张某某故意伤害罪二审刑事判决书山西省晋中市中级人民法院刑事判决书（2017）晋07刑终265号：山西省昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人乔某1提起附带民事诉讼一案，于2017年6月26日作出（2016）晋0724刑初70号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人乔某1、被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。审理期间，经本院依法主持调解，原审被告人张某某与原审附带民事诉讼原告人乔某1达成赔偿协议并履行了协议，原审附带民事诉讼原告人乔某1出具了谅解书。2017年11月6日，本院依法公开开庭审理了本案，晋中市人民检察院指派检察员曹韶冀出庭履行职务，上诉人张某某及辩护人郭海柱到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，2016年5月26日晚9时许，被告人张某某酒后去昔阳县李家庄乡铺沟村探望其叔叔张贵台时，听到张贵台儿子张某1家有人吵架，遂到张某1家进行劝说。期间，被害人乔某1也到了张某1家里，被告人张某某误认为乔某1是王某1的情人，于是与乔某1推打了几下，后被人拉开。乔某1回到铺沟村自己的住处，被告人张某某尾随乔某1到其住处持木棍又对乔某1实施殴打，致乔某1受伤。之后，被告人张某某与被害人乔某1及乔某1的邻居孔瑞平一起前往昔阳县公安局李家庄派出所欲查明乔某1的身份，途中，张某某和孔某返回，被害人乔某1继续前行，因身体不适坠入路边排水渠内，直至第二日早上被人发现后救起。经昔阳县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，被害人乔某1损伤致左腓骨两处粉碎性骨折、腰1椎体及左侧椎板骨折、左小腿皮肤裂创、全身多处软组织损伤、双眼外伤。其中，左腓骨上、下段两处粉碎性骨折，依据骨折成因相关理论认为符合直接外力作用所致（如打击），构成轻伤一级；腰椎压缩性骨折，符合间接外力所致（如高坠），构成轻伤一级。原审认定上述事实的证据如下：1、受案登记表证实：2016年5月27日7时44分，昔阳县公安局李家庄派出所接110指令，乔某3报案称，乔某1于2016年5月26日21时许在家被人殴打。2、归案情况说明证实：2016年6月1日，昔阳县公安局李家庄派出所民警将被告人张某某口头传唤至派出所。3、户籍证明证实：被告人张某某的基本身份情况。4、行政处罚决定书证实：2016年6月1日，被告人张某某因殴打乔某1被昔阳县公安局处以行政拘留十日、罚款二百元之处罚。5、照片六张证实：2016年5月27日，昔阳县公安局民警拍摄案发现场、作案工具和乔某1受伤照片各两张，显示现场散落的断裂的木棍、碎屑及乔某1面部受伤情况。6、现场勘验笔录、现场平面示意图、提取痕迹、物证登记表及照片证实：2016年6月3日10时58分至11时30分，昔阳县公安局技术人员进行了现场勘验。现场位于昔阳县李家庄乡铺沟村乔某1家。乔某1家为一间瓦房，在室内地面散落三根木棍，双人床床单上留有滴落血迹。现场实物提取三根木棍、擦拭提取床单上的血迹。7、提取材料及提取痕迹、物证登记表证实：根据被害人乔某1陈述，其于2016年5月26日晚被张某某持菜刀砍伤腿部。2016年5月30日，昔阳县公安局民警从乔某1家提取菜刀一把。8、随案移交物品清单及物证证实：昔阳县公安局将断成五块的灰色木棍一根和不锈钢刀身、黑色塑料刀柄、刀背呈锯齿状、刀身已生锈的菜刀一把随案移交。9、昔阳县公安局李家庄派出所情况说明证实：本案中随案移交物品中木棍一根，已断裂，包含三根断木棍和两块小木片。当时作案后，木棍已断裂为三根小木棍和两块小木片，在现场勘查时，只记录了断裂的三根较大的木棍，未记录两块小木片。