muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2015/137, Karar No: 2017/254, Tarih: 02.05.2017

Mağdure ... kollukta; bir yıldır Bornova Koçtaş’ta kasiyer olarak çalıştığını, 21.09.2011 tarihinde iş çıkışı servise bindiğini, saat 22.40 sıralarında Buca köprü kavşağında servisten inip dolmuş beklemeye başladığını, kavşakta kendisinden başka kimse olmadığını, yaklaşık 20 dakika bekledikten sonra 35 U .... plakalı aracın yanında durduğunu, aracı kullanan inceleme dışı sanık ...'ın seslenerek kendisini yanına çağırdığını, ön tarafta oturan yaşlı şahsın ise “gel kızım, benim senin yaşlarında torunlarım ve çocuklarım var, korkma, sakın yanlış anlama bizi” dediğini, bu sırada boyu 180 cm üzeri ve iri yapılı olan inceleme dışı sanık ...'ın araçtan indiğini, “gel kardeşim, biz kötü niyetli kişiler değiliz, bu saatte buralar iyi değildir, başına bir iş gelir” diyerek nerede oturduğunu sorduğunu, Buca/Gediz'de oturduğunu ve dolmuş beklediğini söylemesi üzerine inceleme dışı sanık ...'ın “bu saatte buradan dolmuş az geçer, çok beklersin, gel bizimle, Gediz tarafına gidiyoruz, seni bırakırız” dediğini, başta kabul etmediğini, ancak yaşlı şahıs telkinlerde bulununca yorgun da olduğundan araca bindiğini, inceleme dışı sanık ...'ın yanına oturduğunu, arkada bulunan sanık ...'ın ise aracı kullanmak üzere ön tarafa geçtiğini, araca bindiğinde keskin bir alkol kokusu aldığını, inceleme dışı sanık ...'ın araç hareket etmeden “önce amcayı bırakacağız” dediğini, sanık ...'ın inceleme dışı sanık ...’ın tarif ettiği yollardan gittiği Limontepe’de yaşlı şahsı bıraktıklarını, daha sonra inceleme dışı sanık ...'ın isteğiyle sanık ...'ın otobana çıktığını, gece olduğu için hangi yöne gidildiğini fark etmediğini, ancak bir süre sonra Balçova’da daha önce alışveriş yaptığı Selway Outlet alışveriş merkezini görüp “Burası Balçova, siz beni nereye götürüyorsunuz, nereden döneceksiniz” diye sorması üzerine inceleme dışı sanık ...'ın “ileride kavşak var, arkadaş oradan döner, sen merak etme” şeklinde cevap verdiğini, bir süre gittikten sonra inceleme dışı sanık ...'ın yol tarifi ile Narlıdere'ye vardıklarını, Narlıdere Şehitliğine geldiklerini görünce sanıklara “siz beni nereye götürüyorsunuz, beni çabuk bırakın” dediğini, bu sırada inceleme dışı sanık ...'ın birden kendisine doğru yaklaşarak bir kolunu arkasından omzuna koyduğunu, diğer eliyle de çenesinden tutarak dudaklarından öpmeye başladığını, başını çekmeye çalıştığını ancak çenesinden ve omzundan sıkıca kavradığı için çekemediğini, başını çevirip "ne olur yapma, beni bırak" diye bağırması üzerine inceleme dışı sanık ...'ın daha çok üzerine geldiğini, omzunda bulunan elini göğsüne doğru indirerek sıkmaya başladığını, bir eli ile de çenesinden sıkıca tutmaya devam ettiğini, bu sırada aracı kullanan sanık ...'ın “abi yapma, bu bize yakışmaz” demesi üzerine inceleme dışı sanık ...'ın “sen kes, aracı kullan” şeklinde karşılık verdiğini, inceleme dışı sanık ... ile aracın arka koltuğunda mücadele ettiğini ancak çok güçlü olduğu için bir şey yapamadığını, inceleme dışı sanık ...'ın sanık ..

