兵赞销售假冒注册商标的商品一审刑事判决书广东省深圳市南山区人民法院刑事判决书（2019）粤0305刑初737号：深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2019）714号起诉书指控被告人左兵赞犯销售假冒注册商标的商品罪，于2019年5月8日向本院提起公诉，于2019年5月15日以深南检刑变诉（2019）1号变更起诉决定书变更起诉，于2019年8月7日当庭变更起诉的事实和量刑建议。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员李靖宇出庭支持公诉，被告人左兵赞及其辩护人陈庆仑到庭参加诉讼。本案现已审理终结深圳市南山区人民检察院指控：2018年6月22日开始，被告人左兵赞在阿里巴巴电商平台经营“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”的网店，销售假冒注册商标杜某斯（商标注册证第11314679号、第11769104号、第6789543号、第3183267号、第11314680号、第11199040号）、杰士邦（商标注册证第6873148、6873097号）、岡本（商标注册证第10165110号）的避孕套。2018年6月22日至2018年9月18日，左兵赞销售假冒杜某斯和岡本避孕套209027.54元，假冒杰士邦避孕套2197元，合计销售金额211224.54元。2018年9月4日，深圳市南山区王某某在“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”网店购买47盒杜某斯牌和1盒杰士邦牌避孕套，2018年9月12日收到货后发现为假冒商品继而报警。2018年9月18日，公安机关在江西省上饶市佘干县三塘乡管枥村路口将正在发快递的被告人左兵赞抓获，当场扣押涉案假冒注册商标杜某斯、杰士邦、岡本的避孕套一批。经权利人鉴定,缴获的涉案避孕套均系假冒注册商标的商品。按照实际销售价格计算，缴获的商品价值人民币2300.5元。为证明上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、视听资料、电子数据等证据以证明其指控的犯罪事实。公诉机关认为，被告人左兵赞销售明知是假冒注册商标的商品，数额较大，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人左兵赞因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关建议对被告人左兵赞判处二年十个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人左兵赞当庭认罪，辩称对公诉机关指控的数额有异议：1、公诉机关指控的销售的岡本避孕套的数量包括铂金岗本的避孕套24433.46元，应予以剔除；2、公诉机关指控的销售的杜某斯避孕套的数量包括了5万元的至尊杜某斯的数量，虽然销售的时候商品名称和图片用的是杜某斯，但实际发货给买家的为至尊杜某斯，应予以剔除；3、存在刷单的情况，无法提供直接证据。被告人左兵赞的辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人的行为构成销售假冒注册商标的商品罪的定性无异议；2、对公诉机关指控被告人的涉案销售金额有异议，首先据被告人向公安机关供述，其销售的商品中除了假冒注册商标的商品外，还有很大一部分是正品，其实际销售假冒商标的商品金额只有6万元左右，其余均是正品销售或找刷单团队刷单后得出。综上所述，被告人的行为已构成犯罪，被告人也已认识到自己的行为是犯罪行为，但由于本案的销售金额尚难以查证，请法庭依法对被告人处以较轻的刑罚，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。经审理查明，2018年6月22日开始，被告人左兵赞在阿里巴巴电商平台经营“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”的网店，销售假冒注册商标杜某斯（商标注册证第11314679号、第11769104号、第6789543号、第3183267号、第11314680号、第11199040号）、杰士邦（商标注册证第6873148、6873097号）、岡本（商标注册证第10165110号）的避孕套。