后该所在随案移交物品时，将断裂的三根较大木棍和两块小木片一并移交，故在随案移交物品清单中登记为木棍一根，现已断成五块。10、法医物证鉴定书证实：昔阳县公安局将“乔某1血样”、“乔某1家中床单疑似血迹擦拭物”、“乔某1家中提取菜刀一把及其擦拭物”、“张某某血样”送检，要求对上述检材进行ＤＮＡ检验及同一认定。经鉴定，标记为“乔某1家中床单疑似血迹擦拭物”的检材与乔某1的ＳＴＲ分型相同，似然比率为2.26×1020。“菜刀擦拭物”检材未检出ＳＴＲ分型。11、法医学人体损伤程度鉴定书及照片证实：乔某1损伤致左腓骨两处粉碎性骨折、腰1椎体及左侧椎板骨折、左小腿皮肤裂创、全身多处软组织损伤，双眼外伤。其中，左腓骨上、下段两处粉碎性骨折，依据骨折成因相关理论认为符合直接外力作用所致（如打击），构成轻伤一级；腰椎压缩性骨折，符合间接外力所致（如高坠），构成轻伤一级。12、昔阳县公安局李家庄派出所情况说明证实：关于乔某1的眼部伤情鉴定，昔阳县公安局法医告知其仅凭现有的检查结果无法认定，但乔某1一直未提供进一步的检测鉴定材料，导致该局无法做出乔某1的眼部伤情鉴定。13、被害人乔某1的陈述证实：2016年5月26日晚9点多，我在李家庄乡铺沟村家常菜馆吃饭，期间喝了点酒，在回家途中路过铺沟村“毛小”（张某1）家就进去串门。进门后，张某某问我“你是明明？”。我说我不是。说完我就出了门口，张某某追出大门朝我左太阳穴杵了一拳，让我快滚。我就回了我住的地方。刚回了家，张某某提着一根木棍进了我家。当时我在床上躺着，张某某用手里的木棍朝我的左胳膊、左大腿、左小腿、腰、头顶打，还用木棍杵我的左小腹，一直打到木棍断了，又从我家电磁炉跟前拿起一把菜刀朝我身上砍，没看见他砍了我几下，我就觉得浑身疼。张某某让我去报案，我就和他相跟出了我家。出来后，张某某自己走了，我往派出所走。走到铺沟村口对面的马路，我感觉腰和腿疼得不行，眼睛也看不清，好像看见马路边有个水泥墩，我想坐一下，结果闪到了马路边的渠渠里，爬不上来就在渠渠里睡了一觉，直到5月27日早上，铺沟村一个女的路过看见了我，才叫人把我弄出来送到医院。张某某打我的时候，张某1和他儿子进来了。14、证人张某1的证言证实：2016年5月26日晚8点左右我下班回到家，因为一些琐事和我老婆吵架。邻居乔某1就来到我家看为什么吵架。晚上9点左右，我们村的张某某和张某3来到我家，进门后看见乔某1，张某某就问“你是谁，怎么在张某1家？”。我看见张某某喝了不少酒，就让乔某1快点走，乔某1就走了。张某某跟着乔某1回到乔某1家，我怕张某某打乔某1，就跟着张某某去了乔某1的家。我在路上的时候听见张某某打乔某1，进入乔某1家以后，听见张某某问“你哪里人，怎么不认识你？谁让你住这儿来？”。我就告诉张某某是村委会让住的。张某某问的时候还朝乔某1的胸脯杵了一拳，他俩就互相撕扯在一起。分开后，张某某拿上乔某1家门口的一根木棍朝乔某1的脑门和胳膊敲了两下，朝乔某1的胸脯杵了三、四下，木棒断成两截，张某某拿着半截木棍朝乔某1的左侧腰和左腿敲了四、五下，敲在什么部位没有看清。我过去拉张某某，张某某打了我几下告诉我滚出去。我站在门口，这时我的儿子张某2也来到乔某1家。后来张某某没有再打，我就离开回家了。过了一会儿，我儿子也回来了。当时我看见乔某1嘴角有血，左耳朵也破了。15、证人张某2的证言证实：2016年5月26日晚20时30分许，张某某和张某3二人来到我家，骂我妈王兰兰，张某某推打我妈，我和我爸张某1将张某某拉开。后张某某、张某3、我爸和我就到了我家另一间屋子。我妈跑了出去。张某3在我家坐了一会儿离开我家。5分钟后，邻居乔某1进了我家，张某某问他进来干什么，并和他撕扯起来，问他是不是明明，在哪儿住。乔某1说不是。我和我爸看见他俩撕扯就将二人拉开。乔某1回去，一会儿张某某也跟着去了乔某1家。之后我爸也去了乔某1家。我去找我大爷张卫国，他家没人。二十分钟后，我也去了乔某1家，看见乔某1侧躺在床上，张某某站在地上拿着半截烂木棒，地上还有半截烂木棒。