...'ın daha çok üzerine geldiğini, omzunda bulunan elini göğsüne doğru indirerek sıkmaya başladığını, bir eli ile de çenesinden sıkıca tutmaya devam ettiğini, bu sırada aracı kullanan sanık ...'ın “abi yapma, bu bize yakışmaz” demesi üzerine inceleme dışı sanık ...'ın “sen kes, aracı kullan” şeklinde karşılık verdiğini, inceleme dışı sanık ... ile aracın arka koltuğunda mücadele ettiğini ancak çok güçlü olduğu için bir şey yapamadığını, inceleme dışı sanık ...'ın sanık ...'dan aracı Güzelbahçe'deki eve sürmesini istediğinde sanık ...'ın "abi boşver, yazık, yakışmaz, bırakalım gitsin” dediğini, ancak inceleme dışı sanık ...'ın “sen dediğimi yap, karışma” diyerek göğüslerini ellediğini, boğazından ve dudaklarından öpmeye çalıştığını, pantolonu üzerinden cinsel organına ellediğini, bu sırada arabanın kapısını açıp atlamak istediğini ancak kilitli olduğundan kapıyı açamadığını, inceleme dışı sanık ... ile sürekli boğuştuğu için aracın ne tarafa gittiğini göremediğini, “yardım edin” diye her bağırdığında inceleme dışı sanık ...'ın “sus lan, senin boynunu kırarım, çeneni kapat, gebertirim seni, sessiz dur” dediğini, bir ara inceleme dışı sanık ...'ın kendisini boynundan tutarak kafasını bacaklarına doğru indirdiğini, pantolonun fermuarını açarak cinsel organını ağzına soktuğunu, bir süre o şekilde tuttuktan sonra tekrar başını yukarı kaldırdığını, bağırması üzerine boynundan tutarak tekrar cinsel organını ağzına zorla soktuğunu, bir süre sonra aracın durduğunu fark ettiğini, araç durduktan sonra inceleme dışı sanık ...'ın cinsel organıyla oynamaya başladığını, bağırmasına rağmen yardıma gelen olmadığını, inceleme dışı sanık ...’ın istemesi üzerine öldürür korkusuyla pantolonunu ve külodunu dizlerine kadar indirdiğini, inceleme dışı sanık ...'ın kendisini sırt üstü aracın arka koltuğuna yatırdığını ve eğilerek cinsel organını yalamaya başladığını, dilini cinsel organının içine soktuğunu, bu sırada telefonunu bulup erkek arkadaşını arayarak telefonu açık bıraktığını, erkek arkadaşının kendilerini duyup duymadığını bilmediğini, daha sonra inceleme dışı sanık ...'ın cinsel organını bacaklarının arasına sokup sürtündüğünü, ardından pantolonunu topladığını, kendi pantolonu ve külodunun ise dizlerine kadar inik vaziyette olduğunu, bu esnada aracın yanına polis aracı geldiğini, inceleme dışı sanık ...'ın polisleri görünce “polisler sorarsa sen benim nişanlımsın, bir şey söylersen seni bulur, gebertirim” dediğini, polislerin aracın kapısını açmaları üzerine hemen üzerini toparlayarak polislere koştuğunu, daha sonra hep birlikte polis merkezine gittiklerini, sanık ...'ın araçta olmadığını polisler geldiğinde fark ettiğini, sanık ...'ın inceleme dışı sanık ...'ın tarifi doğrultusunda aracı sürüp yalvarmalarına karşı sadece inceleme dışı sanık ...’ı sözlü uyardığını,

Duruşmada; benzer anlatımlarında farklı olarak, organ sokma eylemlerinin araç durduktan sonra gerçekleştiğini,

Tanık ... Güzelbahçe Halkbank Şubesinin karşısındaki araç içerisinde bir bayana tecavüz edildiği anonsu gelmesi üzerine olay yerine gittiklerini, aracı araştırırken ihbar eden vatandaşın aracı gösterdiğini, aracın yanına gittiklerinde arka koltukta bir erkek ve bir bayan gördüğünü, bayanın üst tarafının açık, pantolonunun sıyrık bir şekilde bulunduğunu, 4-5 saniye yaptığı gözlem sonucunda ikisinin sevişmiş olduğunu anladığını, cama vurunca bayanın bağırmaya başladığını, ihbarı yapan şahsın 25 yaşlarında olduğunu,

