muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2018/6789, Karar No: 2020/5227, Tarih: 16.10.2020

... ile de samimiyetinin olmadığını ancak tanıdığını, dinlenen hattın kendisine ait olduğunu, konuşma içeriklerini kabul ettiğini ancak suç olduğunu zannetmediğini beyan eden, gözaltına alınması nedeni ile de iletişimin dinlenilmesi tedbirinin sonlandırılarak verilerin imha edildiği ve kollukta yedeği kalmayacak şekilde kapalı zarf içerisinde 15.11.2012-02.07.2013 tarihleri arasındaki verilerin cd ortamında Başsavcılığa gönderildiği belirtilen, 29.06.2013 tarihli Diyarbakır 2. Sulh Ceza Mahkemesi'nin kararı ile alınan kan örneğinde yapılan inceleme neticesinde veri bankasında yapılan taramada uyumlu DNA profilinin bulunmadığının bildirildiği, bu kapsamda Cumhuriyet Başsavcılığının 27.06.2013 tarih 2012/14210 soruşturma ve 2013/1104 sayılı ayırma kararı ile de diğer suça sürüklenen çocuklar ... ve ... ile birlikte soruşturma evrakları 2013/18041 numaralı soruşturmaya kaydedilen, adli sicil ve arşiv kaydı bulunmayan, suça sürüklenen çocuk ... ile diğer suça sürüklenen çocuklar hakkında hazırlanan Cumhuriyet Başsavcılığının 2013/18041 soruşturma, 2015/424 numaralı iddianamesinde, 29.06.2013 tarihi suç tarihi olarak belirtilmek sureti ile silahlı terör örgütüne üye olma suçundan ilgili kısımda belirtildiği şekli ile "SSÇ ...'nun 15.11.2012 tarihinden 02.07.2013 tarihine kadar teknik takip ve dinleme yapıldığı,

SSÇ'nin dinleme başlandığı tarihte her ne kadar 15 yaşına ikmal etmemiş ise de isnat edilen örgüt üyeliği suçunun temadi sulardan oluşu, SSÇ'nin Cumhuriyet Başavcılığımızda 29.06.2013 tarihinde ifadesi alınmış olup, bu tarih itibariyle SSÇ'nin 15 yaşına ikmal ettiği tespit edilmekle farik mümeyyizlik raporunun yasal bir gereklilik olmadığı, dosyadaki tapeler ve teknik takip kayıtları değerlendirildiğinde SSÇ'nin terör örgütü hiyerarşisine katılarak örgüt üyesi olduğunu anlaşıldığı... SSÇ'ler her ne kadar üzerlerine atılı suçları kabul etmediklerini beyan etmişlerse de, bilgi sahibi beyanı ve kolluk tutanakları, dinleme kayıtları, ekspertiz raporları, internet çıktıları, fotoğraf tespit tutanakları, teknik takip tutanakları karşısında savunmalarına itibar edilmediği," belirtilmek sureti ile 5237 sayılı TCK'nın 314/2, 31/3 ve 5395 sayılı Kanunun 5. maddesi uyarınca cezalandırılması istenilmiştir.

