme emri ekinde davalıya tebliğ edildiğini, ancak davalı tarafından herhangi bir ödemede bulunulmadığını, başlatılan icra takibine davalı tarafından itiraz edildiğini ileri sürerek; takibe vaki itirazın iptali ile takibin devamına, davalının icra inkar tazminatına mahkum edilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP

Davalı vekili; Döner Sermaye işletme Müdürlüğünün 24/02/2016 tarihli yazısında, 01/05/2005 tarihli Resmi Gazete’de yayınlanan Döner Sermaye İşletmeler Bütçe Muhasebe Yönetmeliğinin “Ödemelerin Yapılmasına Öncelik” başlıklı 22. maddesinde; “İşletmelerin nakit mevcudunun tüm ödemeleri karşılayamaması halinde giderlerin muhasebe kayıtlarına alınma sırasına göre ödeneceği” belirtildiğini, firma ile yapılan sözleşmede “Düzenlenecek faturalar Çukurova Üniversitesi Döner Sermaye Saymanlık Müdürlüğü tarafından muhasebe kayıtlarına alındıktan sonra 300 gün içerisinde ödeme yapılacaktır” denildiğini, vade süresinin fatura tarihinden itibaren değil, muhasebe kayıtlarına alınma tarihinden itibaren başlayacağını savunarak davanın reddini istemiştir.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesinin 04.12.2018 tarihli ve 2016/74 E., 2018/541 K. sayılı kararıyla; davalının itirazının haksız olduğu anlaşıldığından, itirazın iptaline, takip fatura temelli cari hesap ilişkisine dayalı olduğundan ve davalı tarafça da borç miktarı kabul edilmiş olduğundan alacağın likit olduğu aşikar olup, şartları oluştuğundan inkar tazminatı talebinin de kabulüne karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk Derece Mahkemesinin 04.12.2018 tarihli ve 2016/74 E., 2018/541 K. sayılı kararıyla; davalının itirazının haksız olduğu anlaşıldığından, itirazın iptaline, takip fatura temelli cari hesap ilişkisine dayalı olduğundan ve davalı tarafça da borç miktarı kabul edilmiş olduğundan alacağın likit olduğu aşikar olup, şartları oluştuğundan inkar tazminatı talebinin de kabulüne karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF

A. İstinaf Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı, süresi içinde davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. Gerekçe ve Sonuç

Adana Bölge Adliye Mahkemesi 6.Hukuk Dairesinin 17.07.2019 tarihli ve 2019/157 E., 2019/613 K. sayılı kararıyla; takipten sonra, davadan önce yapılan ödemeler dava açılırken davacı tarafından asıl alacak miktarından düşülerek dava açıldığı, takip tarihi itibariyle davacının asıl alacağının 854.601,61 TL olduğu, takibin faturaya dayanan cari hesap ilişkisinden kaynaklandığı, alacağın likit olduğu, alacağa takip tarihinden itibaren yasal faiz işletilmesi geretiği gerekçesiyle, istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

V. BOZMA VE BOZMADAN SONRAKİ YARGILAMA SÜRECİ

A. Birinci Bozma Kararı

1. Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen karara karşı, süresi içinde davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

2. Dairece verilen 07.06.2021 tarihli ve 2020/6135 E., ve 2021/6053 K. sayılı ilamla; taraflar arasındaki sözleşmenin ilgili maddesinde kararlaştırılan “...faturaların muhasebe kayıtlarına alınmasından sonra 300 günlük süre içerisinde...” şeklindeki vadenin esas alınarak takip tarihi itibariyle 300 günü henüz doldurmamış faturaların ve bunlara ilişkin temerrüd faizinin talep edilemeyeceği gözetilerek, gerekirse bilirkişi görüşüne başvurulması ve ulaşılacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken, yanılgılı değerlendirme ile yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirmiştir. Bozma nedenine göre, davalı tarafın diğer temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir, gerekçesi ile Bölge Adliye Mahkemesi kararı kaldırılarak İlk Derece Mahkemesi kararı bozulmuştur.