2018年6月22日至2018年9月18日，左兵赞销售假冒杜某斯和岡本避孕184594.08元，销售假冒杰士邦避孕套2197元，合计销售金额186791.08元。2018年9月4日，深圳市南山区王某某在“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”网店购买47盒杜某斯牌和1盒杰士邦牌避孕套，2018年9月12日收到货后发现为假冒商品继而报警。2018年9月18日，公安机关在江西省上饶市佘干县三塘乡管枥村路口将正在发快递的被告人左兵赞抓获，当场扣押涉案假冒注册商标杜某斯、杰士邦、岡本的避孕套一批。经权利人鉴定,缴获的涉案避孕套均系假冒注册商标的商品。按照实际销售价格计算，缴获的商品价值人民币2300.5元。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审示证、质证的下列证据及庭审笔录予以证实：一、物证：（1）百世快递包裹及内含的杜某斯品牌避孕套：证人王某指认出是“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”发给其的快递。杜某斯避孕套上有“ｄｕｒｅｘ”、“杜某斯”商标。（2）公安机关在左兵赞处扣押的避孕套。二、书证：（1）受案登记表、立案决定书。（2）被告人身份信息及人员指纹卡。（3）抓获经过，证实2018年9月18日抓获被告人左兵赞，当场缴获已经包装好的快递包裹一批。（4）扣押清单，证实扣押杜某斯牌ｌｏｖｅ大胆爱吧10只装的20盒、凸点螺纹装12只装10盒、凸点螺纹装3只装7盒，超薄装12只装10盒、杰士邦爽滑倍润装12只装1盒，持有人王某；扣押杜某斯大盒装（12只装）153盒、杜某斯3只装463盒、杰士邦大盒装（12只装）4盒、杰士邦3只装12盒、岡本大盒装（10只装）19盒、岡本3只装49盒、第6感大盒装12只装8盒、第六感3只装6盒、百世快递包裹17箱、狼王喷剂8盒、无套感避孕套10盒、3Ｄ颗粒避孕套4盒、零度薄10盒、至尊杜大盒装12只装24盒、至尊杜3只装69盒、铂金岗本大盒装10只装44盒、铂金岗本3只装32盒、陈小啪大盒装10只装30盒、陈小啪小盒装3只装21盒，持有人左兵赞。（5）授权委托书、商标注册证、商标续展注册证明、营业执照、鉴定证明、价格证明，证实中华人民共和国工商行政管理局商标局颁发的商标注册证第6873148、6873097号商标“”、“杰士邦”（指定颜色），注册人：武汉杰士邦卫生用品有限公司，核定使用商品第10类，包括避孕套等，注册有效期限自2010年05月07日至2020年05月06日；商标注册证第4118637号商标“第六感”，注册人：武汉杰士邦卫生用品有限公司，核定使用商品第10类，包括避孕套等，注册有效期限续展至2026年6月13日，授权代理人广州创品知识产权服务有限公司。经武汉杰士邦卫生用品有限公司确认涉案缴获的杰士邦避孕套（共16盒；）、第六感避孕套（共14盒）均为假冒注册商标的产品。（6）授权委托书、授权书、营业执照、商标注册证、鉴定证明、价格证明等，证实中华人民共和国工商行政管理局商标局颁发的商标注册证第11314679号商标“ｄｕｒｅｘ”（指定颜色），注册人：ＬＲＣ制品有限公司，核定使用商品第10类，包括避孕套等，注册有效期限自2014年1月28日至2024年1月27日；商标注册证第11769104号商标“杜某斯”（指定颜色），注册人：ＬＲＣ制品有限公司，核定使用商品第10类，包括避孕套等，注册有效期限自2015年7月21日至2025年7月20日；商标注册证第6789543号商标“ｄｕｒｅｘ”（指定颜色），注册人：ＬＲＣ制品有限公司，核定使用商品第10类，包括避孕套、非化学避孕用具等，注册有效期限自2010年4月7日至2020年4月6日；商标注册证第3183267号商标“杜某斯”，注册人：ＬＲＣ制品有限公司，核定使用商品第10类，包括避孕套、非化学避孕用具等，注册有效期限自2003年6月7日至2013年6月6日，续展注册期至2023年6月6日；商标注册证第11314680号商标“ｄｕｒｅｘ”（指定颜色），注册人：ＬＲＣ制品有限公司，核定使用商品第5类，包括避孕套等，注册有效期限自2014年4月7日至2024年4月6日；商标注册证第11199040号商标“ｐｌａｙ”，注册人：ＬＲＣ制品有限公司，核定使用商品第5类，包括化学避孕剂等，注册有效期限自2013年12月14日至2023年12月13日；授权代理人广州创品知识产权服务有限公司。