Diyarbakır Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 2015/527 esasına kayden yapılan kovuşturma sürecinde ise özetle, kapalı yapılan yargılamanın açık yapıldığı 2 celsesinde suça sürüklenen çocuk ...'in müdafii eşliğinde savunma yapacağını beyan ettiği, 10.11.2016 tarihli 3. celsede suça sürüklenen çocuk ...'in savunmasını yaptığı, süreçte vekaletname ibraz eden müdafiinin de duruşmada hazır bulunduğu ve söz aldığı, suça sürüklenen çocuk ...'ın her ne kadar Siverek Ağır Ceza Mahkemesinin 2016/160 sayılı talimatında bağlantı kurulamadığı belirtilmiş ise de segbis sistemi aracılığı ile duruşmada hazır edildiği, bu kapsamda duruşma tutanağında "Suça sürüklenen çocuk hazır bulunan müdafii aracılığıyla savunmasını yapacağını beyan etmekle; Suça sürüklenen çocuğa kendisine yüklenen suçu anlatılıp savunma ve delilleri soruldu" hususunun belirtildiği ve özetle, "benim herhangi bir örgütle ilgim ve alakam yoktur, ...'i tanımıyorum, ...'u okuldan tanıyorum, samimiyetim yoktur, okulda bir iki defa görüşmüşlüğüm olabilir, ancak bunun dışında bir görüşmüşlüğüm yoktur, bir iki defa kendisiyle telefonda görüşmüş olabilirim, bunun dışında samimiyetim yoktur, suçlamaya ilişkin diyeceğim başka bir husus yoktur, ... Diyarbakır'dan eski bir arkadaşımdır, Ferhat da aynı şekilde, Ersin de eski çalıştığım yerde berberdir, aradan uzun süre geçtiğini hatırlamıyorum, duruşmaları takip etmek istiyorum" şeklinde savunma yaptığı, segbis sistemi ile hazır edilen diğer suça sürüklenen çocuk ... için de ilgili kısımda "Suça sürüklenen çocuk hazır bulunan müdafii aracılığıyla savunmasını yapacağını beyan etmekle; Suça sürüklenen çocuğa kendisine yüklenen suçu anlatılıp savunma ve delilleri soruldu" şeklinde beyanın tutanakta geçtiği ve savunmasının alındığı, Fırat ile okuldan tanıştığını, şu anda görüşmelerin içeriğini hatırlamadığını, çocuk olduğunu ve yürüyüşlerin ne anlama geldiğini bilmediğini, bilinçli olarak katılmadığını özetle beyan ettiği görülmüştür.

Süreçte talimat mahkemesince zorla getirilmesine karar verilen ancak İstanbul'da olması ve açık adresini bilmediğini beyan ettiği belirtilen 16.03.2017 tarihli tutanak kapsamında yokluğunda yapılan 16.03.2017 tarihli duruşmada iddia makamının esas hakkındaki mütalaasında, özetle tüm tapeler bir arada değerlendirildiğinde suça sürüklenen çocuğun il genelinde terör örgütü üst düzey yöneticilerinin vermiş oldukları talimatlar ile gerçekleşen lastik yakma, yol kapama, molotof kokteyli saldırısı, havai fişekli saldırı, el yapımı parça tesirli bomba atılması,

kepenk kapatılması gibi sivil itaatsizlik eylemlerinin organize edilmesi için görüşmeler gerçekleştirdiği, eylemlerde aktif olarak görev aldığı, böylelikle terör örgütünün hiyerarşik yapılanması içerisinde yer almak suretiyle doğrudan doğruya silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediğinden 29.06.2013 tarihinde yakalanan suça sürüklenen çocuğun eylemine uyan TCK'nın 314/2, 31/3 maddeleri uyarınca cezalandırılması istenilmiştir. Verilen ara kararda "Diğer küçüklerin müdafiine mütala ekli duruşma gününü bildirir davetiye tebliğine" ve " İstanbul'da bulunması nedeni ile bundan sonraki duruşmalarda hazır edilmesine ilişkin ara karardan vazgeçilmesine" karar verildiği görülmüştür.

18.04.2017 tarihli gerekçeli karara esas hükmün tefhim edildiği duruşmada, suça sürüklenen çocuğun yokluğunda tefhim olunan hükümle, 5237 sayılı TCK'nın 314/2, 31/3 maddelerinden 4 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, açık yargılama sonunda oy birliği ile istinaf kanun yolu açık olmak üzere karar verilmiştir.