B. İkinci Bozma Kararı

B. İkinci Bozma Kararı

1.Bozmaya uyan Mahkemenin 22.03.2022 tarihli ve 2021/258 E., 2022/183 K. Sayılı ikinci kararı ile; taraflar arasındaki matbu sözleşmede ifa zamanının, düzenlenecek olan faturaların Ç.Ü Döner Sermaye Saymanlık Müdürlüğü tarafından muhasebe kayıtlarına alındıktan sonra 300 gün olarak belirlendiğinin ortada olduğu, bu hususta da taraflar arasında bir ihtilaf olmadığı, bu haliyle, malların davalıya teslim edilmiş olması da göz önüne alınarak, takip tarihi itibariyle davacının takibe konu edilen miktarda alacaklı olduğu, borcun muaccel olduğu sonucuna varıldığı, bilirkişi ek raporunun incelenmesinde, davacının dava tarihi itibariyle davalıdan 811.984,43 TL asıl alacağının olduğu, davalının sunmuş olduğu ödeme belgelerine göre dava tarihinden sonra ödemiş olduğu 627.827,21 TL ödemenin infazda nazara alınabileceğinin belirlendiği, tüm bu tespitler ve izahatlar ışığında davanın kısmen kabulüne karar, verilen karara karşı, süresi içinde davacı vekili ve davalı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

2.Dairemizin 07.12.2022 tarihli ve 2022/7594 E. 2022/9273 K. sayılı kararı ile; davacı şirket vekili Adana 7.İcra Müdürlüğü'nün 2015/3166E. sayılı takip dosyası ile başlattığı icra takibinin dava tarihindeki dosya kapak hesabını yaparak dava değerini 942.473,00 TL göstererek dava açmıştır. Mahkemece gerekçeli kararda alacak kalemlerine yer verilmemiş olsa da hükme esas alınan bilirkişi ek raporunda yukarıda açıklandığı üzere, asıl alacak 734.658,44 TL olarak belirlenip, bu alacağın işlemiş faiz ve ferileri ile toplamı 811.984,43TL bulunmuştur. Mahkemece sadece asıl alacağa faiz uygulanması gerekirken, asıl alacak kalemi içerisine işlemiş faiz eklenmek suretiyle faize faiz yürütülecek şekilde takibin 811.984,43 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte devamına şeklinde hüküm kurulmuş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir, bozma nedenine göre, tarafların sair temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir, gerekçesi ile kararın bozulmasına karar verilmiştir.

C. Mahkemece Bozmaya Uyularak Verilen Karar

Mahkemece ilam başlığında tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; davacının dava tarihi itibariyle davalıdan 734.658,44TL asıl alacağının, 77.325,99TL işlemiş faiz ve ferilerinin olduğu, davalının sunmuş olduğu ödeme belgelerine göre dava tarihinden sonra ödemiş olduğu 627.827,21TL ödemenin infazda nazara alınabileceği, tüm bu tespitler ve izahatlar ışığında, davalının itirazının kısmen haksız olduğu anlaşıldığından, itirazın iptaline, takip fatura temelli cari hesap ilişkisine dayalı olduğundan ve davalı tarafça da borç miktarı kabul edilmiş olduğundan alacağın likit olduğu aşikar olup; şartları oluştuğundan inkar tazminatı talebinin de kabulüne karar vermek gerektiği gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

VI. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

VI. TEMYİZ

A. Temyiz Yoluna Başvuranlar

İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı, süresi içinde davacı vekili ve davalı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri

Davacı vekili; dava açılırken dava değeri olarak gösterilen rakam, icra takibi ile dava tarihi arasında idare tarafından yapılan ödemeler düşüldükten sonra belirlendiği ve ödeme vadeleri de dikkate alındığından itirazın tamamen kaldırılmasına ve takipten sonra yapılan ödemeler dahil olmak üzere tüm ödemelerin infaz aşamasında icra dairesi tarafından infaz aşamasında dikkat alınması şeklinde karar verilmesi gerektiğini, alacağın davacının ticari işletmesini ilgilendiren ticari bir iş olması hasebiyle alacağa yasal faiz değil ticari faiz yürütülmesi gerektiğini gerektiğini ileri sürerek; kararın bozulmasını istemiştir.

Davalı vekili; mahkemece davacının başlatmış olduğu icra takibinde belirtilen alacağın tamamından davalının sorumlu olmadığının belirtilmesine rağmen, borcun belirlenebilir olduğu kabul edilerek davalı aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilmesinin hakkaniyete aykırı olduğunu gerektiğini ileri sürerek; kararın bozulmasını istemiştir.

