佭为新、于小见开设赌场、故意伤害一审刑事判决书宁波市江北区人民法院刑事判决书（2017）浙0205刑初211号：宁波市江北区人民检察院以甬北检公诉刑诉〔2016〕147号起诉书指控被告人彭为新犯开设赌场罪、故意伤害罪，被告人于小见犯故意伤害罪、被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周犯聚众斗殴罪，于2017年5月4日向本院提起公诉，本院于同月11日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。附带民事诉讼原告人蒲某以要求被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周赔偿经济损失为由，于2017年6月19日向本院提起附带民事诉讼，本院经审查后依法受理，公开开庭对本案进行了合并审理，宁波市江北区人民检察院检察员张韬、代理检察院江小春出庭支持公诉。现已审理终结宁波市江北区人民检察院指控：（一）开设赌场2013年9月至2014年3月2日，被告人彭为新伙同刘俊标（已判决）、李汉飞（另案处理）在本区慈城镇上岙村92号租用杨丁祺（已判决）的一间房间开设赌场，雇佣戴某（已判决）等人为赌场望风，雇佣刘自豪（别名“于小见”）接送彭为新往来赌场并应其安排接送赌场工作人员，以“硬牌九”方式组织他人赌博。期间，该赌场每天抽头获利至少人民币3000元，共计抽头获利至少人民币10万元。（二）故意伤害、聚众斗殴2016年6月29日21时许，被告人彭为新因金钱纠纷与蒲某（另案处理）在电话中发生口角并约蒲某至本区远洲大酒店ＫＴＶ门口斗殴，彭为新遂将此事电话告知被告人李晋、吕德军和鲍某（另案处理）等人，并准备了钢管、关某刀、西瓜刀、红缨枪等工具让蔡元周开车运送。当晚22时许，彭为新与当时在一起的被告人于小见一同至远洲大酒店ＫＴＶ门口，上述其他人员及经人通知的被告人欧开近和张某1、程某、李某2、张某2（均另案处理）、“四方”（身份不详，另案处理）等人先在本区慈城镇慈湖人家小区门口集合，将蔡元周车上工具分放到欧开近车上，后分乘欧开近、蔡元周、史某驾驶的汽车前去斗殴地点与彭为新、于小见汇合。当晚22时30分许，蒲某与江某（另案处理）等人驾车至远洲大酒店ＫＴＶ门口，蒲某先与彭为新发生言语冲突，后蒲某一方的江某等人持刀与彭为新一方的于小见、鲍某、李晋、李二坡、张光明、吕德军、史某、张某1、程某等人持钢管、西瓜刀、红缨枪等工具发生械斗，期间于小见、鲍某等人将蒲某、江某等人打伤。经鉴定，蒲某被人打伤致左手功能障碍，经测算，功能丧失累计超过一手功能36%，其伤势已构成重伤二级；被人打伤致左某、桡骨中段骨折，其伤势已构成轻伤一级；被人打伤致左肱骨外侧踝骨骨折，其伤势已构成轻伤二级；被人打伤致右肘后侧、左腕背侧、左膝外侧、右肩胛及右下腹部创口，累计达26.7ｃｍ，其伤势已构成轻伤二级；江某被人打伤致右臀部外侧5.1ｃｍ创口，其伤势已构成轻微伤。2016年8月16日，被告人彭为新在本市海曙区中山东路357号莫某168酒店内被民警抓获。2016年10月25日，被告人于小见在本区慈城镇明鑫宾馆内被民警抓获。2016年12月8日，被告人李二坡刑满释放后在宁波市看守所外被民警抓获。2016年12月15日，被告人欧开近在本区慈城镇国庆村下胡坑基6号-3的暂住房内被民警抓获。2017年1月23日，被告人李晋、吕德军、张光明均在安徽省蚌埠市五河县的家中被民警抓获。2017年2月14日，被告人蔡元周到慈城派出所投案。为证明以上事实，公诉机关向法庭提交了书证刑事判决书、身份证明、抓获经过、破案经过、刑事判决书、犯罪档案资料、出所登记表、行政处罚决定书等，证人翁某、蒲某、江某、陈某的证言，被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周及同案犯史某的供述与辩解及同案犯刘某、杨某、刘自豪、戴某的供述与辩解，鉴定意见法医学人身损伤程度鉴定书、指纹鉴定证明、辨认笔录、视听资料监控录像及光盘制作说明证据。公诉机关认为，被告人彭为新以营利为目的伙同他人开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人彭为新、于小见伙同他人持械聚众斗殴，且致人重伤、轻伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周伙同他人积极参加聚众斗殴，其中李晋、李二坡、张光明、吕德军系持械，李晋、李二坡、张光明、吕德军的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款，欧开近、蔡元周的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人彭为新在缓刑考验期限内犯新罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条规定处罚。