İnceleme dışı sanık ...; mağdure el kaldırınca durduğunu, yanına gittiğini, mağdurenin “gezelim” diyerek 500 Lira istediğini, kendisinin de kabul ettiğini, araca bindiklerini, sanık ...’a “direksiyona geç” dediğini, inceleme dışı sanık ...’i bıraktıklarını, Güzelbahçe’ye giderek gişelerden çıkınca aracı kenara çektiklerini, sanık ...'ın araçtan indiğini, mağdure ile sadece öpüştüklerini, polisler gelince mağderenin "zorla yaptı" dediğini, fuhuş konusunda anlaştığı mağdurenin kendisine iftira attığını,

İnceleme dışı sanık ...; araçtaki yaşlı şahsın kendisi olduğunu, olay öncesinde hep birlikte geneleve gittiklerini, fakat sarhoş olduğu için kendisini içeriye almadıklarını, sanık ... ve inceleme dışı sanık ...'ın içeri girdiğini, çıktıklarında kendisinin aracın ön yolcu, inceleme dışı sanık ...'ın şoför, sanık ...'ın ise arka koltuğuna oturduğunu, yolda mağdurenin el kaldırması üzerine inceleme dışı sanık ...'ın aracı durdurup indiğini, bir süre mağdure ile konuştuğunu, daha sonra da mağdure ile inceleme dışı sanık ...'ın aracın arka koltuğuna oturduklarını, sanık ...'ın ise direksiyona geçtiğini, kendisini evine bıraktıklarını, sonrasını bilmediğini, mağdureye arabaya binmesi konusunda herhangi birşey söylemediğini,

İnceleme dışı sanık ...; taraflardan hiçbirini tanımadığını, araçtaki yaşlı şahsın kendisi olmadığını,

Beyan etmişlerdir.

İnceleme dışı sanık ...; taraflardan hiçbirini tanımadığını, araçtaki yaşlı şahsın kendisi olmadığını,

Beyan etmişlerdir.

Sanık ... kollukta; inceleme dışı sanık ... ve yaşlı bir şahısla buluşup alkol aldıklarını, birlikte geneleve gittiklerini, yaşlı şahsın alkollü olmasından dolayı içeri alınmaması sebebiyle kendisi yaşlı şahsın yanında beklerken inceleme dışı sanık ...’ın geneleve girip çıktığını, daha sonra hep birlikte araçla yola koyulduklarını, aracı inceleme dışı sanık ...'ın kullandığını, kendisinin ise arka koltukta oturduğunu, Buca kavşağına geldiklerinde mağdureyi yolda beklerken gördüklerini, inceleme dışı sanık ...'ın aracı durdurarak mağdureye “merhaba, iyi akşamlar” dediğini, yaşlı şahsın mağdureye bir şey söyleyip söylemediğini hatırlamadığını, daha sonra inceleme dışı sanık ...'ın araçtan aşağı inip mağdure ile konuştuğunu, yanlarına dönüp kendisine “sen aracın direksiyonuna geç” dediğini, kendisinin aracın direksiyonuna, mağdure ve inceleme dışı sanık ...'ın arka koltuğa geçtiğini, inceleme dışı sanık ...'ın “önce Mahtar amcayı bırakalım” demesi üzerine Limontepe’ye gidip yaşlı şahsı evine bıraktıklarını, daha sonra Limontepe otobanından Güzelbahçe tarafına doğru aracı sürdüğünü, Narlıdere gişelerini geçince inceleme dışı sanık ...'ın mağdureyi öpmeye başladığını, mağdurenin tepki göstermesi üzerine “ne oluyor” diye sorduğunu, inceleme dışı sanık ...'ın “ben buna para verdim, parayla anlaştık” demesi üzerine mağdurenin “abi kurtar beni” diyerek yardım istediğini, durumu tekrar sorduğu inceleme dışı sanık ...'ın “sen anlamazsın, işine bak” dediğini, bunun üzerine aracı hızlı bir şekilde kullanıp Güzelbahçe gişelerinden çıkarak otobandan ayrıldığını, inceleme dışı sanık ... “para verdim”, mağdure de “kurtar beni” dediği için olayı anlamadığını, Güzelbahçe’de Halkbankın karşısına aracı bırakıp ayrıldığını, ne olur ne olmaz diye kullandığı telefonla 155 polis hattını arayarak durumu ihbar ettiğini, mağdurenin hayat kadını olmadığını anlasaydı ilk başta müdahale edeceğini,

Duruşmada; ilk oturumda benzer anlatımlar yapan sanık, dördüncü oturumda ise; mağdure ile inceleme dışı sanık ...'ın konuşup araca bindiklerini, inceleme dışı sanık ...'ın isteğiyle direksiyona geçtiğini, mağdureyi sorduğunda inceleme dışı sanık ...'ın “Gediz’e bırakacağız” dediğini, birlikte yola çıktıklarını, inceleme dışı sanık ...'ın “az işim var, Güzelbahçe’ye sür” demesi üzerine aracı hızlı bir şekilde kullanmaya başladığını, bu esnada kulağına eğilen inceleme dışı sanık ...'ın “yavaş git” dediğini, seyir halinde iken mağdurenin çığlığını duyduğunu, geriye baktığında ise mağdure ile inceleme dışı sanık ...'ı boğuşurken gördüğünü, “bize yakışmaz ne yapıyorsun” dediği inceleme dışı sanık ...'ın “sen kapa çeneni, arabayı kullanmaya devam et” şeklinde cevap verdiğini, aracı hızlı kullanmaya devam ettiği için inceleme dışı sanık ...'ın kendisine yumrukla vurduğunu, aracı durdurup engel olmayı düşündüğünü, ancak önceden bir rahatsızlığı olduğu için yeltenmediğini, gördüğü polis aracına selektör yaptığını, ancak aldırış etmediklerini, araç içindeyken mağdurenin sürekli bağırdığını, kendisine bir kere “kurtar” diyerek eliyle omzuna dokunduğunu, ondan sonra ne arkaya bakabildiğini ne de mağdurenin kendisine bir şey söyleyebildiğini, mağdurenin devamlı çığlık attığını, araç kullandığından hangi konumda olduğunu göremediğini, bunun üzerine aracı durdurup polisi aradığını, gelen polisleri etrafa bakınırken görünce polisleri araca doğru yönlendirdiğini, polisler araca fenerle bakarken aracın kapısının açıldığını, mağdurenin çığlık çığlığa polise sarıldığını, olayın en başından beri böyle bir şey olacağını bilmediğini, inceleme dışı sanık ...'ın aracı mağdure için durdurduğunu dahi fark etmediğini,

Savunmuştur.

5237 sayılı TCK’nun “Cinsel saldırı” başlıklı 102. maddesi suç ve hüküm tarihlerinde;

“(1) Cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlâl eden kişi, mağdurun şikâyeti üzerine, iki yıldan yedi yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

(2) Fiilin vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle işlenmesi durumunda, yedi yıldan oniki yıla kadar hapis cezasına hükmolunur. Bu fiilin eşe karşı işlenmesi hâlinde, soruşturma ve kovuşturmanın yapılması mağdurun şikâyetine bağlıdır.

(3) Suçun;

a) Beden veya ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan kişiye karşı,

b) Kamu görevinin veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

c) Üçüncü derece dahil kan veya kayın hısımlığı ilişkisi içinde bulunan bir kişiye karşı,

d) Silâhla veya birden fazla kişi tarafından birlikte,

İşlenmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilen cezalar yarı oranında artırılır.

(4) Suçun işlenmesi sırasında mağdurun direncinin kırılmasını sağlayacak ölçünün ötesinde cebir kullanılması durumunda kişi ayrıca kasten yaralama suçundan dolayı cezalandırılır.

(5) Suçun sonucunda mağdurun beden veya ruh sağlığının bozulması hâlinde, on yıldan az olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur.

d) Silâhla veya birden fazla kişi tarafından birlikte,

İşlenmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilen cezalar yarı oranında artırılır.

(4) Suçun işlenmesi sırasında mağdurun direncinin kırılmasını sağlayacak ölçünün ötesinde cebir kullanılması durumunda kişi ayrıca kasten yaralama suçundan dolayı cezalandırılır.

(5) Suçun sonucunda mağdurun beden veya ruh sağlığının bozulması hâlinde, on yıldan az olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur.

(6) Suç sonucu mağdurun bitkisel hayata girmesi veya ölümü hâlinde, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasına hükmolunur” şeklindedir.

Maddenin ilk fıkrasında cinsel saldırı suçunun temel şekli düzenlenmiş, ikinci fıkrasında ise vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleştirilmesi, suçun temel şekline nazaran daha ağır cezayı gerektiren nitelikli bir hal olarak yaptırıma bağlanmıştır.

Korunan hukukî değerin, kişilerin cinsel özgürlüğü ve dokunulmazlığı olduğu cinsel saldırı suçunda failin ve mağdurun, kadın ya da erkek, evli veya bekâr olması mümkündür. Fail ile mağdurun farklı ya da aynı cinsiyetten olması da önemli değildir. Ancak TCK’nun 102. maddesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunun mağdurunun 18 yaşını tamamlamış olması gerekir.

Uyuşmazlıkla ilgili 5237 sayılı TCK’nun “Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma” başlıklı 109. maddesi ise;

“(1) Bir kimseyi hukuka aykırı olarak bir yere gitmek veya bir yerde kalmak hürriyetinden yoksun bırakan kişiye, bir yıldan beş yıla kadar hapis cezası verilir.

(2) Kişi, fiili işlemek için veya işlediği sırada cebir, tehdit veya hile kullanırsa, iki yıldan yedi yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.

(3) Bu suçun;

a) Silahla,

b) Birden fazla kişi tarafından birlikte,

c) Kişinin yerine getirdiği kamu görevi nedeniyle,

d) Kamu görevinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

e) Üstsoy, altsoy veya eşe karşı,

f) Çocuğa ya da beden veya ruh bakımından kendini savunamayacak durumda bulunan kişiye karşı,

İşlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza bir kat arttırılır.

(4) Bu suçun mağdurun ekonomik bakımdan önemli bir kaybına neden olması halinde, ayrıca bin güne kadar adlî para cezasına hükmolunur.

(5) Suçun cinsel amaçla işlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek cezalar yarı oranında artırılır.

(6) Bu suçun işlenmesi amacıyla veya sırasında kasten yaralama suçunun neticesi sebebiyle ağırlaşmış hallerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır.” şeklinde düzenlenmiştir.

(4) Bu suçun mağdurun ekonomik bakımdan önemli bir kaybına neden olması halinde, ayrıca bin güne kadar adlî para cezasına hükmolunur.

(5) Suçun cinsel amaçla işlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek cezalar yarı oranında artırılır.

(6) Bu suçun işlenmesi amacıyla veya sırasında kasten yaralama suçunun neticesi sebebiyle ağırlaşmış hallerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır.” şeklinde düzenlenmiştir.

Maddenin birinci fıkrasında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun temel şekli düzenlenmiş, ikinci fıkrasında; suçun cebir, tehdit veya hile ile işlenmesi ve üçüncü fıkrasında ise; altı bend halinde, suçun silahla, birden fazla kişi ile birlikte, kişinin yerine getirdiği kamu görevi nedeniyle, kamu görevinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle, üstsoy, altsoy veya eşe karşı, çocuğa ya da beden veya ruh bakımından kendini savunamayacak durumda bulunan kişiye karşı işlenmesi nitelikli haller olarak yaptırıma bağlanmış, dördüncü fıkrasında; suçun netice sebebiyle ağırlaşmış haline, beşinci fıkrasında; cinsel amaçla işlenen özgürlüğü kısıtlama suçuna yer verilmiş, altıncı fıkrasında ise; suçun işlenmesi amacıyla veya sırasında kasten yaralama suçunun sonucu itibarıyla ağırlaşmış hallerinin gerçekleşmesi halinde, ayrıca bu suça ilişkin hükümlerin de uygulanacağı belirtilmiştir.

Bu suç ile cezalandırılmak istenen husus, bireylerin hareket özgürlüğünün hukuka aykırı biçimde kaldırılması ya da kısıtlanmasıdır. Nitekim bu husus madde gerekçesinde de; “bu suç ile korunan hukuki değer, kişilerin kendi arzusu ve iradesi çerçevesinde hareket edebilme hürriyetidir” şeklinde belirtilmiştir. Bu fiil, failin doğrudan doğruya veya dolaylı hareketleriyle ve çeşitli araçlar kullanılarak gerçekleştirilebilir. Sonuç ise, mağdurun bir yere gitme veya bir yerde kalma özgürlüğünün kaldırılması biçiminde kendini gösterir. Serbest hareketli bir suç olduğundan, bir yere gitme ya da bir yerde kalma özgürlüğünün kaldırılması sonucunu doğurabilecek her türlü hareket ile işlenebilir.

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun manevi unsuru, failin, mağduru kişisel özgürlüğünden yoksun bırakmaya yönelik hareketleri gerçekleştirmeyi istemesi ve bilmesi, yani genel kasttır. Kanunun metninden ve ruhundan da anlaşılacağı üzere, suçun temel şeklinin oluşumu için saik (özel kast) aranmamıştır. Bu görüş öğretide (Erman-Özek, Kişilere Karşı İşlenen Suçlar, İst-1994, s.130, Ayhan Önder, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, 4. Bası, İst-1994, s.31; Durmuş Tezcan-M. Ruhan Erdem-Murat Önok, Teorik-Pratik Ceza Hukuku, Ankara-2008, s.363 vd.; M. Emin Artuk, Ahmet Gökcen, A.Caner Yenidünya, Ceza Hukuku Özel Hükümler, Ankara-2009, cilt:3, s.2830 vd.; Recep Gülşen, Hürriyeti Tahdit Suçları, Ankara-2002, s.87) ve yargısal kararlarda da benimsenmiştir.

Bu aşamada uyuşmazlık konularının isabetli bir şekilde çözümlenebilmesi için faillik ve yardım etme kavramlarının da değerlendirilmesi gerekmektedir.

Bu aşamada uyuşmazlık konularının isabetli bir şekilde çözümlenebilmesi için faillik ve yardım etme kavramlarının da değerlendirilmesi gerekmektedir.

5237 sayılı Türk Ceza Kanununda suça iştirakte, faillik ve şeriklik ayırımı öngörülmüş, azmettirme ve yardım etme şeriklik kavramı içinde değerlendirilmiştir.

TCK'nun 37. maddesindeki; "(1) Suçun kanuni tanımında yer alan fiili birlikte gerçekleştiren kişilerden her biri, fail olarak sorumlu olur.

(2) Suçun işlenmesinde bir başkasını araç olarak kullanan kişi de fail olarak sorumlu tutulur. Kusur yeteneği olmayanları suçun işlenmesinde araç olarak kullanan kişinin cezası, üçte birden yarısına kadar artırılır" şeklindeki hüküm ile maddenin birinci fıkrasında müşterek faillik, ikinci fıkrasında ise dolaylı faillik düzenlenmiştir.

Kanunda suç olarak tanımlanan fiilin, birden fazla suç ortağı tarafından iştirak halinde gerçekleştirilmesi durumunda TCK’nun 37/1. maddesinde düzenlenen müşterek faillik söz konusu olacaktır.

Öğretideki görüşler de dikkate alındığında müşterek faillik için iki şartın birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir:

1- Failler arasında birlikte suç işleme kararı bulunmalıdır.

2- Suçun işlenişi üzerinde birlikte hâkimiyet kurulmalıdır.

Müşterek faillikte, birlikte suç işleme kararının yanı sıra fiil üzerinde ortak hakimiyet kurulduğu için her bir suç ortağı “fail” konumundadır. Fiil üzerinde ortak hakimiyetin kurulup kurulmadığının belirlenmesinde, suç ortaklarının suçun icrasında üstlendikleri rolleri ve katkılarının taşıdığı önem göz önünde bulundurulmalıdır.

"Yardım etme" ise 5237 sayılı TCK'nun 39. maddesinde; "(1) Suçun işlenmesine yardım eden kişiye, işlenen suçun ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirmesi hâlinde, onbeş yıldan yirmi yıla; müebbet hapis cezasını gerektirmesi hâlinde, on yıldan onbeş yıla kadar hapis cezası verilir. Diğer hâllerde cezanın yarısı indirilir. Ancak, bu durumda verilecek ceza sekiz yılı geçemez.

(2) Aşağıdaki hâllerde kişi işlenen suçtan dolayı yardım eden sıfatıyla sorumlu olur:

a) Suç işlemeye teşvik etmek veya suç işleme kararını kuvvetlendirmek veya fiilin işlenmesinden sonra yardımda bulunacağını vaat etmek.

b) Suçun nasıl işleneceği hususunda yol göstermek veya fiilin işlenmesinde kullanılan araçları sağlamak.

c) Suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasında yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak" şeklinde, "Bağlılık kuralı"da aynı Kanunun 40. maddesinde; "(1) Suça iştirak için kasten ve hukuka aykırı işlenmiş bir fiilin varlığı yeterlidir. Suçun işlenişine iştirak eden her kişi, diğerinin cezalandırılmasını önleyen kişisel nedenler göz önünde bulundurulmaksızın kendi kusurlu fiiline göre cezalandırılır.

(2) Özgü suçlarda, ancak özel faillik niteliğini taşıyan kişi fail olabilir. Bu suçların işlenişine iştirak eden diğer kişiler ise azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulur.

(2) Özgü suçlarda, ancak özel faillik niteliğini taşıyan kişi fail olabilir. Bu suçların işlenişine iştirak eden diğer kişiler ise azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulur.

(3) Suça iştirakten dolayı sorumlu tutulabilmek için ilgili suçun en azından teşebbüs aşamasına varmış olması gerekir" biçiminde düzenlenmiştir.

Suçun icrasına iştirak etmekle birlikte, işlenişine bulunduğu katkının niteliği gereği kanuni tanımdaki fiili gerçekleştirmeyen diğer suç ortaklarına “şerik” denilmekte olup, 5237 sayılı TCK’nda şeriklik, azmettirme ve yardım etme olarak iki farklı şekilde düzenlenmiştir. Buna göre, kanuni tanımdaki fiili gerçekleştirmeyen veya özel faillik vasfını taşımadığı için fail olamayan bir suç ortağı, gerçekleşen fiilden 5237 sayılı Kanunun 40. maddesinde düzenlenen bağlılık kuralı uyarınca sorumlu olmaktadır.

TCK’nun 39/2. maddesindeki düzenlemeye göre, yardım etme; maddi yardım ve manevi yardım olarak ikiye ayrılmaktadır.

1- Bir suçun işlenmesine maddi yardımda bulunma çok çeşitli şekillerde ortaya çıkmakla birlikte anılan maddede maddi yardım;

a) Suçun işlenmesinde kullanılan araçları temin etmek,

b) Suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasında maddi yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak,

Olarak sayılmıştır.

2- Manevi yardım ise;

a) Suç işlemeye teşvik etmek,

b) Suç işleme kararını kuvvetlendirmek,

c) Suçun işlenmesinden sonra yardımda bulunmayı vaad etmek,

d) Suçun nasıl işleneceği konusunda yol göstermek,

Şeklinde belirtilmiştir.

Kişinin eyleminin, bir suça katılma aşamasına ulaşıp ulaşmadığı, ulaşmışsa da suça katılma düzeyinin belirlenmesi için, eylemin bir aşamasındaki durumun değil, eylemin yapılması için verilen kararın, bu kararın icra ediliş biçiminin, olay öncesi, sırası ve sonraki davranışların da dikkate alınıp, tüm delillerin birlikte değerlendirilmesi gerekir. Zira "yardım etme"yi müşterek faillikten ayıran en önemli unsur, kişinin suçun işlenişi sırasında fiil üzerinde ortak hâkimiyetinin bulunmamasıdır.

Sanığın atılı cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına iştirak edip etmediği, iştirak ettiği sonucuna ulaşılırsa bu suçlara yardım eden mi yoksa müşterek fail olarak mı katıldığına ilişkin uyuşmazlık konularının birlikte değerlendirilmesinde;