我爸和我村的四妮（孔某）在旁边站着。我问乔某1能不能起来，他说躺一会儿就行。我和我爸就一起回家了。16、证人王某1的证言证实：2016年5月26日20时30分许，张某某和张某3来到我家，张某3骂我，张某某用脚踢我小肚，并用拳头杵我的头。我儿子张某2和我丈夫张某1把张某某拉开，后他们四人到另一间屋子，我就趁机跑了出去。后来听张某2说张某某打了乔某1。17、证人张某3的证言证实：2016年5月26日19时30分许，我和张某某在他家吃饭，期间还少喝了点酒，每人喝了二两多点。饭后我们去了我小叔张贵台家。当晚20时许，听到我小叔的儿子张某1家中有人吵嚷，我和张某某就去了张某1家。张某1夫妻正吵架。我和张某某就说了他们几句。一会儿，有个人进了张某1的家，那个人也喝了酒，手里还拿着一袋花生米。张某某问“你就是明明？”。那个人就说“嗯，我是明明你要咋？”，说完就来推打张某某。张某某就和那个人推打起来。我和张某1上去将他俩分开。我让他快走。那个人骂着就走了。之后我回了榆次。18、证人张某4的证言证实：2016年5月26日晚20时许，乔某1和翟根柱到我的饭店吃饭，期间他们二人喝了一瓶一斤装的红星二锅头白酒。19、证人孔某的证言证实：外号“四妮”。我和乔某1是邻居。2016年5月26日晚10时许，有人敲我家窗户的玻璃，我开门看见张某某和乔某1站在门口。张某某问我“这是不是明明？”。我说“不是，这是所兰的小舅子”。张某某说“那他怎么说他是明明？咱一起去派出所看看他是谁”。然后，乔某1在前面走，我和张某某在后面跟着往李家庄派出所走。走到派出所对面马路边，张某某问我“他到底是不是明明？”，我说“不是”。张某某说“那咱回哇”。我叫乔某1一起回家，乔某1没理我，我就和张某某回去了。20、证人王某2的证言证实：2016年5月27日早上6点多，我从李家庄乡信用社出来往铺沟村走，到粮站口看见马路边的渠渠里躺着一个人。我看见他像我村乔某2的弟弟，就回到铺沟村找到乔某2告诉了她。21、证人乔某2的证言证实：2016年5月27日早上7点左右，凤美到我家说我弟弟掉河渠里了。我和我老公耿所兰、弟弟乔某3到新世纪中学对面的渠里看到乔某1在河渠里躺着，下半身在水里泡着，裤子全湿了。把乔某1拉上来后，我们去了医院。乔某1说是张某某拿木棒、铁凳子打他，后来他到派出所报案，没有走对地方就掉到渠里。检查伤口时，我发现乔某1的小腿脚腕处有被刀砍伤的痕迹，就问他是怎么弄的。乔某1说是张某某用乔某1家的菜刀砍的。5月29日，我去乔某1家，把放在电磁炉边上的菜刀用红色塑料袋包起来放到被褥下。22、证人乔某3的证言证实：2016年5月27日6点左右，我姐姐乔某2打电话说我弟弟乔某1掉在渠渠了。我骑车到李家庄乡旧粮站口的马路上，看见乔某1在渠渠里躺着。我们一家人一起把他弄上来。乔某1说是5月26日晚，铺沟村“毛小”（张某1）带着一个人到他家把他打了，来派出所报案的时候不小心掉到了马路边渠渠里。23、被告人张某某的供述证实：2016年5月26日19时许，我与我二哥张某5、三哥张某3在我的橡胶助剂生产厂里喝酒。三人喝了一瓶二锅头酒之后，我和张某3相跟着去了我小叔张贵台家。过了大概半个小时，我听到隔壁张某1（外号“毛小”）家有人争吵，就和张某3去了张某1家，看见张某1和王某1正在争吵。我知道王某1在外面有情人，我和张某3就劝说他们二人。过了一会儿，有一个人（乔某1）手里拿着一袋花生米就进来了，我就问他“你就是明明（王某1的情人）？”。乔某1说“我是你要咋？”。我就将他手里的花生米夺过来扔在地上并和他推打起来，张某3和张某1将我们拉开。我问乔某1是不是在这儿住，他说他在楼上（村里旧小学）住。说完乔某1就走了，张某3有事也离开。我跟着乔某1到了他住的地方，我问他“你是明明？”。乔某1从床上站起来和我推打，期间我还朝他的面部杵了一拳。打了一会儿我挣脱他，从外面拿了一根二尺多长的烂木棍，朝他的左大腿和左胳膊打了几下。