Diyarbakır Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 2015/527 esas 2017/242 karar sayılı 18.04.2017 tarihli gerekçeli kararında, ilgili kısımda belirtildiği şekli ile "Diyarbakır Emniyet Müdürlüğü Muhabere Elektronik Şube Müdürlüğüne yapılan 15.11.2012 günlü telefon ihbarında suça sürüklenen çocuğun başka şahıslar ile birlikte molotof atma, ateş yakma, polisi taşlama eylemlerinde bulunduğunu, Kaynartepe mahallesi, Şeyh Şamil mahallesi ve 5 Nisan mahallesindeki olaylarda yer aldığının 16.11.2012 günlü ihbarda Bağlar 5 nisan mahallesinde gezen suça sürüklenen çocuğun başka şahıslar ile birlikte çocukları yönlendiren olayları organize ettiğinin, Bağlardaki molotof atma, polisleri taşlama, lastik yakma gibi eylemleri çıkaran şahıslardan olduğu bildirildiği, suça sürüklenen çocuk hakkında ekli 4 nolu klasörde ayrıntıları bildirildiği üzere, mahkeme kararları doğrultusunda 15.11.2012 tarihinden itibaren fiziki takip kararları verildiği, ayrıca suça sürüklenen çocuğun kullanmakta olduğu cep telefonunun 15.11.2012 tarihinden 02.07.2013 tarihine kadar iletişimin dinlenilmesi kararlarının verildiği, 17.11.2012 günü ilimiz Bağlar ilçesi Emek caddesi üzerinde 450-500 kişilik örgüte müzahir kişiler tarafından araç kundaklandığı, 18.11.2012 günü üç ayrı olayda zırhlı araca BİM markete ve ilin değişik yerinde cadde ve sokaklara molotof ve bomba atma şeklinde olayların gerçekleştiği, suça sürüklenen çocuğun 18.11.2012 günlü telefon görüşmelerinde 18.11.2012 günlü eylemler için konuştuğu, terör örgütü üst düzey yöneticilerin talimatıyla başlatılan sivil itaatsizlik eylemlerine aktif olarak katıldığı, 19.11.2012 günü diğer suça sürüklenen çocuk ... ile yaptığı telefon görüşmesinde 18.11.2012 günü saat 19.45 sıralarında Göçmenler caddesinde seyir halinde bulunan zırhlı ekibe el yapımı basınç etkili parça tesirli bomba atma eylemi neticesinde gerçekleşen eylemlerde yalnız bırakıldığına dair görüşmeler yaptığı, 20.11.2012 tarihinde diğer ssç ... ile görüştüğü, ilde gerçekleşen sivil itaatsizlik eylemi hakkında üstü kapalı bir şekilde görüşme yaptığı, eylemlerden övgü ile bahsettiği, teknik takip yapılacağı endişesiyle ayrıntı vermekten kaçındığı, yeni bir eylem için randevulaştığı, 25.11.2012 günlü yaptığı telefon görüşmesinde akşam 18.30 sıralarında görüşmek için randevulaştığı ve aynı gün il merkezinde 3 ayrı yerde bomba eyleminin gerçekleştiği, 17.11.2012 günlü telefon görüşmesinde hedef şahsa "biz eylemdeyiz sen yoksun geziyorsun" şeklinde mesaj attığı ve aynı gün 3 ayrı noktada bombalama eyleminin gerçekleştirildiği, ssçnin eylemler için konuştuğu, 20.11.2012 günlü telefon görüşmesinde zırhlı ekip otosuna aynı gün 20. 40 sıralarında Şehitlik caddesi üzerinde el yapımı bomba atılması olayından dolayı ...'a övgülü konuşmalar yaptığı, 16.11.2012 tarihli ..

