muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2020/19925, Karar No: 2023/8993, Tarih: 22.11.2023

**8. Ceza Dairesi         2020/19925 E.  ,  2023/8993 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SAYISI : 2014/636 E., 2016/420 K.

SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma

HÜKÜM : Beraat

TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan usul hükümlerine göre temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, temyiz isteğinin süresinde olduğu, ve reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Akçokoca Cumhuriyet Başsavcılığının 28.11.2014 tarihli iddianamesiyle sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

2.Akçakoca Asliye Ceza Mahkemesinin 24.03.2016 tarihli kararı ile sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraat kararı verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Cumhuriyet savcısının temyiz isteği; katılanın dinlenilmesini talep ettiği ve hükme esas teşkil edebilecek tanık G.D'nin beyanı alınmadan hüküm kurulduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Dava konusu olay, sanığın resmi nikahlı eşi olan mağdureyi müşterek ikamet ettikleri evden 3 ay boyunca dışarı çıkmasına izin vermediği iddiasına ilişkindir.

IV. GEREKÇE

Oluşa ve dosya kapsamına göre sanığın katılanın müşterek ikametten dışarı çıkmasını engellediği, kamera sistemi ile çıkıp çıkmadığını tespit ettiği ve dışarı çıktığı takdirde darp ettiği iddiasına ilişkin olarak katılanın dinlenmesini talep ettiği tanık G.D'nin mahkemede dinlenerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri yerine, eksik soruşturma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı görülmüştür.

V.KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Akçakoca Asliye Ceza Mahkemesinin, 24.03.2016 tarihli kararına yönelik Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 22.11.2023 tarihinde karar verildi.
Yargıtay — Esas No: 2008/1, Karar No: 2008/35, Tarih: 30.01.2008

**Hukuk Genel Kurulu         2008/11-1 E.  ,  2008/35 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ : Ankara Fikri ve Sınaî Haklar Hukuk Mahkemesi

TARİHİ : 10.04.2007

Taraflar arasındaki “marka ihlali-tazminat” davasından dolayı yapılan yargılama sonunda; Ankara Fikri ve Sınai Haklar Hukuk Mahkemesince asıl davanın reddine, birleşen davanın kabulüne dair verilen 28.12.2004 gün ve 2004/13-394 sayılı kararın incelenmesi Davacı ...İnşaat Turizm Çikolata ve Şekercilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. vekili tarafından istenilmesi üzerine, Yargıtay 11.Hukuk Dairesinin 16.03.2006 gün ve 2005/4384-2006/2736 sayılı ilamı ile karar birleşen dava yönünden bozulup, asıl dava yönünden davacının temyiz istemleri reddedilmiş ise de bu kez davacı ... İnşaat Turizm Çikolata ve Şekercilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. vekilinin karar düzeltme istemi üzerine Yargıtay 11.Hukuk Dairesinin 29.09.2006 gün ve 2006/7064-9518 sayılı ilamı ile; (...Davacı vekili, müvekkilinin tescilli “Uzungil” markasının davalılardan..Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti.nce kullanılmasına dair verilen iznin geri alınmasına karşın diğer davalı ile birlikte haksız kullanmaya devam ettiklerini ileri sürerek, markaya tecavüz ve haksız rekabetin önlenmesine, davalının ticaret unvanından “Uzungil” ibaresinin çıkartılmasına 1 milyar TL maddi, üç milyar TL manevi tazminatın davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar vekili, davanın reddini istemiş, asıl davalılardan .... Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti. vekili olarak davacı-davalı aleyhine açtığı birleşen davada, müvekkilinin “Uzungil” ibaresi üzerinde 556 sayılı KHK.nin 8/3 ve 8/5 nci maddeleri anlamında bir sınai hak sahibi olduğunun tesbitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacı-davalı vekili, birleşen davanın reddini istemiştir.

Mahkemece asıl davanın reddine ilişkin olarak verilen kararın davacı yararına bozulmasından sonra mahkemece asıl davanın reddine, birleştirilen davanın kabulüne ilişkin olarak verilen karar, davacı vekilinin temyizi üzerine Dairemizce birleştirilen dava yönünden davacı yararına bozulmuştur.