被告人彭为新在开设赌场犯罪及聚众斗殴犯罪中均系主犯，被告人李晋、于小见在聚众斗殴犯罪中系主犯，均应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定处罚。被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周在聚众斗殴犯罪中系从犯，均应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。被告人于小见、李二坡系累犯，均应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。被告人彭为新能如实供述聚众斗殴犯罪事实，被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近能如实供述自己罪行，均应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。被告人蔡元周具有自首情节，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。刑事附带民事诉讼原告人蒲某诉称，原告人与被告人彭为新有经济纠纷，2016年6月29日晚上21时许，双方约定在本区远洲大酒店ＫＴＶ门口见面，其至约定地点后，被彭为新等人持刀具等凶器砍伤。伤后原告人被送往宁波市第九医院治疗，后转院至宁波市鄞州第二医院治疗，住院共计34天，医疗费花费76507.5元。被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周等人的行为导致原告人身受重伤，左某、桡骨中段骨折，左肱骨外侧踝骨骨折，右肘后侧、左腕背侧、左膝外侧、右肩胛及右下腹部创口。经鉴定，原告人蒲某伤残等级为十级伤残，误工期限270日，护理期限90日，营养期限90日，后续治疗费14000元。故原告人诉请：第一，依法追究被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周刑事责任，并从重处罚；第二，责令被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周赔偿原告人残疾赔偿金、医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费、住院辅助用品费等各项损失共计351404.5元。被告人彭为新对公诉机关指控其聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名均无异议，但对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实有异议，其辩称其于2013年11月至2014年1月中旬曾参与开设赌场，2014年1月之后其已离开宁波，未继续参与开设赌场。其对于原告人蒲某提出的附带民事诉讼的赔偿请求，表示愿意在合理范围内赔偿。被告人彭为新的辩护人对公诉机关指控的罪名均无异议，但辩称：第一，被告人彭为新供述其仅参与了部分时段的开设赌场活动，故对于抽头金额应按其所参与部分时段认定；第二，被告人彭为新归案后能如实供述自己罪行，其自身没有直接参与斗殴，且被害人一方存在一定的过错；综上，恳请法庭对其从轻处罚。被告人于小见对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但其辩称其系持钢管打伤蒲某，并未持砍刀砍人。其对于原告人提出的赔偿请求表示愿意在合理范围内进行赔偿。被告人于小见的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但辩称：第一，被告人于小见并非蒲某受伤的主要致害人，故不应认定其为主犯；第二，本案中被害人一方存在一定过错；综上，恳请法庭对其从轻处罚。被告人李晋对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，其对于原告人提出的赔偿请求表示愿意在合理范围内赔偿。