.11.2012 günlü telefon görüşmesinde hedef şahsa "biz eylemdeyiz sen yoksun geziyorsun" şeklinde mesaj attığı ve aynı gün 3 ayrı noktada bombalama eyleminin gerçekleştirildiği, ssçnin eylemler için konuştuğu, 20.11.2012 günlü telefon görüşmesinde zırhlı ekip otosuna aynı gün 20. 40 sıralarında Şehitlik caddesi üzerinde el yapımı bomba atılması olayından dolayı ...'a övgülü konuşmalar yaptığı, 16.11.2012 tarihli ... ile yaptığı telefon görüşmesinde örgüt güdümünde yayın yapan internet siteleri aracıyla verilen talimatlar doğrultusunda il genelinde başlatılan sivil itaatsizlik eylemleri çerçevesinde kepenk kapatma eylemi hakkında konuştukları, ssçnin "iki tane havai fişek sıktılar, he onuda ben yaptım" diyerek karşılık verdiği, Avas kod adlı şahsın PKK/KCK terör örgütü DYGM içerisinde başkan olarak sorumlu düzeyde faaliyet yürüttüğünden ancak kendileriyle yeterince ilgilenmediğinden eylemlerde kullanılacak malzemeyi vermemesinden dolayı serzenişte bulundukları, ssç...'in ssç...'a hitaben " oğlum bak İhsan'ın cebine git, paraların al, git sağlık ocağından havai fişek al, gel göçmenlere" şeklinde konuşma yaptığı, tüm tapeler bir arada değerlendirildiğinde suça sürüklenen çocuğun il genelinde terör örgütü üst düzey yöneticilerinin vermiş oldukları talimatlar ile gerçekleşen lastik yakma, yol kapama, molotof kokteyli saldırısı, havai fişekli saldırı, el yapımı parça tesirli bomba atılması, kepenk kapatılması gibi sivil itaatsizlik eylemlerinin organize edilmesi için görüşmeler gerçekleştirdiği, eylemlerde aktif olarak görev aldığı, böylelikle PKK/KCK terör örgütünün hiyerarşik yapılanması içerisinde yer almak suretiyle doğrudan doğruya silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediği, suça sürüklenen çocuğun 29.06.2013 tarihinde yakalandığı anlaşılmakla suça sürüklenen çocuk ...'ın silahlı terör örgütüne üye olma eylemine uyan TCK'nın 314/2 maddesi uyarınca cezalandırılmasına..." karar verilmiştir.

Gerekçeli karar, suça sürüklenen çocuğun mernis adresinde "annesine" 24.05.2017 tarihinde tebliğ edilmiştir. Tebligat zarfında her ne kadar ayrıca bir vekil adının da yazılı olduğu görülmüş ise de adı geçen müdafiinin dosya kapsamında bir görevlendirmesine veya işlemine rastlanılmamıştır. Çıkartılan tebligatın aynı konutta yakınına teslim edildiği PTT veri tabanı bilgilerinde de belirtilmiştir. 13.06.2017 tarihli kesinleşme şerhine göre karar suça sürüklenen çocuk yönünden istinaf edilmeden 01.06.2017 tarihinde kesinleşmiştir.

Suça sürüklenen çocuk süreçte Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına sunulmak üzere ibraz ettiği dilekçelerinde özetle, 29.09.2017 tarihli dilekçesi ile kendisine avukat atanmadığını, kararın tebliğ edilmediğini, suç unsurlarının oluşmadığını, yargılamanın taraflı yapıldığını,13.11.2017 tarihli dilekçesinde 12-15 yaş grubunda olduğundan örgüt üyeliğinden ceza verilemeyeceğini belirterek kararın kanun yararına bozulmasını, 03.07.2018 tarihli dilekçesi ile de başvurusunun neticesi hakkında bilgi verilmesini, 29.09.2017 ve 26.07.2018 tarihli dilekçeleri ile de mahkemesinden gerekçeli kararın tarafına gönderilmesini talep etmiştir.

Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin 05.01.2018 tarih 2017/1055 esas ve 2018/18 karar sayılı ilamı ile diğer suça sürüklenen çocuklar ile müdafiinin istinaf başvurusunun esastan reddine, suça sürüklenen çocuk ...'ya gerekçeli kararın 24.05.2017 tarihinde tebliğ edildiği, 29.07.2017 tarihinde kararın istinaf edildiği görülmüş ise de CMK'nın 276. maddesi gereğince istemin süresinde yapılıp yapılmadığının mahkemesince değerlendirilmesi gerektiğinden tevdiine dair kesin olarak karar verilmiştir.

22.01.2018 tarihinde vasisi tarafından kararın kanun yararına bozulması hususunda Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına başvuruda bulunmuştur.

Diyarbakır Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 24.01.2018 tarihli ek kararı ile yasal süre içerisinde hakkında verilen itiraz edilmediği anlaşıldığından istinaf talebinin reddine istinaf kanun yolu açık olmak üzere oybirliği ile karar verilmiştir. 16.10.2018 tarihinde ek kararın, 16.10.2018 ve 04.10.2017 tarihlerinde gerekçeli kararın, 10.07.2018 tarihinde gerekçeli karar ile ek kararın hükümlüye tebliğine dair süreçte yapılan tebliğ tebellüğ evrakları görülmüştür.

Diyarbakır Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 24.01.2018 tarihli ek kararı ile yasal süre içerisinde hakkında verilen itiraz edilmediği anlaşıldığından istinaf talebinin reddine istinaf kanun yolu açık olmak üzere oybirliği ile karar verilmiştir. 16.10.2018 tarihinde ek kararın, 16.10.2018 ve 04.10.2017 tarihlerinde gerekçeli kararın, 10.07.2018 tarihinde gerekçeli karar ile ek kararın hükümlüye tebliğine dair süreçte yapılan tebliğ tebellüğ evrakları görülmüştür.

Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğüne hitaben düzenlenen suça sürüklenen çocuk müdafiince infazın durdurulması istemli başvuruyu içerir 01.08.2018 tarihli dilekçede, suça sürüklenen çocuk hakkında mahkumiyete yeterli somut delilin olmadığı, eylemlere yönelik video kayıtları ve görüntülerin dosya içerisinde bulunmadığı gibi fotoğraf teşhislerinde bir tespitin olmadığı, telefon görüşmelerinin tek başına mahkumiyete yeterli delil olamayacağı, en son telefon görüşmesinin 20.11.2012 tarihinde yapıldığı, bu tarih itibari ile de suça sürüklenen çocuğun 14 yaşında olduğu, savcılık ifadesinin 29.06.2013 tarihinde alındığı, bu süreçte suça sürüklenen çocuğun örgütle bağının olduğuna dair delilin de bulunmadığı, savcılığın ifadeyi geç almasının sonuçlarının suça sürüklenen çocuğa yüklenemeyeceği, dolayısı ile suçu kabul etmemekle birlikte aksi düşünülür ise suç tarihinin görüşme tarihlerine göre belirlenerek yaş indiriminin bu tarihe göre yapılması gerektiğine dair gerekçeleri ile kararın kanun yararına bozulmasını ve hükmün infazının durdurulmasını talep etmiştir.

27.08.2018 tarihli Cumhuriyet Başsavcılığının görüşünde, suça sürüklenen çocuğun en son telefon görüşmesinin 20.11.2012 tarihinde gerçekleştiği, bu tarihten sonra suça sürüklenen çocuğun örgüt üyeliğinin devam ettiğine dair somut bir delilin bulunmadığı, bu nedenle suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olması gerektiğinin kabulünde zorunluluk bulunması nedeni ile adil yargılanma hakkının ihlal edildiği gerekçesi ile kesin kararın kanun yararına bozulması istenilmiştir.

18.07.2019 tarihli Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğüne gönderdiği dilekçesi ile suça sürüklenen çocuk müdafii, kovuşturma sürecinde suça sürüklenen çocuğa müdafii atamasının yapılmadığını belirterek kararın kanun yararına bozulmasını ve infazın durdurulmasını talep etmiştir. 24.10.2019 ve 25.10.2019 tarihli dilekçeleri ile de hükümlü mahkemesinden yayımlanan yargı paketinden yararlanarak yargılamasının yeniden yapılmasını talep etmiştir. Bahse konu dilekçenin mahkemeye intikali üzerine, Diyarbakır Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 08.08.2019 tarihli ek kararı ile, infazın durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir. Karar gerekçesinde ayrıca tefhim olunan hükmün suça sürüklenen çocuk ve müdafiinin yokluğunda verildiği belirtilmiştir.