C. Gerekçe

1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme

Uyuşmazlık, fatura bedellerinin ödenmemesi nedeniyle başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

2. İlgili Hukuk

1. Bir Mahkemenin Yargıtay Dairesince verilen bozma kararına uyması üzerine, kendisi için o kararda gösterilen şekilde inceleme ve araştırma yaparak, yine o kararda belirtilen hukuki esaslar gereğince hüküm verme yükümlülüğü doğar. “Usuli kazanılmış hak” olarak tanımlanan bu olgu mahkemeye, hükmüne uyduğu Yargıtay bozma kararında belirtilen çerçevede işlem yapma ve hüküm kurma zorunluluğu getirmektedir (09.05.1960 tarihli ve 21/9 sayılı YİBK).

2. Mahkemenin, Yargıtayın bozma kararına uyması ile bozma kararı lehine olan taraf yararına bir usuli kazanılmış hak doğabileceği gibi, bazı konuların bozma kararı kapsamı dışında kalmış olan kısımları kesinleşir. Bozma kararına uymuş olan mahkeme kesinleşen bu kısımlar hakkında yeniden inceleme yaparak karar veremez. Bir başka anlatımla, kesinleşmiş bu kısımlar, lehine olan taraf yararına usuli kazanılmış hak oluşturur (04.02.1959 tarihli ve 13/5 sayılı YİBK).

3.2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun (2004 sayılı Kanun) 67 nci maddesi.

3.2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun (2004 sayılı Kanun) 67 nci maddesi.

4.İİK’nın 67. maddesinin 2. fıkrası hükmünce, icra-inkar tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını mahkemede dava ederek haklı çıkması yasal koşullardandır. Burada borçlunun kötüniyetli itiraz etmiş bulunması yasal koşullardan değildir. İnkar tazminatı, aleyhinde yapılan icra takibine itiraz edip durduran ve işin itirazla çabuk bitirilmesine engel olan borçluya karşı konulmuş bir yaptırımdır. Bunlardan ayrı, alacağın likit ve belli olması gerekir. Daha geniş bir açıklama ile borçlu tarafından alacağın gerçek miktarı belli, sabit ve belirlenmek için bütün unsurlar bilinmesi mümkün nitelikle olması yeterlidir. Borçlu yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda ise, alacağın likit ve muayyen olduğunun kabulü zorunludur. Öte yandan, alacağın muhakkak bir belgeye bağlı olması da şart değildir.

3. Değerlendirme

Temyizen incelenen İlk Derece Mahkemesi kararının bozmaya uygun olduğu, kararda ve kararın gerekçesinde hukuk kurallarının somut olaya uygulanmasında bir isabetsizlik bulunmadığı, hükmün bozma ilamında belirtilen hukuki esaslar gereğince verildiği, bozmaya uyulmakla karşı taraf yararına kazanılmış hak durumunu oluşturan yönlerin ise yeniden incelenmesine hukukça imkân bulunmadığı, özellikle bozma öncesi kararlara karşı faiz türünün yanlış belirlendiği yönünde temyiz isteminde bulunmayan davalı tarafça bu hususun temyizde ileri sürülemeyecek olmasına göre ve dava konusu alacağın likit olduğu anlaşılmakla; davacı vekili ve davalı vekilinin temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun olan kararın onanmasına karar vermek gerekmiştir.

VI. KARAR

Açıklanan sebeplerle;

Temyiz olunan İlk Derece Mahkemesi kararının 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 370 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ONANMASINA,

Aşağıda yazılı bakiye temyiz harcının temyiz eden davacıya yükletilmesine,

18.11.2024 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.
Yargıtay — Esas No: 2022/13067, Karar No: 2023/3014, Tarih: 11.05.2023

**9. Ceza Dairesi         2022/13067 E.  ,  2023/3014 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SAYISI : 2019/2063 E., 2020/1098 K.

SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, nitelikli dolandırıcılık

HÜKÜMLER : Mahkumiyet, istinaf başvurusunun esastan reddi kararı

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî ret, kısmî onama

Sanık müdafiinin dolandırıcılık suçuna yönelik temyiz istemi yönünden; hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca, ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair bölge adliye mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından temyize hakkı bulunmadığı belirlenmiştir.

Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümler yönünden; İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararların; 5271 sayılı Kanun'un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz

edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Sanık müdafiinin kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.02.2019 tarihli ve 2018/701 Esas, 2019/94 Karar Sayılı Kararı ile Sanık Hakkında

a) Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasının birinci cümlesi, dördüncü fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 24 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına

b) Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 6 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına

c) Nitelikli dolandırıcılığa teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 158 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 35 inci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 1 yıl 6 ay hapis ve 300 TL adli para cezaları ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına

Karar verilmiştir.

2. Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 25.09.2020 tarihli ve 2019/2063 Esas, 2020/1098 Karar Sayılı Kararı ile Sanık Hakkında

c) Nitelikli dolandırıcılığa teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 158 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 35 inci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 1 yıl 6 ay hapis ve 300 TL adli para cezaları ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına

Karar verilmiştir.

2. Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 25.09.2020 tarihli ve 2019/2063 Esas, 2020/1098 Karar Sayılı Kararı ile Sanık Hakkında

a) Sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, nitelikli dolandırıcılığa teşebbüs suçlarından kurulan hükümlere yönelik katılan Bakanlık vekilinin, sanık ve müdafiinin istinaf başvuruların 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine,

b) Sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükme yönelik katılan Bakanlık vekilinin, sanık ve sanık müdafiinin istinaf taleplerinin kabulüne karar verilerek 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi uyarınca duruşmalı yapılan inceleme neticesinde aynı Kanun’un 280 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılması ile sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 16 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına;

Karar verilmiştir.

3. Dava dosyalı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 29.09.2022 tarihli ve 14-2020/112895 sayılı ret ve onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi

Sanığa çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından alt sınırdan ceza verilmesinin özellikle sanığın suçu işlemek için dini değerleri kullanması nedeniyle hukuka aykırı olduğuna, lehlerine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi

Sanığın atılı suçları işlediğine dair mağdurenin soyut beyanı dışında delil olmadığına, mağdurenin beyanlarının hayatın olağan akışına aykırı olduğuna, mağdurenin yaşı dikkate alındığında iddia ettiği beyanların mağdureyi korkutabilecek düzeyde olmadığına, mağdurenin düzeltilmiş yaşına göre iddia edilen eylemde cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel bir davranış bulunmadığına, sanığın mağdurun on yedi- on sekiz yaşlarında gösterdiğini ifade etmesi karşısında hata hükümlerinin değerlendirilmediğine, bir gün önce mağdureyle tanışan sanığın mağdurenin yaşı konusunda yanılmasının esaslı olduğuna, ayrıca iddia edilen eylemin kamuya açık bir alanda gerçekleşmesi nedeniyle mağdurenin hiç bir tepki göstermediğine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçununda oluşmadığına, sanığın mağdure ve ailesi hakkında “teşekkür” amaçlı dua etmesinin hile olarak yorumlanamayacağına, atılı tüm suçlardan sanık lehine takdiri indirim hükümlerinin uygulanmamasının usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Mahkemece sanığın soruşturma aşamasında alınan ifadeleri, mağdurenin aşamalardaki beyanları dosya içerisinde mevcut kamera izleme çözümleme tutanağı içeriği ve tüm dosya kapsamı değerlendirildiğinde olay tarihinde, sanığın katılan ...'e kalem sattığı ve daha sonra katılana aç olduğunu söylemesi üzerine katılan tarafından eve götürüldüğü, burada mağdureye kalem verdiği, daha sonra mağdurenin telefon numarasından kendisini arayarak buluşmak istediğini söylediği, mağdurenin sanığın yanına geldiği burada mağdureyi öpmeye çalıştığı ancak mağdurenin karşı koyması nedeni ile kendisini öpmezse kardeşinin öleceği, anne babasının ayrılacağı şeklinde mağdurenin korkmasına neden olacak beyanlarda bulunduğu, daha sonra mağdurenin iç çamaşırlarını çıkararak kendisine yönelik cinsel eylemde bulunduğu, mağdureden kurban parası istemesi üzerine mağdurenin telefonu satmak suretiyle kurban parasını almak istediği, bu amaçla telefoncuya gittikleri, daha sonra mağdurenin amcasının araması sonucu mağdurenin akrabaları tarafından bulunduğu yerden alındığı ve bu şekilde sanığın üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve dolandırıcılığa teşebbüs suçlarını işlediği anlaşılmakla atılı suçlardan cezalandırılmasına karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

1.İlk derece mahkemesince nitelikli cinsel istismar suçu yönünden sanığın psikolojik tedavi gördüğü halde cezai sorumluluğu bulunup bulunmadığının araştırılmaması, katılan mağdurenin yaşının araştırılmaması katılan mağdurenin ruh bakımından kendini savunacak durumda olup olmadığının araştırılmaması, bu araştırmalara bağlı olarak 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrasının uygulama koşullarının oluşup oluşmadığının tartışılmaması nedeniyle Dairece davanın yeniden görülmesine karar verilmiştir.