木棍在打第一下的时候就折了，打完扔在乔某1家了。张某1进来跟我说“不要打了，他不是明明，是所兰家小舅子”。后来张某1就离开了。我问乔某1到底是谁，乔某1说他是所兰小舅。我不相信，就叫起乔某1的邻居“四妮”（孔某）跟我们一起去派出所查查他到底是谁。我和孔某在后面走，乔某1在前面走。三个人走在李家庄派出所马路对面，看到派出所没有亮灯，我就和他们说“咱回哇，派出所没人”。临走时孔某还叫乔某1回，乔某1没有理我们。我和孔某回到村里。5月27日，我到山东淄博办事，我村孔紫萍给我打电话说我打着人了。我没有打乔某1的腰和小腿，没有见菜刀，没有看见乔某1受伤流血。我听说乔某1那晚还掉到马路边的排水渠了。原审另认定，附带民事诉讼原告人乔某1于2016年5月27日入住阳泉市第一人民医院治疗，同年7月4日出院，住院38天，被诊断为腰1椎体及左侧椎板骨折，左腓骨骨折，左腓总神经损伤，左小腿皮肤裂伤，双上肢、双下肢软组织损伤，头部及和颌面部软组织损伤，眼部外伤、右眼玻璃体积血，右眼玻璃体机化膜形成，左眼玻璃体混浊、左眼视网膜增殖病变，2型糖尿病。原审对附带民事诉讼原告人乔某1的赔偿项目、数额和计算标准依法认定如下：1、关于医疗费：附带民事诉讼原告人乔某1主张医疗费80517.43元（住院费用79166.09元＋门诊费用1351.34元），并提供了相关票据。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人认为住院病历、长期医嘱单和患者费用清单显示用于脊椎内外固定材料计37485元、用于胸腰脊椎折切开复位内固定术1200元、用于治疗其糖尿病的重组甘精胰岛素注射液534元，共计39219元，这些费用并非鉴定的轻伤范围，被告人张某某不应承担；其他费用39947元均用于腰椎和腓骨骨折的治疗医药费用，被告人张某某承担一半费用即19974元。原审认为，根据昔阳县公安司法鉴定中心鉴定意见，附带民事诉讼原告人乔某1腰椎压缩性骨折，符合间接外力所致（如高坠），因此，被告人张某某对乔某1腰椎损伤不负直接责任，但根据案情，乔某1是在被张某某殴打之后相跟去派出所途中身体不适而坠落至路边排水渠致其腰椎损伤，原审认为，被告人张某某的殴打行为与乔某1坠落排水渠的后果存在一定的因果关系，故被告人张某某应对乔某1的腰椎损伤承担一定责任，此处确定承担30%的责任。从医疗费用票据及患者费用清单来看，乔某1医疗总费用为80517.43元，其中，用于脊椎内外固定材料29392.3元、用于胸腰脊椎折切开复位内固定术1200元，共计30592.3元，故被告人张某某对此部分费用承担30592.3元×30%＝9177.69元，剩余的70%即21414.61元应从医疗总费用中扣除。另根据患者费用清单显示，重组甘精胰岛素注射液534元，系用于糖尿病治疗，与被告人张某某的伤害行为无关，不应由被告人承担，应从医疗总费用中扣除。综上，对医疗费认定为80517.43元-21414.61元-534元＝58568.82元。2、关于误工费：附带民事诉讼原告人乔某1主张误工费24917.4元，按山西省2015年城镇单位农业人员在岗职工日平均工资114.3元／天×受伤之日至立案受理之日218天计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对此计算标准无异议，但认为天数应按住院38天计算。原审认为，原告人主张的误工费天数计算无依据，应以住院天数计算，即对误工费认定为114.3元／天×38天＝4343.4元。3、关于护理费：附带民事诉讼原告人乔某1主张护理费8686.8元，按山西省2015年城镇单位农业人员在岗职工日平均工资114.3元×住院38天×2人计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对此计算标准、天数均无异议，但认为应以1人护理计算。原审认为，原告人提供的现有证据中无住院需2人护理的证明，故应按1人护理计算，即对护理费认定为114.3元×38天×1人＝4343.4元。4、关于住院伙食补助费：附带民事诉讼原告人乔某1主张住院伙食补助费3800元，按100元／天×住院38天计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对天数无异议，但认为应按50元／天的标准计算。原审认为，原告人主张的住院伙食补助费计算标准过高，结合住院地实际情况，认定为50元／天×38天＝1900元。5、关于营养费：附带民事诉讼原告人乔某1主张营养费3800元，按50元／天×住院天数的二倍76天计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对此计算标准无异议，但认为天数应以住院38天计算。原审认为，原告人提供的现有证据中无其出院后需加强营养的证明，故对营养费认定为50元／天×38天＝1900元。6、关于交通费：附带民事诉讼原告人乔某1主张交通费1500元。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人认为按实际费用可予赔偿。原审认为，原告人乔某1虽提供了交通费票据，但票据上无日期、车次等信息，不能证实是乔某1因本案看病所实际花费，故不予确认。考虑本案的实际情况，对交通费酌情认定为1000元。7、关于附带民事诉讼原告人乔某1主张的因无钱支付医疗费向银行贷款支付的利息5400元、二次医疗费30000元、残疾赔偿金37816元、精神抚慰金15000元，被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人均不予认可。原审认为，原告人对其主张的银行贷款利息，虽提供了中国建设银行个人活期账户交易明细复印件一份，但该明细显示银行卡户名为乔某3，且无其他证据证实乔某3的贷款情况，也不能证实乔某3贷款系用于为乔某1此次看病所花费，故对该证据不予确认，对此项主张不予支持；原告人主张的二次医疗费未实际发生，亦不予支持；原告人主张的残疾赔偿金、精神抚慰金均不在法律规定的赔偿范围内，于法无据，故均不予支持。以上共计人民币72055.62元。原审又查明：案发后，被告人张某某共支付附带民事诉讼原告人乔某1赔偿款人民币40000元。原审认定上述事实的证据如下：1、住院病历复印件一份证实：2016年5月27日，乔某1入住阳泉市第一人民医院治疗，同年7月4日出院，被诊断为腰1椎体及左侧椎板骨折，左腓骨骨折，左腓总神经损伤，左小腿皮肤裂伤，双上肢、双下肢软组织损伤，头部及和颌面部软组织损伤，眼部外伤、右眼玻璃体积血，右眼玻璃体机化膜形成，左眼玻璃体混浊、左眼视网膜增殖病变，2型糖尿病。2、山西省医疗住院收费票据一份、门诊收费票据十三份及患者费用清单复印件一份证实：乔某1住院花费79166.09元，门诊花费1351.34元。其中，用于脊椎内外固定材料29392.3元，用于胸腰脊椎折切开复位内固定术1200元，重组甘精胰岛素注射液534元。3、收条二份及领条二份证实：2016年5月28日和5月31日，乔某2、乔某3分别收到被告人张某某赔偿款1万元，共计2万元。对于被告人张某某提供的证据收条一份（证实张某某于2016年6月23日支付医药费2万元），经查，来源合法，内容客观真实，原审依法予以确认。原审认为：被告人张某某因误会被害人乔某1系王某1的情人而与乔某1发生争执，进而持木棍将被害人乔某1打伤，致乔某1的损伤构成轻伤。其行为侵犯了公民的人身权利，损害了他人的身体健康，已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人张某某犯故意伤害罪之事实清楚，证据确实充分，罪名成立。对被告人张某某在犯罪过程中使用的作案工具木棍一根，依法应予没收。