04.11.2019 tarihli dilekçesinde diğer suça sürüklenen çocuk ...'un terör örgütünün ergenlik çağında olması nedeni ile kendisini kandırarak eylemlere sürüklediğini, pişman olduğunu, cezaevinde iken yanıldığını anladığını, örgütten uzaklaşmak için ailesi ile birlikte Diyarbakır'dan ayrıldıklarını, infazının durdurulduğunu, af yasası nedeni ile beraatine karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.

Süreçte yapılan başvurulara istinaden, Diyarbakır Çocuk Mahkemesinin 30.10.2019 tarihli ek kararı ile 7188 sayılı kanunun yayımlanarak yürürlüğe girdiği ve kesin nitelikteki İstinaf incelemesi neticesinde verilen hükümlerin temyiz edilebileceğine dair düzenlemenin getirildiği, kanunun geçiçi 5. maddesi kapsamında tutukluluğunun devam edip etmeyeceği hususunun ilk derece mahkemesince değerlendirilmesi gerektiği belirtildiğinden, hükmün istinaf edilmesi üzerine Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin 05.01.2018 tarih 2017/1055 esas 2018/18 karar sayılı ilamı ile kesinleştiği anlaşılmakla, infazının durdurulmasına ve başka suçtan tutuklu veya hükümlü değilse derhal salıverilmesine, hakkında yurt dışına çıkış yasağı konulmasına karar verilmiştir.

UYAP sistemi modüllerinde yapılan sorgulamada, iş bu dosya haricinde suça sürüklenen çocuk ile ilgili Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesinin 05.01.2018 tarihli 2017/1055 esas ve 2018/18 karar sayılı dosyasının Yargıtay'da olduğunun belirtildiği, bahse konu kararın yukarıda belirtilen istinaf isteminin süresinde olup olmadığı hususunda mahkemesince değerlendirme yapılmak üzere dosyanın ilk derece mahkemesine tevdiine dair verilen karar olduğu, taralı evraklar kapsamında da kanun yararına bozma başvurusu dışında bir dokümana dosya kapsamında rastlanılmadığı, temyiz başvuru dilekçesi kapsamında sadece suça sürüklenen diğer çocuk müdafiinin temyiz istemine dair dilekçesinin taralı olduğu, ceza evi bilgilerinde 24.08.2017- 31.10.2019 tarihleri arasında hükümlü kaydının bulunduğu görülmüştür.

III-KANUN YARARINA BOZMA İSTEMİNE İLİŞKİN UYUŞMAZLIĞIN KAPSAMI:

Suça sürüklenen çocuğun mahkumiyetine konu silahlı terör örgütüne üye olma suçunda, suç tarihinin yakalanma tarihi mi yoksa son örgütsel faaliyet tarihi mi olduğuna ilişkindir.

IV- YASAL MEVZUAT ŞÖYLEDİR;

Müdafiin görevlendirilmesi

Madde 150 – (Değişik: 6/12/2006 – 5560/21 md.)

(1) Şüpheli veya sanıktan kendisine bir müdafi seçmesi istenir. Şüpheli veya sanık, müdafi seçebilecek durumda olmadığını beyan ederse, istemi halinde bir müdafi görevlendirilir.

(2) Müdafii bulunmayan şüpheli veya sanık; çocuk, kendisini savunamayacak derecede malul veya sağır ve dilsiz ise, istemi aranmaksızın bir müdafi görevlendirilir.

(3) Alt sınırı beş yıldan fazla hapis cezasını gerektiren suçlardan dolayı yapılan soruşturma ve kovuşturmada ikinci fıkra hükmü uygulanır.