被告人李晋的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但辩称：第一，被告人李晋在本案中既非组织者也非带头人，故认定其为主犯证据不足；第二，被告人李晋系初犯，归案后能如实供述自己罪行，且被害人一方存在一定过错，其本人也表示愿尽其所能赔偿被害人经济损失。综上，恳请法庭对其从轻处罚。被告人李二坡对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其对于原告人提出的赔偿请求表示愿意在合理范围内赔偿。被告人李二坡的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但辩称：第一，被告人李二坡到案后能如实供述自己罪行；第二，被告人李二坡在本次犯罪中所起作用较小，系从犯；第三，被告人系出于朋友义气才参与斗殴，与对方并无恩怨，其主观恶性较小；综上，恳请法庭对其从轻或减轻处罚。被告人张光明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。被告人吕德军对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但辩称被告人吕德军归案后能如实供述自己罪行，其在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，综上，恳请法庭对其从轻、减轻处罚。被告人欧开近、蔡元周对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：（一）开设赌场2013年9月至2014年3月2日，被告人彭为新伙同刘俊标（已判决）、李汉飞（另案处理）在本区慈城镇上岙村92号租用杨丁祺（已判决）的一间房间开设赌场，雇佣戴某（已判决）等人为赌场望风，雇佣刘自豪（别名“于小见”）接送彭为新往来赌场并应其安排接送赌场工作人员，以“硬牌九”方式组织他人赌博。期间，该赌场每天抽头获利至少人民币3000元，共计抽头获利至少人民币10万元。（二）故意伤害、聚众斗殴2016年6月29日21时许，被告人彭为新因金钱纠纷与蒲某（另案处理）在电话中发生口角，双方约至本区远洲大酒店ＫＴＶ门口斗殴，彭为新遂将此事电话告知被告人李晋、吕德军和鲍某（另案处理）等人，并准备了钢管、关某刀、西瓜刀、红缨枪等工具让蔡元周开车运送。当晚22时许，彭为新与当时在一起的被告人于小见一同至远洲大酒店ＫＴＶ门口，上述其他人员及经人通知的被告人欧开近和张某1、程某、李某2、张某2（均另案处理）、“四方”（身份不详，另案处理）等人先在本区慈城镇慈湖人家小区门口集合，将蔡元周车上工具分放到欧开近车上，后分乘欧开近、蔡元周、史某驾驶的汽车前去斗殴地点与彭为新、于小见汇合。当晚22时30分许，蒲某与江某（另案处理）等人驾车至远洲大酒店ＫＴＶ门口，蒲某先与彭为新发生言语冲突，后蒲某一方的江某等人持刀与彭为新一方的于小见、鲍某、李晋、李二坡、张光明、吕德军、史某、张某1、程某等人持钢管、西瓜刀、红缨枪等工具发生械斗，期间于小见、鲍某等人将蒲某、江某等人打伤。经鉴定，蒲某被人打伤致左手功能障碍，经测算，功能丧失累计超过一手功能36%，其伤势已构成重伤二级；被人打伤致左某、桡骨中段骨折，其伤势已构成轻伤一级；被人打伤致左肱骨外侧踝骨骨折，其伤势已构成轻伤二级；被人打伤致右肘后侧、左腕背侧、左膝外侧、右肩胛及右下腹部创口，累计达26.7ｃｍ，其伤势已构成轻伤二级；江某被人打伤致右臀部外侧5.1ｃｍ创口，其伤势已构成轻微伤。2016年8月16日，被告人彭为新在本市海曙区中山东路357号莫某168酒店内被民警抓获。2016年10月25日，被告人于小见在本区慈城镇明鑫宾馆内被民警抓获。2016年12月8日，被告人李二坡刑满释放后在宁波市看守所外被民警抓获。2016年12月15日，被告人欧开近在本区慈城镇国庆村下胡坑基6号-3的暂住房内被民警抓获。2017年1月23日，被告人李晋、吕德军、张光明均在安徽省蚌埠市五河县的家中被民警抓获。2017年2月14日，被告人蔡元周到慈城派出所投案。另查明，原告人蒲某被人砍伤住院治疗，共花费医疗费用76432.1元。经鉴定，其因外伤致左某、桡骨骨折、左掌骨骨折、左前臂桡侧腕长短伸肌断裂、左前臂指伸肌断裂、左某侧腕伸肌断裂、左拇长伸肌腱断裂等经手术治疗后，遗留左腕关节活动功能丧失25%以上，残疾等级为十级残疾。建议其误工期限累计为270日，护理期限累计为90日，营养期限累计为90日，后续治疗费约14000元人民币。