Davacı-davalı ...inşaat Turizm Çikolata ve Şekercilik San. Tic. Ltd. Şti. vekili karar düzeltme talebinde bulunmuştur.

1-Yargıtay ilamında benimsenen gerektirici sebeplere ve davalı ...Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti.nin davacı şirketten önce kurulmuş bulunmasına ve şirketin tescil tarihi ile dava tarihi arasında geçen süreye nazaran davacı tarafın “Uzungil” ibaresinin davalı şirketin unvanından terkin edilmesine yönelik talebin M.K.nun 2.maddesi hükmü ile bağdaşmasının mümkün bulunmamasına göre davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair karar düzeltme itirazlarının reddi gerekmiştir.

1-Yargıtay ilamında benimsenen gerektirici sebeplere ve davalı ...Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti.nin davacı şirketten önce kurulmuş bulunmasına ve şirketin tescil tarihi ile dava tarihi arasında geçen süreye nazaran davacı tarafın “Uzungil” ibaresinin davalı şirketin unvanından terkin edilmesine yönelik talebin M.K.nun 2.maddesi hükmü ile bağdaşmasının mümkün bulunmamasına göre davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair karar düzeltme itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Ancak, yukarıda yapılan özetten de anlaşılacağı üzere davacı taraf tescilli “Uzungil” markasına tecavüz edildiğini ileri sürerek markaya tecavüzün önlenmesi, davalı .... Inş. Turizm Çikolata ve Şekerlemecilik San. Tic. Ltd. Şti.nin ticaret unvanından anılan ibarenin çıkartılması ve belirtilen miktarlarda maddi ve manevi tazminatın davalılardan tahsili için asıl davayı açmış, davalı taraf ise muvafakatin süresiz ve şartsız olduğu savunmasının yanı sıra davalı ....Inş. Turizm Çikolata ve Şekerlemecilik San. Tic. Ltd. Şti.’nin eski ortağı bulunan İ..U..’un da daha öncesinden marka üzerinde hak sahibi olduğunu savunmuş, mahkeme ise ilk kararında muvafakatın süresiz ve koşulsuz olduğu gerekçesiyle davayı ret etmiştir. Her ne kadar davanın reddi nedeniyle bu davalının ilk aşamada kararı temyiz etmekte hukuki yararı yok ise de, davacı tarafın hükmü temyiz etmesi üzerine katılma yolu ile gerekçe bakımından kararı temyiz etmesi mümkün bulunduğu halde temyiz isteminde bulunmadığından hüküm kısmına sıkı sıkıya bağlı olan gerekçe yönünden karşı taraf yararına usuli kazanılmış hak oluştuğu gibi, mahkemece Dairemizin 2001/752 E, 2001/3930 K. Ve 03.04.2001 tarihli bozma kararına uyulması ile de aynı hususta davacı yararına usuli kazanılmış hak doğmuş bulunduğundan, artık bundan sonra davalı ....Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti. nin eski ortağı İ..’in de aynı marka üzerinde hakkı olduğu ve bu nedenle de muvafakatin geri alınma koşullarının oluşup oluşmadığının incelenmesine gerek olmadığına işaret eden bilirkişiler görüşüne ve bu yöndeki mahkeme gerekçesine itibar edilemez. Yukarıda da belirtildiği üzere mahkeme gerekçesi bakımından davacı yararına usulü kazanılmış hak oluştuğundan Dairemizin 03.04.2001 tarihli bozma ilamında da sadece muvafakat yönünden değerlendirme yapılmış ve bozma da bu kapsamda kalmıştır.

Mahkemece de bu bozmaya uyulduğuna göre artık yapılması gereken muvafakatin geri alınmasının mümkün bulunup bulunmadığı ve bu kapsamda ileri sürülen kötü imalat ve davalı tarafın yetkili mercilerden izinsiz imalat yaptığı iddialarının araştırılması ve İsmail Uzun’un şirketten ayrılmasının bu açıdan haklı bir neden oluşturup oluşturmayacağı ve Dairemiz bozma ilamında da işaret edildiği üzere verdiği müsaadeyi geri alma yetkisi bulunan hak sahibinin geri alma koşullarının gerçekleşip gerçekleşmediğini saptamak olacaktır.

Kaldı ki, her ne kadar ....Ticaret ve Sanayi Kollektif şirketinin feshinden sonra davalı ... Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti.nin eski ortağı olan İ..U..un da anılan markayı kullanabileceği kabul edilmiş ise de, bilahare davacı şirket 30.03.1998 tarihinde “Uzungil” ibaresini hem hizmet ve hem de ticaret markası olarak tescil ettirmiş, davalı ....Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti. adına yapılan marka başvurusundan ise bilahare vazgeçilmiş ve davalı tarafça da ilgili kurum nezdinde bu vazgeçmenin geçersiz bulunduğu yolunda herhangi bir girişimde bulunulmamış ve markanın kullanılmasına izin verilmesi için davacı şirkete başvurularak markanın kullanılabilmesi için muvafakati alınmıştır. Böyle bir başvurunun yapılması da davacı şirketin marka tescilinin benimsendiği sonucunu doğuracağı gibi dava dışı İsmail’in anılan markayı kurduğu şirkete devir ettiğine dair dosyada bir delile de rastlanmamıştır

Açıklanan tüm bu nedenlerle mahkemenin dava dışı İsmail Uzun tarafından kurulan davalı ....Şekerleme ve Gıda San. Ltd. Şti.nin markanın sahibi olduğu, zaten gerekli olmayan iznin geri alınmasının markayı kullanmaya engel teşkil etmeyeceği, münfesih kollektif şirket ortaklarının diğerlerinin iznine gerek olmadan tek başlarına veya başkalarıyla birlikte anılan markayı kullanabilecekleri, davalı şirketin kötü imalat vs. şekilde haksız rekabete neden olmadan bu üstün hakka dayalı olarak markayı kullanabileceği şeklindeki gerekçesine itibar olunamaz.

Öte yandan, davalının kötü imalat yaptığını gösteren özel analiz raporları dışında mahkemece alınan numuneler incelenerek Ankara Refik Saydam Hıfzıssıhha Merkezi Başkanlığı’nca hazırlanan 28.11.2002 tarihli raporda aynı gün alınan davacı numunelerinde herhangi bir olumsuzluk tespit edilmediği halde davalı üretici firma tarafından üretilen helva numunelerinde imalat hata ve aykırılıkları tesbit edildiği gibi bazı ürünlerin duygusal kalitesinin yeterli olmadığı belirtilmiştir. Davada esas olan muvafakatle davacı markasını kullanan davalının markanın itibarına zarar verip vermediği hususu olduğundan incelenmesi gereken davacı taraf ürünleri değil, davalı taraf ürünleridir.

Mahkemece gerek bu husus ve gerekse de aynı şekilde ve şartta alınan davacı ürünlerde rastlanmayan imalat hata ve kusurlarının neden davalı taraf ürünlerinde yer aldığı, anılan hususun bedelsiz verilen bir muvafakatin geri alınması için haklı bir neden oluşturup oluşturmadığı üzerinde durulup, dava açılmasından sonra ve üstelik de 1. numune alınmasından sonra yapılacak ikinci bir inceleme için imalatların kusurdan arındırılabileceği olgusu da göz önünde bulundurularak ve gerektiğinde bu hususta yeni bir bilirkişi kurulundan eski raporlarda yer alan tesbitleri de irdeleyen yeni bir rapor alınması gerektiğinden davacı vekilinin bu yöne ilişen karar düzeltme itirazlarının kabulüyle Dairemizin 2005/434 E, 2006/2736 K. ve 16.03.2006 tarihli ilamının ortadan kaldırılarak, yerel mahkeme kararının açıklanan bu nedenlerle bozulmasına karar vermek gerekmiştir...) gerekçesiyle bozularak dosya yerine geri çevrilmekle, yeniden yapılan yargılama sonunda, mahkemece asıl dava yönünden önceki kararda direnilmiştir.

TEMYİZ EDEN : Davacı .... İnşaat Turizm Çikolata ve Şekercilik Sanayi ve Ticaret

A.Ş. vekili

HUKUK GENEL KURULU KARARI

Hukuk Genel Kurulunca incelenerek direnme kararının süresinde temyiz edildiği anlaşıldıktan ve dosyadaki kâğıtlar okunduktan sonra gereği görüşüldü:

Tarafların karşılıklı iddia ve savunmalarına, dosyadaki tutanak ve kanıtlara, bozma kararında açıklanan gerektirici nedenlere göre, Hukuk Genel Kurulu’nca da benimsenen Özel Daire bozma kararına uyulmak gerekirken, önceki kararda direnilmesi usul ve yasaya aykırıdır. Bu nedenle direnme kararı bozulmalıdır.

S O N U Ç : Davacı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile, direnme kararının Özel Daire bozma kararında gösterilen nedenlerden dolayı H.U.M.K.nun 429.maddesi gereğince BOZULMASINA, istek halinde temyiz peşin harcının geri verilmesine 30.01.2008 gününde, oybirliği ile karar verildi.
Yargıtay — Esas No: 2011/14268, Karar No: 2012/858, Tarih: 12.01.2012

**8. Ceza Dairesi         2011/14268 E.  ,  2012/858 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hakkı olmayan yere tecavüz

HÜKÜM : Beraat

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Suça konu taşınmazın kadastro tespiti sırasında 8 parsel numarası ile avlulu ahşap ev vasfında hazine ve sanık adına tapuya tescil edilmesi, dosyada mevcut bilgi ve belgelere göre suça konu taşınmazın kıyı ve sahil şeridinde bulunmaması nede- niyle mevcut kanıtları değerlendirip gerektirici nedenleri açıklanmak suretiyle TCK.nun 154/1. maddesinde yazılı suçun unsurlarının gerçekleşmemesi nedeniyle verilen beraat kararında bir isabetsizlik görülmediğinden katılan vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün (ONANMASINA), 12.01.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.
Yargıtay — Esas No: 2017/7027, Karar No: 2018/4770, Tarih: 31.10.2018

**(Kapatılan)20. Ceza Dairesi         2017/7027 E.  ,  2018/4770 K.**

**"İçtihat Metni"**

Mahkeme : KÜÇÜKÇEKMECE 18.Asliye Ceza Mahkemesi

Suç : Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma

Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:

Dosya kapsamından 6545 sayılı yasanın yürürlüğe girmesinden önce hakkında verilen denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında kendisine önceden bildirildiği halde 27/08/2012 tarihli rehberlik görüşmesine mazeret bildirmeksizin katılmayan sanığın 10/09/2012 tarihli uyarı yazısı ile uyarıldığı,uyarı yazısının sanığa tebliğ edildiği, uyarı yazısında belirtildiği üzere 10 gün içerisinde Müdürlüğe başvurduğu; uyarıdan sonra farklı tarihlerdeki dört ayrı görüşmesine katıldığı, 29/03/2013 tarihli beşinci görüşmesine katılmaması üzerine, yükümlülük ihlali nedeniyle infaz dosyasının 23/09/2013 tarihinde kapatıldığı; sanığın mahkeme huzurunda alınan savunmasında, "dedesinin vefatı nedeniyle randevusuna katılamadığını ayrıca özel bir tedavi kuruluşunda tedavi gördüğünü" beyan ettiği anlaşılmakla; somut olayda, sanığın, uyarı yazısının tebliğinden sonra dört ayrı rehberlik görüşmesine katılmak suretiyle, tedbirin gereklerini yerine getirme hususunda irade gösterdiği, ayrıca savunmasında dedesinin vefatı ve özel bir sağlık kuruluşunda tedavi görmesi nedeniyle 29/03/2013 tarihli rehberlik görüşmesine katılmadığını beyan etmiş olması karşısında 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değişik TCK'nın 191/4-a maddesi gereğince ısrar koşulunun gerçekleşmediği gözetilmeden mahkûmiyetine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazı bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, CMUK’nın 321.maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA, 31/10/2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Yargıtay — Esas No: 2018/5026, Karar No: 2021/2338, Tarih: 17.02.2021

**7. Ceza Dairesi         2018/5026 E.  ,  2021/2338 K.**

**"İçtihat Metni"**

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 sayılı Kanuna muhalefet

HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

Kabule göre de;