(4) Zorunlu müdafilikle ilgili diğer hususlar, Türkiye Barolar Birliğinin görüşü alınarak çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

V-HUKUKİ DEĞERLENDİRME;

(2) Müdafii bulunmayan şüpheli veya sanık; çocuk, kendisini savunamayacak derecede malul veya sağır ve dilsiz ise, istemi aranmaksızın bir müdafi görevlendirilir.

(3) Alt sınırı beş yıldan fazla hapis cezasını gerektiren suçlardan dolayı yapılan soruşturma ve kovuşturmada ikinci fıkra hükmü uygulanır.

(4) Zorunlu müdafilikle ilgili diğer hususlar, Türkiye Barolar Birliğinin görüşü alınarak çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

V-HUKUKİ DEĞERLENDİRME;

Ayrıntıları, 14.11.1977 tarih, 3-2 sayılı içtihadı birleştirme karan ile Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen istikrar kazanmış kararlarında (03.04.2012 tarih 2011/10-438 - 2012/141 sy. 10.05.2011 tarih 6-80-90 sy. 14.12.2010 tarih 4-210-259 sy. 15.06.2010 tarih 9-117-146 sy. 23.06.2009 tarih 9-30-177 sy. gibi) açıklandığı üzere: 5271 sayılı CMK’nın 309. maddesinde, olağanüstü ve istisnai bir kanun yolu olarak düzenlenen kanun yararına bozma ile; hakim ya da mahkemelerce verilen ve temyiz veya istinaf incelemesinden geçmeksizin kesinleşen karar yahut hükümlerdeki gerek maddi gerekse usule ilişkin hukuka aykırılıkların hem ilgilisi hem de toplum açısından giderilmesi ile ülkede uygulama birliğinin sağlanması amaçlanmaktadır. Ancak kesin kararlara karşı kabul edilmesi nedeniyle bu amaçlara hizmet etmeyen, sadece yapılan uygulamanın hatalı olduğunun tespiti ile yetinilmesi sonucunu doğuran hukuka aykırılıkların bu yolla çözülmesinde kanun yararı olmadığı gibi bu uygulamanın kesin hükmün otoritesini sarsacağı da açıktır.

Aynı nedenlerle olağan yasa yollarına göre, kapsamının dar ve sınırlı olması, hukuka aykırılığın, davanın özüne ve cezaya esaslı bir şekilde etki etmesi, tüm hukuka aykırılıkların bir defada giderilmesi gerekmektedir.

Hakim ya da mahkeme tarafından değiştirilmesi, geri alınması her zaman mümkün olan kararlarda yasanın aradığı kesinlikten bahsedilemez. Ciddi boyuta ulaşmayan, maddi meseleye ilişkin olan, hakimin kanaat ve takdir yetkisi kapsamında kalan hususlar ile infaz aşamasında, soruşturma ya da kovuşturma safhasında alınacak bir kararla giderilebilecek nitelikte olanlar gibi başka bir yol ve yöntemle giderilmesi mümkün olan hukuka aykırılıkların kanun yararına bozma konusu olamayacağı kabul edilmektedir.

Sübutu kabul edilen eylemin suç oluşturup oluşturmayacağı ya da hangi suçu oluşturacağı yönündeki hukuki tespit, kabul ve uygulamaların yukarıda sayılan, uygulama birliği ve hukuk güvenliği amaçları bağlamında kanun/kamu yararı taşıdığından kanun yararına bozma yasa yoluna konu olabileceğinde şüphe yoktur. Yüksek Ceza Genel Kurulu da aynı görüştedir(23.6.2009 t,2009/7-69,176 sy).

Ancak ayrıntıları Ceza Genel Kurulunun 25.10.1993 tarih 260/281 sayılı kararında da açıklandığı üzere; olaya ilişkin deliller toplanıp değerlendirilmişse, delil takdiri yapılarak verilen bu karar aleyhine noksan kovuşturma yapıldığından ya da takdirinde yanılgıya düşüldüğünden bahisle kanun yararına bozmaya gidilemez.