2.Katılan mağdurenin hastane doğumlu olduğu halde beyan üzerine nüfusa kaydedildiği anlaşılmış olup, nüfus temsilcisinin katıldığı 01.11.2019 tarihli duruşmada katılan mağdurenin doğum tarihi 01.11.2003 olarak düzeltilmiştir. Sanığın Adli Tıp Kurumu 4. İhtisas Kurulu tarafından cezai ehliyetinin atılı suçlar yönünden tam olduğu tespit edilmiştir. Katılan mağdurenin ruh bakımından kendini savunacak durumda olduğu tespit edilmiştir.

2.Katılan mağdurenin hastane doğumlu olduğu halde beyan üzerine nüfusa kaydedildiği anlaşılmış olup, nüfus temsilcisinin katıldığı 01.11.2019 tarihli duruşmada katılan mağdurenin doğum tarihi 01.11.2003 olarak düzeltilmiştir. Sanığın Adli Tıp Kurumu 4. İhtisas Kurulu tarafından cezai ehliyetinin atılı suçlar yönünden tam olduğu tespit edilmiştir. Katılan mağdurenin ruh bakımından kendini savunacak durumda olduğu tespit edilmiştir.

3. Bölge Adliye Mahkemesince yapılan yargılamada sanığın kalem satışı yaparak geçimini sağladığı, 02.12.2018 tarihinde Burhanettin Türbesi'ni ziyaret eden katılan ...'e kalem sattığı, katılan ve eşine bunun üzerine sanığın abartılı şekilde dua ettiği, katılan ve eşinin sanığın aç olduğunu öğrenince evlerine yemek yemeye götürdükleri, bir süre salonda sanık ile mağdurenin yalnız kaldıkları, bu sırada sanığın mağdureye bir adet kalem verip telefon numarasını aldığı, 03.12.2018 tarihinde kendi kullandığı hattan mağdurenin kullandığı hattı arayarak Kartal Şehitliği'ne buluşmaya çağırdığı, kendisini Hızır olarak tanıttığı, gelirken bir gün önce verdiği kalem ile kurban parası getirmesini söylediği, mağdurenin söylenilen yere gittiği, sanığın onu kimsenin görmeyeceği ağaçların altına doğru götürdüğü, burada öpmeye çalıştığı, mağdurenin direnmesi üzerine eğer direnirsen "Kardeşlerinin öleceği, anne ve babasının ayrılacağı" şeklinde sözler söyleyerek onu tehdit edip, boynundan öptüğü, kıyafetlerini çıkarıp göğsünden öptüğü, mağdurenin kendini korumaya çalıştığı ancak sanığın cinsel organını mağdurenin cinsel organına soktuğu, eyleminin 10-15 dakika kadar devam ettiği, daha sonra olayları başkasına anlatırsa kazandığı rütbelerin geri alınacağını söyleyip, kurban parası istediği, mağdurenin parası olmadığını söylemesi üzerine telefonunu satıp parasını vermesini istediği ve mağdure ile birlikte telefonu satmak için cep telefonu dükkanına gittikleri, mağdureden haber alamayan akrabaları sürekli cep telefonu dükkanında telefon şarjda iken mağdurenin yerini öğrenip, mağdureye ve sanığa ulaştıkları, sanığı yakalayıp polis çağırdıkları bu nedenle telefonun satılması ve parasının sanığa verilmesi için başlanılan icra hareketlerinin tamamlanamadığı anlaşılmakla sanığın mağdurenin iddialarını doğrulayan Adli Tıp Kurumu raporu ve sanığın tevil yollu ikrarı da dikkate alınarak sanığın 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasınca cezalandırılmasına karar verilmiş. Katılan mağdurenin aynı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında yer alması ve sanığın eylemini silahla işlememesi nedenleriyle cezasından aynı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca arttırım yapılmamış, verilen cezanın sanık üzerindeki olası etkileri dikkate alınarak aynı Kanun'un 62 nci maddesi uygulanmamıştır. Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve nitelikli dolandırıcılığa teşebbüs suçlarından mahkemede kurulan hükümler doğru kabul edilmekle istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE