muhamparlak/turkish-law-bge-m3-embeddings huggingface dataset:
Yargıtay — Esas No: 2018/83, Karar No: 2020/344, Tarih: 07.07.2020

Duruşmada; olay tarihinde askerden izne ayrıldığını, kendisine telefon açan tanık ...'in Adana'da bulunan kız arkadaşını Ürgüp'e getirmesini istediğini, inceleme dışı sanık ... ile birlikte Adana'ya gittiklerini, oradan aldıkları katılan mağdureyi Kayseri'ye götürdüklerini, Ürgüp'e gideceklerini ancak inceleme dışı sanık ... "Önce Kayseri'ye gidelim sonra onu Ürgüp'e bırakırız." dediği için akşam saat 20.00-21.00 sıralarında Kayseri'ye geldiklerini, buradayken annesinin kendisini telefonla araması üzerine inceleme dışı sanık ... ve katılan mağdureye "Ben eve gidiyorum, yarım saat oyalanın gelirim." dediğini, kendisi ayrılınca inceleme dışı sanık ...'nın bekâr olduğunu ve evlenmek istediğini söyleyerek katılan mağdureyi kandırmış olduğunu, alkol de alan inceleme dışı sanık ...'nın katılan mağdureyi Erkiletin Tepesi'ne götürüp ilişkiye girdiğini, daha sonra inceleme dışı sanık ...'nın kendisini telefonla aradığını, inceleme dışı sanık ... ile katılan mağdure yanlarına geldiklerinde katılan mağdurenin karnını tuttuğunu, "Ne oldu?" diye sorduğunda katılan mağdurenin bir şey söylemediğini, inceleme dışı sanık ... ayrılınca onun kendisine tecavüz ettiğini anlattığını, inceleme dışı sanık ...'ya telefon açıp bu durumu sorduğunda inceleme dışı sanık ...'nın katılan mağdureyle ilişkiye girdiğini söyleyerek kimsenin haberinin olmamasını istediğini, bunun üzerine tanık ...'i arayıp "... arkadaşına tecavüz etmiş." diye söylediğini, katılan mağdureyi tanık ...'e terminalin yakınında teslim ettiğini, bu sırada inceleme dışı sanık ...'nın yanlarında olmadığını, inceleme dışı sanık ... kendisini tehdit ettiği için hazırlık aşamasında onun ismini vermediğini, 0506101... numaralı telefonu kendisinin kullandığını, olay günü Kayseri'deyken annesinin bu numarayı aradığını, ancak annesinin telefon numarasını bilmediğini, annesinin isminin ... olduğunu ve kendi adına kayıtlı telefonu kullandığını, Kayseri'ye geldiklerinde Düvenönü'nde bulunan kendi evlerinin önünde araçtan indiğini, eve gittikten sonra inceleme dışı sanık ...'yı bir defa aradığını hatırladığını, eve akşam saat 20.00-20.30 sıralarında gittiğini, Erkilet tarafına gitmediğini, araçtan indikten sonra annesinin Düvenönü Mahallesindendeki evinde bulunduğunu, telefon baz istasyon kayıtları okunduğunda; kesinlikle Erkilet tarafına Mahzeminin olduğu yöne gitmediğini, Adana'ya gitmeden önce katılan mağdureyle kendisine ait telefonla görüşme yaptığını, inceleme dışı sanık ...'nın telefonu ile bir görüşmesinin bulunmadığını, inceleme dışı sanık ...'da katılan mağdurenin telefonunun olmadığını, inceleme dışı sanık ...'nın telefonundan katılan mağdureyle kimin görüşme yaptığını bilmediğini, inceleme dışı sanık ...'nın beyanlarını kabul etmediğini, inceleme dışı sanık ...'nın "Erkilet'e gitmedim çevreyoldan gittim." diyerek yalan söylediğini, inceleme dışı sanık ...'nın Kayseri'ye gidelim diyerek aracı Kayseri'ye sürdüğünü,

Savunmuştur.

Savunmuştur.

5237 sayılı TCK’nın "Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma" başlıklı 109. maddesi;

"(1) Bir kimseyi hukuka aykırı olarak bir yere gitmek veya bir yerde kalmak hürriyetinden yoksun bırakan kişiye, bir yıldan beş yıla kadar hapis cezası verilir.

(2) Kişi, fiili işlemek için veya işlediği sırada cebir, tehdit veya hile kullanırsa, iki yıldan yedi yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.

(3) Bu suçun;

a) Silahla,

b) Birden fazla kişi tarafından birlikte,

c) Kişinin yerine getirdiği kamu görevi nedeniyle,

d) Kamu görevinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle,

e) Üstsoy, altsoy veya eşe karşı,

f) Çocuğa ya da beden veya ruh bakımından kendini savunamayacak durumda bulunan kişiye karşı,

İşlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza bir kat arttırılır.

(4) Bu suçun mağdurun ekonomik bakımdan önemli bir kaybına neden olması halinde, ayrıca bin güne kadar adlî para cezasına hükmolunur.

(5) Suçun cinsel amaçla işlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek cezalar yarı oranında artırılır.

(6) Bu suçun işlenmesi amacıyla veya sırasında kasten yaralama suçunun neticesi sebebiyle ağırlaşmış hallerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca kasten yaralama suçuna ilişkin hükümler uygulanır." şeklinde düzenlenmiştir.

Maddenin birinci fıkrasında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun temel şekli düzenlenmiş, ikinci fıkrasında; suçun cebir, tehdit veya hile ile işlenmesi ve üçüncü fıkrasında ise; altı bent hâlinde, suçun silahla, birden fazla kişi ile birlikte, kişinin yerine getirdiği kamu görevi nedeniyle, kamu görevinin sağladığı nüfuz kötüye kullanmak suretiyle, üstsoy, altsoy veya eşe karşı, çocuğa ya da beden veya ruh bakımından kendini savunamayacak durumda bulunan kişiye karşı işlenmesi nitelikli hâller olarak yaptırıma bağlanmış, dördüncü fıkrasında; suçun netice sebebiyle ağırlaşmış hâline, beşinci fıkrasında; cinsel amaçla işlenen özgürlüğü kısıtlama suçuna yer verilmiş, altıncı fıkrasında ise; suçun işlenmesi amacıyla veya sırasında kasten yaralama suçunun sonucu itibarıyla ağırlaşmış hâllerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca bu suça ilişkin hükümlerin de uygulanacağı belirtilmiştir.

Hile ise, söz, hareket veya diğer davranışlarla bir kişinin bilerek aldatılması ve yanıltılmasıdır. Hile ile kendisinde yanlış düşünce uyandırılan kişi belli bir davranışa sürüklenmekte ve buna zorlanmaktadır. Hilenin alıkoyma veya kaçırmaya yönelik olması gerekir. Ayrıca hile aldatıcı nitelikte de olmalıdır. Vaat ile hile birbirine karıştırılmamalıdır. Ancak mağdurun yaşı, tecrübesizliği, içinde bulunduğu korku ve endişe hâli gibi nedenlerle esasen hür iradesi ile kabul etmeyeceği bir hususun vadedilerek edilerek iradesinin kırılması durumunda hilenin varlığı kabul edilmelidir. Bu nedenle bir şeyin hile olup olmadığı her somut olaydaki koşullara göre değerlendirilmeli ve failin kandırılarak direncinin kırılıp kırılmadığı belirlenip sonuca ulaşılmalıdır.

Öğretide "Hile, kişiyi kandırmak için kullanılan bir yöntemdir. Hile, gerçek olmayanı gerçekmiş gibi göstererek failin kandırılmasını sağlar. Kandırılmış olan kişi de, gerçeği bilseydi yapmayacağı bir davranışı yapar. Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunda kullanılan hileyle kandırılan kişi, bir yerden diğer bir yere kendi iradesiyle gider veya gitmez. Ancak, bu irade, kandırılmış olduğundan özgür irade değildir." şeklinde görüşlere yer verilmiştir (Serap Keskin Kiziroğlu, Özel Ceza Hukuku, 3. Cilt, On İki Levha Yayıncılık, 1. Baskı, 2018, s. 86-87.).

Bu suç ile cezalandırılmak istenen husus, bireylerin hareket özgürlüğünün hukuka aykırı biçimde kaldırılması veya sınırlanmasıdır. Nitekim bu husus madde gerekçesinde; "Bu suç ile korunan hukuki değer, kişilerin kendi arzusu ve iradesi çerçevesinde hareket edebilme hürriyetidir." şeklinde belirtilmiştir. Suçun maddi unsuru, kişinin özgürlüğünden yoksun bırakılmasıdır. Bu fiil, failin doğrudan doğruya veya dolaylı hareketleriyle ve çeşitli araçlar kullanılarak gerçekleştirilebileceği gibi serbest hareketli bir suç olduğundan, bir yere gitme veya bir yerde kalma özgürlüğünün kaldırılması neticesini doğurabilecek her türlü hareket ile de işlenebilecektir. Maddede sadece "bir yere gitmek veya bir yerde kalmak hürriyetinden yoksun bırakmak" tan söz edilmiş, fiilin işleniş şekli, yeri, zamanı ve süresi konusunda bir sınırlama getirilmemiştir. Bu nedenle suç, mağdurun bir yere gitme veya kalma özgürlügünün ihlal edilmesi sonucunun doğması kaydıyla, her zaman her yerde işlenebilir. Fiilin herkesin girebileceği bir yerde, özel, kapalı veya açık alanda gerçekleştirilmesinin yahut uzun veya kısa süreli olmasının bir önemi bulunmamaktadır. Suçun oluşması için mutlaka mağdurun bir yere kapatılmış olması gerekmemekte, aleni bir yerde tutma veya böyle bir yere götürme hâlinde dahi diğer unsurlar da var ise kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu oluşacaktır. Kesintisiz bir suç olması sebebiyle suçun tamamlanma ve bitme zamanları farklı olabilmektedir. Mağdurun hürriyetinin kısıtlanması ile suç tamamlanır ancak sona ermez. Mağdurun tekrar hürriyetine kavuştuğu an ise suçun sona erme zamanıdır. Suç tamamlandıktan sonra kısa sürede sona erdirilebileceği gibi, günlerce de sürdürülebilir. Öte yandan özgürlükten yoksun bırakma kavramı, anlık olmayan bir süreyi zorunlu olarak içerdiğinden, suçun tamamlanması için fiil ile sonucun hukuken kabul edilebilecek bir süre devam etmesi gerekmektedir. Sürenin çok kısa olup olmadığı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma niteliği taşıyıp taşımadığı, hareketin ağırlığı, önemi ve ciddiyeti ile birlikte hâkim tarafından değerlendirilip belirlenecektir. Sonuç ise, mağdurun bir yere gitme ya da bir yerde kalma özgürlüğünün kaldırılması biçiminde ortaya çıkmaktadır.

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun manevi unsuru, failin, mağduru kişisel özgürlüğünden yoksun bırakmaya yönelik hareketleri gerçekleştirmeyi istemesi ve bilmesi, yani genel kasttır. Kanunun metninden de anlaşılacağı üzere, suçun temel şeklinin oluşumu için saik (özel kast) aranmamıştır. Bu görüş öğretide (Erman-Özek, Kişilere Karşı İşlenen Suçlar, İstanbul-1994, s.130, Ayhan Önder, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, 4. Bası, İstanbul-1994, s.31; Durmuş Tezcan-M. Ruhan Erdem-Murat Önok, Teorik-Pratik Ceza Hukuku, Ankara-2008, s.363 vd.; Recep Gülşen, Hürriyeti Tahdit Suçları, Ankara-2002, s.87.) ve yargısal kararlarda da (Ceza Genel Kurulunun 29.06.2010 tarih ve 110-161, 23.01.2007 tarih ve 275-9, 03.12.2002 tarih ve 288-419 sayılı kararları) benimsenmiştir.

Bu aşamada "faillik" ve "şeriklik" kavramları üzerinde de durulması gerekmektedir.

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nda, 765 sayılı Kanun'daki "asli iştirak-feri iştirak" ayrımı terk edilerek suça iştirakte, faillik ve şeriklik ayırımı öngörülmüş, azmettirme ve yardım etme şeriklik kavramı içinde değerlendirilmiştir.

Kanun’un 37. maddesindeki; "(1) Suçun kanuni tanımında yer alan fiili birlikte gerçekleştiren kişilerden her biri, fail olarak sorumlu olur.

(2) Suçun işlenmesinde bir başkasını araç olarak kullanan kişi de fail olarak sorumlu tutulur. Kusur yeteneği olmayanları suçun işlenmesinde araç olarak kullanan kişinin cezası, üçte birden yarısına kadar artırılır." şeklindeki hüküm ile maddenin birinci fıkrasında müşterek faillik, ikinci fıkrasında ise dolaylı faillik düzenlenmiştir.

Kanun’da suç olarak tanımlanan fiilin, birden fazla suç ortağı tarafından iştirak hâlinde gerçekleştirilmesi durumunda TCK’nın 37/1. maddesinde düzenlenen müşterek faillik söz konusu olacaktır.

Öğretideki görüşler de dikkate alındığında müşterek faillik için iki şartın birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir:

1- Failler arasında birlikte suç işleme kararı bulunmalıdır.

2- Suçun işlenişi üzerinde birlikte hâkimiyet kurulmalıdır.

Müşterek faillikte, birlikte suç işleme kararının yanı sıra fiil üzerinde ortak hâkimiyet kurulduğu için her bir suç ortağı "fail" konumundadır. Fiil üzerinde ortak hâkimiyetin kurulup kurulmadığının belirlenmesinde suç ortaklarının suçun icrasında üstlendikleri rolleri ve katkılarının taşıdığı önem göz önünde bulundurulmalıdır.

"Yardım etme" ise 5237 sayılı TCK'nın 39. maddesinde; "(1) Suçun işlenmesine yardım eden kişiye, işlenen suçun ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirmesi hâlinde, onbeş yıldan yirmi yıla; müebbet hapis cezasını gerektirmesi hâlinde, on yıldan onbeş yıla kadar hapis cezası verilir. Diğer hâllerde cezanın yarısı indirilir. Ancak, bu durumda verilecek ceza sekiz yılı geçemez.

(2) Aşağıdaki hâllerde kişi işlenen suçtan dolayı yardım eden sıfatıyla sorumlu olur:

a) Suç işlemeye teşvik etmek veya suç işleme kararını kuvvetlendirmek veya fiilin işlenmesinden sonra yardımda bulunacağını vaat etmek.

(2) Aşağıdaki hâllerde kişi işlenen suçtan dolayı yardım eden sıfatıyla sorumlu olur:

a) Suç işlemeye teşvik etmek veya suç işleme kararını kuvvetlendirmek veya fiilin işlenmesinden sonra yardımda bulunacağını vaat etmek.

b) Suçun nasıl işleneceği hususunda yol göstermek veya fiilin işlenmesinde kullanılan araçları sağlamak.

c) Suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasında yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak" şeklinde,

"Bağlılık kuralı"da aynı Kanun’un 40. maddesinde; "(1) Suça iştirak için kasten ve hukuka aykırı işlenmiş bir fiilin varlığı yeterlidir. Suçun işlenişine iştirak eden her kişi, diğerinin cezalandırılmasını önleyen kişisel nedenler göz önünde bulundurulmaksızın kendi kusurlu fiiline göre cezalandırılır.

(2) Özgü suçlarda, ancak özel faillik niteliğini taşıyan kişi fail olabilir. Bu suçların işlenişine iştirak eden diğer kişiler ise azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulur.

(3) Suça iştirakten dolayı sorumlu tutulabilmek için ilgili suçun en azından teşebbüs aşamasına varmış olması gerekir." biçiminde,

Düzenlenmiştir.

Ancak belli sıfata sahip olan kişilerce işlenebilen suçlara özgü suç denmektedir. Örneğin, zimmet ve rüşvet gibi suçlar ancak kamu görevlisi sıfatına haiz kişilerce işlenebileceğinden özgü suç niteliğindedir.

Suçun icrasına iştirak etmekle birlikte, işlenişine bulunduğu katkının niteliği gereği kanuni tanımdaki fiili gerçekleştirmeyen diğer suç ortaklarına "şerik" denilmekte olup 5237 sayılı TCK’da şeriklik, azmettirme ve yardım etme olarak iki farklı şekilde düzenlenmiştir. Buna göre, kanuni tanımdaki fiili gerçekleştirmeyen veya özel faillik vasfını taşımadığı için fail olamayan bir suç ortağı, gerçekleşen fiilden 5237 sayılı Kanun’un 40. maddesinde düzenlenen bağlılık kuralı uyarınca sorumlu olabilecektir.

"Azmettirme" 5237 sayılı TCK'nın 38. maddesinde;

"(1) Başkasını suç işlemeye azmettiren kişi, işlenen suçun cezası ile cezalandırılır.

(2) Üstsoy ve altsoy ilişkisinden doğan nüfuz kullanılmak suretiyle suça azmettirme hâlinde, azmettirenin cezası üçte birden yarısına kadar artırılır. Çocukların suça azmettirilmesi hâlinde, bu fıkra hükmüne göre cezanın artırılabilmesi için üstsoy ve altsoy ilişkisinin varlığı aranmaz.

(3) Azmettirenin belli olmaması hâlinde, kim olduğunun ortaya çıkmasını sağlayan fail veya diğer suç ortağı hakkında ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası yerine yirmi yıldan yirmibeş yıla kadar, müebbet hapis cezası yerine onbeş yıldan yirmi yıla kadar hapis cezasına hükmolunabilir. Diğer hâllerde verilecek cezada, üçte bir oranında indirim yapılabilir." şeklinde düzenlenmiştir.

(3) Azmettirenin belli olmaması hâlinde, kim olduğunun ortaya çıkmasını sağlayan fail veya diğer suç ortağı hakkında ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası yerine yirmi yıldan yirmibeş yıla kadar, müebbet hapis cezası yerine onbeş yıldan yirmi yıla kadar hapis cezasına hükmolunabilir. Diğer hâllerde verilecek cezada, üçte bir oranında indirim yapılabilir." şeklinde düzenlenmiştir.

Azmettirme, belli bir suç işleme hususunda henüz bir düşüncesi olmayan kişide, bir başkası tarafından suç işleme kararının oluşmasının sağlanmasıdır. Eğer kişi daha önceden suçu işlemeye karar vermiş ise bu takdirde azmettirme değil, artık aynı Kanun'un 39/2. maddesi kapsamında manevi yardım söz konusu olacaktır. Azmettiren konumundaki kişinin kasten hareket etmesi gerekir. Bu kastın, failde belli bir suçu işleme konusunda karar oluşturmayı, suçun bu kişi tarafından işlenmesi hususunu ve azmettirilen suçun kanuni tanımındaki unsurlarını kapsaması gerekli olmasına karşın, eylemin yer ve zamanı ile işleniş tarzına ilişkin ayrıntıların belirlenmesine gerek yoktur.

TCK’nın 39/2. maddesindeki düzenlemeye göre, yardım etme; maddi yardım ve manevi yardım olarak ikiye ayrılmaktadır.

1- Bir suçun işlenmesine maddi yardımda bulunma çok çeşitli şekillerde ortaya çıkmakla birlikte anılan maddede maddi yardım;

a) Suçun işlenmesinde kullanılan araçları temin etmek,

b) Suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasında maddi yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak,

Olarak sayılmış,

2- Manevi yardım ise;

a) Suç işlemeye teşvik etmek,

b) Suç işleme kararını kuvvetlendirmek,

c) Suçun işlenmesinden sonra yardımda bulunmayı vaad etmek,

d) Suçun nasıl işleneceği konusunda yol göstermek,

Şeklinde belirtilmiştir.

Kişinin eyleminin, bir suça katılma aşamasına ulaşıp ulaşmadığı, ulaşmışsa da suça katılma düzeyinin belirlenmesi için, eylemin bir aşamasındaki durumun değil, eylemin yapılması için verilen kararın, bu kararın icra ediliş biçiminin, olay öncesi, sırası ve sonraki davranışların da dikkate alınıp, tüm delillerin birlikte değerlendirilmesi gerekir.

Bu açıklamalar ışığında uyuşmazlık konusu değerlendirildiğinde;

d) Suçun nasıl işleneceği konusunda yol göstermek,

Şeklinde belirtilmiştir.

Kişinin eyleminin, bir suça katılma aşamasına ulaşıp ulaşmadığı, ulaşmışsa da suça katılma düzeyinin belirlenmesi için, eylemin bir aşamasındaki durumun değil, eylemin yapılması için verilen kararın, bu kararın icra ediliş biçiminin, olay öncesi, sırası ve sonraki davranışların da dikkate alınıp, tüm delillerin birlikte değerlendirilmesi gerekir.

Bu açıklamalar ışığında uyuşmazlık konusu değerlendirildiğinde;

Tanık ... ve sanık ...'nın Ürgüp İlçe Jandarma Komutanlığında askerlik görevlerini yaptıkları, katılan mağdurenin tanık ...'in kız arkadaşı olduğu, sanık ...'nın birliğinden izinli olarak ayrılması üzerine tanık ...'in sanık ...'yı arayarak Adana ilinde oturan katılan mağdureyi yanına (Ürgüp'e) getirmesini istediği, tanık ...'in bu durumdan haberdar ettiği katılan mağdurenin de tanık ...'in teklifini kabul ettiği, sanık ...'nın yanına inceleme dışı sanık ...'yı da aldığı ve sanık ...'nın kiralamış olduğu araçla Adana iline gittikleri, burada katılan mağdure ile buluştukları ve Nevşehir'e dönmek için yola çıktıkları, aracı inceleme dışı sanık ...'nın kullandığı, sanık ... ve inceleme dışı sanık ...'nın Niğde ilinde bir marketten bira aldıkları, yola devam ederlerken sanık ... ile inceleme dışı sanık ...'nın bu biraları içmeye başladıkları, Niğde'yi geçtikten sonra sanık ... ve inceleme dışı sanık ...'nın katılan mağdureye ''Artık Nevşehir'e gitmek için geç oldu Kayseri'ye gidelim.'' dedikleri, bir süre sonra da sanık ...'nın tanık ...'i arayarak arabalarında yakıt olmadığından Kayseri'ye gideceklerini söylediği, Kayseri iline vardıklarında annesinin yanına gideceğini belirten sanık ...'nın Kayseri ili merkezinde araçtan indiği, inceleme dışı sanık ... ile katılan mağdurenin araçta yalnız kaldıkları, bu esnada inceleme dışı sanık ...'nın katılan mağdureye sanık ... ile başka bir yerde buluşacaklarını söyleyerek aracı hareket ettirdiği ve katılan mağdureyi dağlık, ıssız bir piknik alanına götürdüğü, burada inceleme dışı sanık ...'nın zorla parmağını katılan mağdurenin vajinasına soktuğu, ardından organ sokmak suretiyle cinsel ilişkiye girdiği, daha sonra inceleme dışı sanık ... ile katılan mağdurenin tekrar Kayseri ili merkezine dönüp sanık ... ile buluştukları anlaşılan olayda;

Dosyada yer alan HTS kayıtlarına göre sanık ... ve inceleme dışı sanık ...'nın kullanımındaki telefonların 31.08.2014 tarihinde 16.36 ile 17.51 saatlerinde Seyhan ve Ulukışla'da bulunan aynı baz istasyonlarından sinyal almaları, dolayısıyla katılan mağdure, sanık ... ve inceleme dışı sanık ...'nın araçta bulunduklarının anlaşılması, ancak buna rağmen sanık ... ile inceleme dışı sanık ... arasında saat 16.41, 17.27, 17.51 ve saat 17.53'te mesaj alma-atma şeklinde görüşmelerin olması, Niğde'yi geçtikten sonra aynı sürede Nevşehir'e gitme imkânları olmasına karşın sanık ... ve inceleme dışı sanık ...'nın katılan mağdureye ''Artık Nevşehir'e gitmek için geç oldu Kayseri'ye gidelim.'' diyerek katılan mağdurenin iradesini fesada uğratmaları, daha sonra da sanık ...'nın tanık ...'i arayarak arabalarında yeterli yakıt olmadığından Kayseri'ye gideceklerini söylemesi, katılan mağdurenin, Kayseri'de sanık ...'yı bırakırken sanık ... ile inceleme dışı sanık ...'nın araçtan inerek kendi aralarında 1-2 dakika gizlice konuştuklarını ve inceleme dışı sanık ... kendisine cinsel istismarda bulunduktan sonra sanık ...'nın yanına döndüklerinde sanık ...'nın kendisine "Neredeydiniz, nereye gittiniz?" diye hiçbir şey sormadığını beyan etmesi, katılan mağdurenin cinsel istismara uğramasının ardından sanık ... ile karşılaştıklarında sanık ...'ya olaya dair bir şey anlatmamasına karşın sanık ...'nın Ürgüp'e götürmek üzere anlaştıkları katılan mağdureye "Seni Adana'ya geri göndereceğim." demesinin makul bir nedene dayanmaması, sanık ...'nın, tanık ...'in yanına gitmek amacıyla aracına binen katılan mağdureyi, mağdurenin hiç tanımadığı bir şahıs olan inceleme dışı sanık ... ile araçta yalnız bırakmasının hayatın olağan akışına uygun bir davranış biçimi olmaması hususları birlikte değerlendirildiğinde; sanık ...'nın inceleme dışı sanık ... ile daha önce yaptıkları anlaşma çerçevesinde, Nevşehir'de bulunan arkadaşı tanık ...'in yanına gitmek isteyen ve bu nedenle araçlarına binen katılan mağdurenin iradesini hileyle fesada uğratmak suretiyle Nevşehir yerine Kayseri'ye götürdükleri, katılan mağdurenin iradesinin fesada uğratılmasına yönelik bir kısım sözlerin bizzat sanık ... tarafından söylendiği, bu şekilde hile ile bir yere gitmek veya bir yerde kalma hürriyetinden yoksun kılma eylemi gerçekleştirilirken suçun kanuni tanımında öngörülen hilenin birlikte suç işleme kararına bağlı olarak sanık ... tarafında da gerçekleştirildiği, yine kesintisiz (mütemadi) nitelikte olan bu suçun işlendiği sürenin önemli ve uzun bir bölümünde inceleme dışı sanığın yanında yer alıp onunla fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek fiil üzerinde ortak hakimiyet kurdukları, böylece sanık ...'nın, inceleme dışı sanık ...'nın eylemine TCK'nın 37. maddesi kapsamında iştirak ederek katılan mağdureyi hürriyetinden yoksun kıldığı kabul edilmelidir.

Bu itibarla, haklı nedene dayanmayan Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının reddine karar verilmelidir.

Bu itibarla, haklı nedene dayanmayan Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının reddine karar verilmelidir.

Çoğunluk görüşüne katılmayan iki Ceza Genel Kurulu Üyesi; "Sanık ..., inceleme dışı sanık ...'nın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemine TCK'nın 39. maddesi kapsamında iştirak ettiğinden Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının değişik gerekçeyle kabul edilmesi gerektiği" düşüncesiyle karşı oy kullanmışlardır.

SONUÇ:

Açıklanan nedenlerle;

1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının REDDİNE,

2- Dosyanın, mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİ EDİLMESİNE, 07.07.2020 tarihinde yapılan müzakerede oy çokluğuyla karar verildi.