另查明，原告人蒲某主要收入来源为非农收入，其相应赔偿标准参照城镇居民标准计算。上年度本地区城镇居民人均可支配收入为51560元／年，城镇居民人均生活消费支出为31584元／年，全社会在岗职工平均工资为61342元／年。上述事实，有公诉机关及被告人提交的并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人翁某的证言，证明2014年2月5日至3月3日期间，翁友亮在彭为新、刘俊标开设的位于慈城镇上岙村村委会后面的赌场内赌博，赌场每天开设两场，每场抽头至少3000元的事实；2．同案犯刘某的供述及辨认笔录，证明2013年7月至2014年3月2日期间，刘俊标伙同被告人彭为新、李汉飞等人在本区慈城镇上岙村92号租用杨丁祺房间开设赌场，在此期间至少获利人民币10万元的事实；刘某辨认出被告人彭为新即赌场老板“阿某”及辨认赌场开设地点。3.同案犯杨某的供述及辨认笔录，证明2013年9月至2014年3月其位于本区慈城镇上岙村92号的一间房间以每日100元租金租给被告人彭为新等人开设赌场，彭为新为该赌场老板，场地费多由彭为新支付的事实；其辩认出彭为新即赌场老板“阿某”。4.同案犯戴某的供述及辨认笔录，证明2014年2月16日至同月19日期间，其受刘某指派，在赌场附近望风，每次赌场结束后由被告人彭为新给其好处费的事实；其辨认出被告人彭为新即给其好处费的赌场工作人员。5.被害人蒲某的陈述及辨认笔录，证明其与彭为新因经济纠纷产生矛盾，2016年6月29日10时许，彭为新打电话来催债，其遂与对方约定在本区远洲大酒店见面，后在该地被彭为新一方的10余人持刀等工具打伤的事实；其辨认出被告人彭为新。6.证人江某的证言，证明2016年6月29日21时许，蒲某让其帮忙开车至远洲大酒店，二人开车至远洲大酒店侧门的路边时，蒲某被十几个人持刀和棍子殴打，其也被打伤的事实；7.证人陈某的证言，证明2016年6月29日22时30分许，陈某在远洲大酒店监控室上班时，目睹六七个男子持刀追砍一男子，另有两名男子未追上后，将工具放在停放于监控室门口的浙Ｂ×××××轿车的车门和后备箱，随即离开。另有十几人将刀放入车后备箱后离开，监控室绿化带旁有一男子受伤倒地的事实；8.被告人彭为新的供述与辩解及辨认笔录，证明彭为新伙同刘某开设赌场的事实以及2016年6月29日晚，彭为新因向蒲某讨要欠款产生矛盾，双方约至本区远洲大酒店ＫＴＶ门口斗殴，其电话告知鲍某、吕德军等人，让二人纠集人员帮忙打架，并与于小见至上述地点，后鲍某、欧开近等人驾车过来并携带了钢管等工具。双方见面后，蒲某一方人员持刀过来砍彭为新一方，双方遂开始斗殴，斗殴过程中蒲某倒地，于小见用砍刀将其砍伤的事实。其辨认出被告人李晋、鲍某、吕德军、欧开近、于小见。9.被告人于小见（刘自豪）的供述，证明2013年11月底至2014年2月中下旬期间，其开车接送彭为新往来赌场至少一个月的事实以及2016年6月底的一天晚上，其随同彭为新等人至本区远洲大酒店门口与蒲某一方发生斗殴，其与鲍某、吕德军、李二坡均持械，其见蒲某摔倒在地，用钢管殴打了蒲某的事实；其辨认出李晋、欧开近、彭为新、吕德军、李二坡、蔡元周、张光明及蒲某，辨认出聚众斗殴地点即本区远洲大酒店ＫＴＶ门口。10.被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周及同案犯史某的供述与辩解，与上述被告人供述相互印证，证明被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周等人聚众斗殴的犯罪事实；被告人李晋辨认出鲍某、于小见、欧开近、彭为新、李二坡、蔡元周、张光明、吕德军；被告人李二坡辨认出史某、鲍某、李晋、张某1、欧开近、彭为新、吕德军、于小见、蔡元周、张光明；被告人吕德军辨认出史某、鲍某、于小见、李晋、张光明、彭为新、蒲某、欧开近、蔡元周；被告人欧开近辨认出鲍某、李晋、彭为新、李某2、吕德军、蔡元周、史某、李二坡、张光明；被告人蔡元周辨认出鲍某、李晋、彭为新、吕德军、史某、李二坡、张光明；11.鉴定意见法医学人身损伤程度鉴定书，证明蒲某被人打伤致左手功能障碍，功能丧失累计超过一手功能36%，其伤势已构成重伤二级；被人打伤致左某、桡骨中段骨折，其伤势已构成轻伤一级；被人打伤致左肱骨外侧踝骨骨折，其伤势已构成轻伤二级；被人打伤致右肘后侧、左腕背侧、左膝外侧、右肩胛及右下腹部创口，累计达26.7ｃｍ，其伤势已构成轻伤二级；江某被人打伤致右臀部外侧5.1ｃｍ创口，其伤势已构成轻微伤。12.指纹鉴定，证明被告人于小见与刘自豪系同一人。13.视听资料监控录像及光盘制作说明，证明2016年6月29日22时左右，本区远洲大酒店附近路面上有人聚集跑动的事实；14.刑事判决书、行政处罚决定书、犯罪档案资料、出所登记表，证明同案犯刘某等人以开设赌场罪被判决，该赌场开设时间为2013年7月至2014年3月2日，抽头获利至少10万元的事实以及证明被告人彭为新、李二坡、于小见、李晋的前科情况；15.身份证明，证明被告人彭为新等人的身份情况；16.抓获经过、破案经过，证明本案的破获过程及被告人到案情况的事实；17.宁波三益司法鉴定所司法鉴定意见书，证明蒲某因外伤致左某、桡骨骨折、左掌骨骨折、左前臂桡侧腕长短伸肌断裂、左前臂指伸肌断裂、左某侧腕伸肌断裂、左拇长伸肌腱断裂等经手术治疗后，遗留左腕关节活动功能丧失25%以上，残疾等级为十级残疾。建议其误工期限累计为270日，护理期限累计为90日，营养期限累计为90日，后续治疗费约14000元人民币的事实；18.门诊病历、医药费发票、医院用药费用清单，证明蒲某因受伤治疗花费医药费共计76432.1元；19.收入证明，证明蒲某以非农收入为主要经济来源的事实本院认为，被告人彭为新以营利为目的伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人彭为新、于小见伙同他人持械聚众斗殴，且致人重伤、轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周伙同他人积极参加聚众斗殴，其中李晋、李二坡、张光明、吕德军系持械，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名均成立。被告人彭为新在缓刑考验期内又犯新罪，依法予以撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人彭为新在开设赌场犯罪及故意伤害犯罪中均系主犯，依法按其所参与的全部犯罪事实处罚；被告人于小见、李晋在聚众斗殴及故意伤害犯罪中系主犯，依法按其二人所参与的全部犯罪事实处罚；被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周在聚众斗殴中系从犯，依法予以减轻处罚。被告人李二坡在犯罪以后刑罚执行完毕以前被发现还有犯罪未处理，系漏罪，依法予以数罪并罚。被告人于小见、李二坡系累犯，依法予以从重处罚。被告人彭为新能如实供述聚众斗殴犯罪事实，被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人蔡元周具有自首情节，依法予以从轻处罚；被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、吕德军的辩护人据此提出对其从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人彭为新及其辩护人辩称其开设赌场一节犯罪时间与起诉书指控的犯罪时间不符的辩解意见，与查明事实不符，现有同案犯刘某、杨某供述相印证，且被告人及其辩护人未提出相关证据予以支持其辩解意见，故对该辩解意见，本院不予采纳；被告人于小见的辩护人提出被告人于小见不构成主犯的辩护意见，与查明事实不符，现有证据证实于小见持械将蒲某殴打致伤，在本次犯罪中所起作用较大，系主犯，故对该辩护意见，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人蒲某一方诉求的各项费用认定如下：1.核对医疗费发票，确定医疗费为人民币76432.1元；2.原告人蒲某虽系农村户口，但其以非农职业为主要收入来源，故其残疾赔偿金按照上一年度本地区城镇居民人均可支配收入计算，应为人民币103120元（51560元＊20年＊10%）；3.误工费按上一年度本地全社会在岗职工平均工资57550元／年计算，共为人民币45376元（61342元＊270天／365）；4.护理费住院期间按130元／天的标准计算，非住院期间的护理费按本地私营单位就业人员平均工资标准计算，故护理费认定为11324元（34天＊130元／天＋45005元／年＊56天／365天）；5.住院伙食补助费1020元（34天＊30元／天）；6.营养费2700元（30元／天＊90天）；7.后续治疗费14000元有司法鉴定意见书证明，故予以支持；原告人蒲某提出的精神抚慰金、住院辅助用品费、鉴定费等未提供相应证据证明，本院不予支持。综上，各项经济损失共计人民币253972.1元。被害人蒲某明知自己的行为有可能产生伤害他人以及自己被他人伤害的后果，仍参加聚众斗殴，故其对自身遭受的全部损害承担20%的责任，即50794.42元。被告人彭为新、于小见、李晋系主犯，对原告人所受伤害负主要责任，故承担全部赔偿金额的70%，即177780.47元，三被告人对该笔赔偿金额承担连带赔偿责任；被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周系从犯，故承担全部赔偿金额的10%，即25397.21元，且上述五人对该笔赔偿金额承担连带赔偿责任。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二百九十二条、第二百三十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下一、撤销本院（2013）甬北刑初字第175号刑事判决书对被告人彭为新判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月的缓刑宣告部分；被告人彭为新犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2026年2月15日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；二、被告人于小见犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月26日起至2021年4月25日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；三、被告人李晋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2021年1月22日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；四、被告人李二坡犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月，与原犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月8日起至2019年8月7日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；五、被告人张光明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2019年1月22日止）；六、被告人吕德军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2019年1月22日止）；七、被告人欧开近犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；八、被告人蔡元周犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；九、被告人彭为新犯开设赌场罪的违法所得继续予以追缴；十、被告人彭为新、于小见、李晋赔偿刑事附带民事诉讼原告人蒲某各项费用共计人民币177780.47元，三被告人对该笔费用承担连带赔偿责任；被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周赔偿刑事附带民事诉讼原告人蒲某各项费用共计人民币25397.21元，五被告人对该笔费用承担连带赔偿责任；十一、驳回附带民事诉讼原告人蒲某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长涂璟人民陪审员侯丽人民陪审员方宇二〇一七年七月十七日代书记员王丹薇
经审理查明：（一）开设赌场2013年9月至2014年3月2日，被告人彭为新伙同刘俊标（已判决）、李汉飞（另案处理）在本区慈城镇上岙村92号租用杨丁祺（已判决）的一间房间开设赌场，雇佣戴某（已判决）等人为赌场望风，雇佣刘自豪（别名“于小见”）接送彭为新往来赌场并应其安排接送赌场工作人员，以“硬牌九”方式组织他人赌博。期间，该赌场每天抽头获利至少人民币3000元，共计抽头获利至少人民币10万元。（二）故意伤害、聚众斗殴2016年6月29日21时许，被告人彭为新因金钱纠纷与蒲某（另案处理）在电话中发生口角，双方约至本区远洲大酒店ＫＴＶ门口斗殴，彭为新遂将此事电话告知被告人李晋、吕德军和鲍某（另案处理）等人，并准备了钢管、关某刀、西瓜刀、红缨枪等工具让蔡元周开车运送。当晚22时许，彭为新与当时在一起的被告人于小见一同至远洲大酒店ＫＴＶ门口，上述其他人员及经人通知的被告人欧开近和张某1、程某、李某2、张某2（均另案处理）、“四方”（身份不详，另案处理）等人先在本区慈城镇慈湖人家小区门口集合，将蔡元周车上工具分放到欧开近车上，后分乘欧开近、蔡元周、史某驾驶的汽车前去斗殴地点与彭为新、于小见汇合。当晚22时30分许，蒲某与江某（另案处理）等人驾车至远洲大酒店ＫＴＶ门口，蒲某先与彭为新发生言语冲突，后蒲某一方的江某等人持刀与彭为新一方的于小见、鲍某、李晋、李二坡、张光明、吕德军、史某、张某1、程某等人持钢管、西瓜刀、红缨枪等工具发生械斗，期间于小见、鲍某等人将蒲某、江某等人打伤。经鉴定，蒲某被人打伤致左手功能障碍，经测算，功能丧失累计超过一手功能36%，其伤势已构成重伤二级；被人打伤致左某、桡骨中段骨折，其伤势已构成轻伤一级；被人打伤致左肱骨外侧踝骨骨折，其伤势已构成轻伤二级；被人打伤致右肘后侧、左腕背侧、左膝外侧、右肩胛及右下腹部创口，累计达26.7ｃｍ，其伤势已构成轻伤二级；江某被人打伤致右臀部外侧5.1ｃｍ创口，其伤势已构成轻微伤。2016年8月16日，被告人彭为新在本市海曙区中山东路357号莫某168酒店内被民警抓获。2016年10月25日，被告人于小见在本区慈城镇明鑫宾馆内被民警抓获。2016年12月8日，被告人李二坡刑满释放后在宁波市看守所外被民警抓获。2016年12月15日，被告人欧开近在本区慈城镇国庆村下胡坑基6号-3的暂住房内被民警抓获。2017年1月23日，被告人李晋、吕德军、张光明均在安徽省蚌埠市五河县的家中被民警抓获。2017年2月14日，被告人蔡元周到慈城派出所投案。另查明，原告人蒲某被人砍伤住院治疗，共花费医疗费用76432.1元。经鉴定，其因外伤致左某、桡骨骨折、左掌骨骨折、左前臂桡侧腕长短伸肌断裂、左前臂指伸肌断裂、左某侧腕伸肌断裂、左拇长伸肌腱断裂等经手术治疗后，遗留左腕关节活动功能丧失25%以上，残疾等级为十级残疾。建议其误工期限累计为270日，护理期限累计为90日，营养期限累计为90日，后续治疗费约14000元人民币。另查明，原告人蒲某主要收入来源为非农收入，其相应赔偿标准参照城镇居民标准计算。上年度本地区城镇居民人均可支配收入为51560元／年，城镇居民人均生活消费支出为31584元／年，全社会在岗职工平均工资为61342元／年。
本院认为，被告人彭为新以营利为目的伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人彭为新、于小见伙同他人持械聚众斗殴，且致人重伤、轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周伙同他人积极参加聚众斗殴，其中李晋、李二坡、张光明、吕德军系持械，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名均成立。被告人彭为新在缓刑考验期内又犯新罪，依法予以撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人彭为新在开设赌场犯罪及故意伤害犯罪中均系主犯，依法按其所参与的全部犯罪事实处罚；被告人于小见、李晋在聚众斗殴及故意伤害犯罪中系主犯，依法按其二人所参与的全部犯罪事实处罚；被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周在聚众斗殴中系从犯，依法予以减轻处罚。被告人李二坡在犯罪以后刑罚执行完毕以前被发现还有犯罪未处理，系漏罪，依法予以数罪并罚。被告人于小见、李二坡系累犯，依法予以从重处罚。被告人彭为新能如实供述聚众斗殴犯罪事实，被告人李晋、李二坡、张光明、吕德军、欧开近能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人蔡元周具有自首情节，依法予以从轻处罚；被告人彭为新、于小见、李晋、李二坡、吕德军的辩护人据此提出对其从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人彭为新及其辩护人辩称其开设赌场一节犯罪时间与起诉书指控的犯罪时间不符的辩解意见，与查明事实不符，现有同案犯刘某、杨某供述相印证，且被告人及其辩护人未提出相关证据予以支持其辩解意见，故对该辩解意见，本院不予采纳；被告人于小见的辩护人提出被告人于小见不构成主犯的辩护意见，与查明事实不符，现有证据证实于小见持械将蒲某殴打致伤，在本次犯罪中所起作用较大，系主犯，故对该辩护意见，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人蒲某一方诉求的各项费用认定如下：1.核对医疗费发票，确定医疗费为人民币76432.1元；2.原告人蒲某虽系农村户口，但其以非农职业为主要收入来源，故其残疾赔偿金按照上一年度本地区城镇居民人均可支配收入计算，应为人民币103120元（51560元＊20年＊10%）；3.误工费按上一年度本地全社会在岗职工平均工资57550元／年计算，共为人民币45376元（61342元＊270天／365）；4.护理费住院期间按130元／天的标准计算，非住院期间的护理费按本地私营单位就业人员平均工资标准计算，故护理费认定为11324元（34天＊130元／天＋45005元／年＊56天／365天）；5.住院伙食补助费1020元（34天＊30元／天）；6.营养费2700元（30元／天＊90天）；7.后续治疗费14000元有司法鉴定意见书证明，故予以支持；原告人蒲某提出的精神抚慰金、住院辅助用品费、鉴定费等未提供相应证据证明，本院不予支持。综上，各项经济损失共计人民币253972.1元。被害人蒲某明知自己的行为有可能产生伤害他人以及自己被他人伤害的后果，仍参加聚众斗殴，故其对自身遭受的全部损害承担20%的责任，即50794.42元。被告人彭为新、于小见、李晋系主犯，对原告人所受伤害负主要责任，故承担全部赔偿金额的70%，即177780.47元，三被告人对该笔赔偿金额承担连带赔偿责任；被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周系从犯，故承担全部赔偿金额的10%，即25397.21元，且上述五人对该笔赔偿金额承担连带赔偿责任。
一、撤销本院（2013）甬北刑初字第175号刑事判决书对被告人彭为新判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月的缓刑宣告部分；被告人彭为新犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2026年2月15日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；二、被告人于小见犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月26日起至2021年4月25日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；三、被告人李晋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2021年1月22日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；四、被告人李二坡犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月，与原犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月8日起至2019年8月7日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）；五、被告人张光明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2019年1月22日止）；六、被告人吕德军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2019年1月22日止）；七、被告人欧开近犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；八、被告人蔡元周犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；九、被告人彭为新犯开设赌场罪的违法所得继续予以追缴；十、被告人彭为新、于小见、李晋赔偿刑事附带民事诉讼原告人蒲某各项费用共计人民币177780.47元，三被告人对该笔费用承担连带赔偿责任；被告人李二坡、张光明、吕德军、欧开近、蔡元周赔偿刑事附带民事诉讼原告人蒲某各项费用共计人民币25397.21元，五被告人对该笔费用承担连带赔偿责任；十一、驳回附带民事诉讼原告人蒲某的其他诉讼请求。
开设赌场罪,故意伤害罪,聚众斗殴罪