1. Sanık hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan ve 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 89. maddesiyle değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra 3/10. madde ve fıkrası gereğince uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3. Kaçak sigaraların 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 17.02.2021 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

(Karşı Düşünce)

KISMİ KARŞI DÜŞÜNCE

Sanık ... hakkında, 5607 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükmün, sanık tarafından temyizi üzerine sayın çoğunluğun bozmaya ilişkin diğer gerekçelerine katılmakla birlikte, ayrıca aşağıda belirtilen nedenle de bozulması gerekirdi. Şöyle ki;

(Karşı Düşünce)

KISMİ KARŞI DÜŞÜNCE

Sanık ... hakkında, 5607 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükmün, sanık tarafından temyizi üzerine sayın çoğunluğun bozmaya ilişkin diğer gerekçelerine katılmakla birlikte, ayrıca aşağıda belirtilen nedenle de bozulması gerekirdi. Şöyle ki;

Yakalama tutanağı ile dosya kapsamından, sanık ... hakkında, 5607 sayılı Yasaya aykırılık suçundan 5607 sayılı TCK.nun 3/18-son, 3/10 5237 sayılı TCK.nun 62, 52/2-4, 53/1-3, 54. maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilen olayda; 17/07/2014 tarihinde polis ekipleri tarafından bandrolsüz kaçak sigara satışına karşı yapılan çalışmalarda, sanığa ait işyerinde sigara satışı yapıldığının tespiti üzerine, müşteri sıfatıyla girilen işyerinde para verilerek prestige marka gümrük kaçağı sigara istenmesi üzerine, sanığın sigarayı satması ile polis kimlik kartları gösterilerek dosyamız sanığı ... hakkında işlem yapılarak, işyerindeki toplam 543 paket gümrük kaçağı ve bandrolsüz sigaraya el konulduğu anlaşılmaktadır. Sanık mahkemedeki savunmasında, suçlamayı kabul etmediğini, işyerinde bulunan gümrük kaçağı sigaraları satmadığını savunmuştur. Sanığın işyerinde para vererek suça konu sigarayı satın alan polis memurlarının gizli soruşturmacı olarak atandığına ilişkin dosyada bir karar da bulunmamaktadır.

Türk Ceza Kanunu'nun 1. maddesine göre Ceza Kanunu'nun amacı ''Kişi hak ve özgürlüklerini, kamu düzen ve güvenliğini, hukuk devletini, kamu sağlığını ve çevreyi, toplum barışını korumak, suç işlenmesini önlemektir.'' Ancak suç işlenmesinin önleneceğinden bahisle, başkalarına suç işletilmesi bu amaçla bağdaşmamaktadır. Kızgınlık, kırgınlık, öfke veya elem nedeniyle yahut ikramiye almak veya şüphelinin mallarına el koymak veya satın almak, eşi ile evlenmek, ünlü olmak, adını basında duyurmak, küçük hatalarının görülmemesi amacıyla kolluk kuvvetlerine yardım etmek gibi herhangi bir amaçla, bir kimseye yönelik kışkırtıcı faaliyetlerde bulunulup ona suç işlettirilmesi, suç işlemeye yönlendirilmesi halinde yüklenen suçun oluşup oluşmayacağı ve suça kışkırtılan failin sorumluluğu olaysal olarak belirlenmelidir.

Mevcut olan bir soruşturmada, suçun ortaya çıkarılmasını sağlamak için görevlilerin faaliyette bulunmaları mümkündür. Ancak Devletin görevi suç işlenmesini önlemek olup, organları vasıtasıyla kişilere suç işletmesi veya suç işleme eğilimini kuvvetlendirmesi, teşvik etmesi düşünülemez. Hukuk Devleti bireylerin hak ve özgürlüklerini korur. Devlet organlarının birtakım nedenlerle kişilere suç işletmesi ve sonra da failleri cezalandırması, cezalandırma hakkının kötüye kullanılmasıdır. Kamu görevlileri, görevlerini yerine getirirken Uluslararası Sözleşmeler, Anayasa ve yasalarla bağlı olup kabul edilen ilkelere aykırı davranamazlar. Bir kimseyi suça kışkırtma hukuka aykırıdır. Devlet organları, bireyleri kışkırtarak suç işlemelerini sağlayıp sonra yakalayıp cezalandırılmalarını isteyemezler. Böyle bir uygulama yani bireyin hileli davranışlarla aldatılarak suç işlemesinin sağlanması devlete olan güveni zayıflatacağı gibi temel hakları da ihlal edecektir.