由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。因此，被告人张某某的故意伤害犯罪行为致被害人乔某1受伤，依法应予赔偿。对附带民事诉讼原告人乔某1的经济损失依法确定为人民币72055.62元，故应判令被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人乔某1各项经济损失共计人民币72055.62元。除去已支付的人民币40000元之外，被告人张某某还应赔偿附带民事诉讼原告人乔某1经济损失人民币32055.62元。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、第一百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：1、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。2、对被告人张某某在犯罪过程中使用的作案工具木棍一根，依法予以没收。3、被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人乔某1各项经济损失共计人民币三万二千零五十五元六角二分。4、驳回附带民事诉讼原告人乔某1的其他诉讼请求。上诉人张某某的上诉理由是：其酒后打伤被害人乔某1，现十分后悔。二审期间，其与被害人达成赔偿协议，已全部履行，被害人也予以谅解，请求人民法院对其从轻、减轻处罚。上诉人张某某的辩护人所提辩护意见与张某某的上诉理由一致。经审理，原审认定上诉人张某某故意伤害被害人乔某1的事实成立，本院确认的证据与原审一致，且证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实。另，本院审理期间，上诉人张某某与原审附带民事诉讼原告人乔某1达成赔偿协议，上诉人张某某履行了协议，乔某1对张某某出具了谅解书。据以认定的根据有：赔偿协议、谅解书、收款收据、晋中市人民检察院对乔某1的询问笔录。关于上诉人张某某及其辩护人所提“张某某酒后打伤被害人乔某1，现十分后悔。二审期间，其与被害人达成赔偿协议，已全部履行，被害人也予以谅解，请求人民法院对其从轻、减轻处罚”的上诉理由和辩护意见，本院认为，此上诉理由和辩护意见于法有据，依法应予采纳本院认为，上诉人张某某酒后误会被害人乔某1系王某1的情人而与乔某1发生争执，进而持木棍殴打被害人乔某1，致乔某1左腓骨两处粉碎性骨折构成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张某某论罪属三年以下有期徒刑的犯罪分子，鉴于张某某认罪，犯罪情节较轻，二审期间与被害人达成赔偿协议并予以了履行，被害人对其犯罪行为予以了谅解，其有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对其判处缓刑。本案附带民事诉讼部分，已调解结案。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下一、维持昔阳县人民法院（2016）晋0724刑初70号刑事附带民事判决第二项，即对被告人张某某在犯罪过程中使用的作案工具木棍一根，依法予以没收。二、撤销昔阳县人民法院（2016）晋0724刑初70号刑事附带民事判决第一项，即被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。三、上诉人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决审判长李志坚审判员李晓光审判员刘红二〇一七年十一月六日书记员孙浩
原判认定，2016年5月26日晚9时许，被告人张某某酒后去昔阳县李家庄乡铺沟村探望其叔叔张贵台时，听到张贵台儿子张某1家有人吵架，遂到张某1家进行劝说。期间，被害人乔某1也到了张某1家里，被告人张某某误认为乔某1是王某1的情人，于是与乔某1推打了几下，后被人拉开。乔某1回到铺沟村自己的住处，被告人张某某尾随乔某1到其住处持木棍又对乔某1实施殴打，致乔某1受伤。之后，被告人张某某与被害人乔某1及乔某1的邻居孔瑞平一起前往昔阳县公安局李家庄派出所欲查明乔某1的身份，途中，张某某和孔某返回，被害人乔某1继续前行，因身体不适坠入路边排水渠内，直至第二日早上被人发现后救起。经昔阳县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，被害人乔某1损伤致左腓骨两处粉碎性骨折、腰1椎体及左侧椎板骨折、左小腿皮肤裂创、全身多处软组织损伤、双眼外伤。其中，左腓骨上、下段两处粉碎性骨折，依据骨折成因相关理论认为符合直接外力作用所致（如打击），构成轻伤一级；腰椎压缩性骨折，符合间接外力所致（如高坠），构成轻伤一级。原审另认定，附带民事诉讼原告人乔某1于2016年5月27日入住阳泉市第一人民医院治疗，同年7月4日出院，住院38天，被诊断为腰1椎体及左侧椎板骨折，左腓骨骨折，左腓总神经损伤，左小腿皮肤裂伤，双上肢、双下肢软组织损伤，头部及和颌面部软组织损伤，眼部外伤、右眼玻璃体积血，右眼玻璃体机化膜形成，左眼玻璃体混浊、左眼视网膜增殖病变，2型糖尿病。原审对附带民事诉讼原告人乔某1的赔偿项目、数额和计算标准依法认定如下：1、关于医疗费：附带民事诉讼原告人乔某1主张医疗费80517.43元（住院费用79166.09元＋门诊费用1351.34元），并提供了相关票据。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人认为住院病历、长期医嘱单和患者费用清单显示用于脊椎内外固定材料计37485元、用于胸腰脊椎折切开复位内固定术1200元、用于治疗其糖尿病的重组甘精胰岛素注射液534元，共计39219元，这些费用并非鉴定的轻伤范围，被告人张某某不应承担；其他费用39947元均用于腰椎和腓骨骨折的治疗医药费用，被告人张某某承担一半费用即19974元。原审认为，根据昔阳县公安司法鉴定中心鉴定意见，附带民事诉讼原告人乔某1腰椎压缩性骨折，符合间接外力所致（如高坠），因此，被告人张某某对乔某1腰椎损伤不负直接责任，但根据案情，乔某1是在被张某某殴打之后相跟去派出所途中身体不适而坠落至路边排水渠致其腰椎损伤，原审认为，被告人张某某的殴打行为与乔某1坠落排水渠的后果存在一定的因果关系，故被告人张某某应对乔某1的腰椎损伤承担一定责任，此处确定承担30%的责任。从医疗费用票据及患者费用清单来看，乔某1医疗总费用为80517.43元，其中，用于脊椎内外固定材料29392.3元、用于胸腰脊椎折切开复位内固定术1200元，共计30592.3元，故被告人张某某对此部分费用承担30592.3元×30%＝9177.69元，剩余的70%即21414.61元应从医疗总费用中扣除。另根据患者费用清单显示，重组甘精胰岛素注射液534元，系用于糖尿病治疗，与被告人张某某的伤害行为无关，不应由被告人承担，应从医疗总费用中扣除。综上，对医疗费认定为80517.43元-21414.61元-534元＝58568.82元。2、关于误工费：附带民事诉讼原告人乔某1主张误工费24917.4元，按山西省2015年城镇单位农业人员在岗职工日平均工资114.3元／天×受伤之日至立案受理之日218天计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对此计算标准无异议，但认为天数应按住院38天计算。原审认为，原告人主张的误工费天数计算无依据，应以住院天数计算，即对误工费认定为114.3元／天×38天＝4343.4元。3、关于护理费：附带民事诉讼原告人乔某1主张护理费8686.8元，按山西省2015年城镇单位农业人员在岗职工日平均工资114.3元×住院38天×2人计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对此计算标准、天数均无异议，但认为应以1人护理计算。原审认为，原告人提供的现有证据中无住院需2人护理的证明，故应按1人护理计算，即对护理费认定为114.3元×38天×1人＝4343.4元。4、关于住院伙食补助费：附带民事诉讼原告人乔某1主张住院伙食补助费3800元，按100元／天×住院38天计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对天数无异议，但认为应按50元／天的标准计算。原审认为，原告人主张的住院伙食补助费计算标准过高，结合住院地实际情况，认定为50元／天×38天＝1900元。5、关于营养费：附带民事诉讼原告人乔某1主张营养费3800元，按50元／天×住院天数的二倍76天计算。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人对此计算标准无异议，但认为天数应以住院38天计算。原审认为，原告人提供的现有证据中无其出院后需加强营养的证明，故对营养费认定为50元／天×38天＝1900元。6、关于交通费：附带民事诉讼原告人乔某1主张交通费1500元。被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人认为按实际费用可予赔偿。原审认为，原告人乔某1虽提供了交通费票据，但票据上无日期、车次等信息，不能证实是乔某1因本案看病所实际花费，故不予确认。考虑本案的实际情况，对交通费酌情认定为1000元。7、关于附带民事诉讼原告人乔某1主张的因无钱支付医疗费向银行贷款支付的利息5400元、二次医疗费30000元、残疾赔偿金37816元、精神抚慰金15000元，被告人张某某及其附带民事诉讼委托代理人均不予认可。原审认为，原告人对其主张的银行贷款利息，虽提供了中国建设银行个人活期账户交易明细复印件一份，但该明细显示银行卡户名为乔某3，且无其他证据证实乔某3的贷款情况，也不能证实乔某3贷款系用于为乔某1此次看病所花费，故对该证据不予确认，对此项主张不予支持；原告人主张的二次医疗费未实际发生，亦不予支持；原告人主张的残疾赔偿金、精神抚慰金均不在法律规定的赔偿范围内，于法无据，故均不予支持。以上共计人民币72055.62元。原审又查明：案发后，被告人张某某共支付附带民事诉讼原告人乔某1赔偿款人民币40000元。
本院认为，上诉人张某某酒后误会被害人乔某1系王某1的情人而与乔某1发生争执，进而持木棍殴打被害人乔某1，致乔某1左腓骨两处粉碎性骨折构成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张某某论罪属三年以下有期徒刑的犯罪分子，鉴于张某某认罪，犯罪情节较轻，二审期间与被害人达成赔偿协议并予以了履行，被害人对其犯罪行为予以了谅解，其有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对其判处缓刑。本案附带民事诉讼部分，已调解结案。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下一、维持昔阳县人民法院（2016）晋0724刑初70号刑事附带民事判决第二项，即对被告人张某某在犯罪过程中使用的作案工具木棍一根，依法予以没收。二、撤销昔阳县人民法院（2016）晋0724刑初70号刑事附带民事判决第一项，即被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。三、上诉人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
故意伤害罪