Suç işleme düşüncesi bulunmayan bir kişinin heyecanlandırılarak, tahrik edilerek, duygularından yararlanılarak kışkırtılıp suçüstü yakalatmak veya cezalandırılmasını sağlamak amacıyla bir suç işlemeye yöneltilmesi, suç işlemesine yardım edilmesi, suç işlemesi için olanak tanınması halinde ona verilecek ceza adil olmayacaktır. Zira fail tarafından, hiçbir etki olmadan özgür iradesiyle işlenmesine başlanmış bir fiil olmayıp kışkırtma olmadığı takdirde belki de bu suçun işlenmesi söz konusu olmayacaktır. Manevi duyguların ön plana çıkarılarak aldatılıp suç işletilmesi, özgür iradesinin etki altına alınması halinde suç kastı olaysal olarak değerlendirilmeli, delillerin elde ediliş biçimi üzerinde durulmalı, hukuka aykırı olup olmadığı tartışılmalıdır. Türkiye Cumhuriyeti Anayasa'sının 38, CMK’nun 148. maddeleri uyarınca yasak olarak elde edilen delillere dayanılarak hüküm kurulamaz. CMK’nun 206. maddesine göre de, kanuna aykırı şekilde elde edilen deliller reddolunmalı, 217. madde gereğince hukuka uygun şekilde elde edilen delillere dayanılarak karar verilmelidir. Ayrıca CMK’nun 230/1-b maddesinde, hükme esas alınmayan hukuka aykırı yöntemlerle elde edilen delillerin mahkumiyet kararının gerekçesinde gösterilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır. Hukuka aykırı olarak elde edilen delillere dayanılarak mahkumiyet hükmü kurulamayacağından kolluk görevlilerinin, suçun ortaya çıkarılmasına yönelik faaliyetleri sırasında Anayasa ve AİHS'nde kabul edilen ilkelere uygun davranmaları, bireylerin haklarını ihlal etmemeleri zorunludur.

Nitekim, AİHM’nin Teixeira de .../Portekiz, 09 Haziran 1998 kararında, iki sivil polis memurunun; uyuşturucu satıcılığı yaptığından şüphelenilen bir kişiyle görüşüp onun, başkasından temin ettiği uyuşturucuyu polis memuruna teslim ederken yakalandığı olayda, polis memurlarının başvurucunun suç işleme kapasitesini esasen pasif bir şekilde soruşturmakla kalmadıklarını, aksine suçun işlenmesini kışkırtacak şekilde kişiyi etkilediklerini, hareketlerinin görev tanımını aştığını, memurların müdahale olmaksızın suçun işleneceğini gösteren hiçbir şey bulunmadığını, bu nedenle AİHS'nin 6/1. maddesinin ihlal edildiğini kabul etmiştir.

Yine, 21.03.2002 tarihli .../İtalya ve Almanya davasında, bir suçun polis tarafından kışkırtılması halinde adil yargılanmaktan söz edilebilmesi için polisin kışkırtması olmasaydı bile suçun işleneceğine dair kesin kanıtların bulunması gerektiği belirtilmiştir.

Vlachos/Yunanistan, 18 eylül 2008- ... de ... ve Vanyan/Rusya, 15 aralık 2005 tarihli kararlarında AİHM'nce, sınırları belirlendiği ve güvence altına alındığında gizli ajan ile müdahaleye tölerans gösterilebilse bile polis provokasyonun ardından toplanan delillerin kullanılmasına kamu yararının haklı kılmayacağı, böyle bir uygulamanın esasen adil yargılama hakkından yoksun bırakır nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır.

Akbay ve diğerleri/Almanya davasında, özetle gizli soruşturmacının teşvikiyle suç işlediği iddia edilen kişiye mahkumiyet kararı verilmesi AİHS. nin 6. maddesinde düzenlenen adil yargılanma hakkının ihlali olduğuna karar vermiştir.