利洁时（中国）投资有限公司是根据中国法律注册的公司，ＬＲＣ公司授权利洁时（中国）投资有限公司代理其在中国的反假冒案件。经利洁时（中国）投资有限公司鉴定，涉案缴获的杜某斯避孕套（12只装、10只装共153盒，3只装共463盒）均属假冒ＬＲＣ制品有限公司注册商标的产品，非ＬＲＣ制品有限公司生产的产品。商标注册证第10165110号商标“岡本”，核定使用商品（第10类），包括避孕套等，注册人冈本株式会社，注册有效期自2013年1月7日至2023年1月6日。岡本（香港）有限公司委托深圳市万生堂实业有限公司为大陆地区岡本避孕套产品的独家销售代理人，并负责协助维护处理大陆地区“岡本”商标的知识产权保护。经万生堂公司鉴定，在江西省上饶市余干县三塘乡镇三溪村当事人车辆浙Ｃ×××××查获的带有“岡本”商标的安全套产品（岡本避孕套-0.03超薄3片装49盒、10片装19盒均为假冒商品）。（7）经左兵赞辨认的交易记录、深圳市公安局南头派出所于2017年7月17日出具的关于销售情况统计的《情况说明》以及南山分局于2018年12月15日出具的《“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”阿里巴巴电商平台销售情况统计表》，证实2018年6月22日至2018年9月18日，左兵赞销售假冒杜某斯和岡本避孕套184594.08元，销售标题含有铂金岗本避孕套24433.46元，销售假冒杰士邦避孕套2197元。现场缴获的假冒商品按照实际价格计算共计人民币2300.5元。（8）支付宝账户151××××0078的交易流水：左兵赞指认出“杜某斯”的交易流水。（9）浙江省永嘉县人民法院刑事判决书，证实被告人左兵赞因犯销售有毒、有害食品罪，于2016年4月28日被永嘉县人民法院判处有期徒刑一年一个月。三、证人证言：王某:2018年9月4日我在阿里巴巴电商平台上一家名为“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”的商家看到有卖知名品牌避孕套，销售还不错，我就订购了47盒杜某斯牌和1合杰士邦牌避孕套。2018年9月10日收到商家发来的快递，使用后感觉质量有问题，怀疑买到假货就来报案了。我买了杜某斯牌ｌｏｖｅ大胆爱吧10只装的20盒、ｐｌｅａｓｕｒｅｍａｘ凸点螺纹装12只装10盒、ｐｌｅａｓｕｒｅｍａｘ超薄装10盒、ｐｌｅａｓｕｒｅｍａｘ凸点螺纹装3只装7盒，杰士邦爽滑倍润装12只装1盒。百世快递单号70196106225803，寄件人左兵赞，电话151××××0078。四、被告人左兵赞的供述与辩解：其于2018年9月18日、2018年10月10日、2018年10月17日、2018年12月27日供述称我在阿里巴巴电商平台上开了一个网店销售品牌避孕套，叫“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”，2018年5、6月销售避孕套。我是通过阿里旺旺聊天软件跟客户聊天，有时客户问货物发货情况也会联系我微信×××，微信名：Ａ，我还有个微信号是×××，微信名为Ａ24ｈ无人售货机，还有我邮寄留下的手机号151××××0078，支付宝也是这个号码，我通过百世快递发货。今年九月初有一个发深圳南山的，都是买杜某斯品牌的，50多盒左右，有凸点螺纹装和超薄装。我之前有避孕套供货上家的手机号，但上个月手机丢了就没有了。供货上家微信名惠泽，微信号是×××。我进货的杜某斯12只装都是2.5元一盒，杜某斯3只装的是1.5元-1.7元，岡本是3.5元-4元一盒，杰士邦都是进货时送的。销售杜某斯12只装4.5-4.9元一盒，杜某斯3只装是2.3元-2.4元，岡本是4元-5元，杰士邦送给客户。我销售额3、4万，盈利2、3万元左右。缴获的杜某斯大盒装的153，小盒装463，其他品牌的数目都不上百，我确认。开箱检查的17箱快递是我被抓时当场扣押的，包裹上寄件人都是我的名字，都是已经封装了的，其中有三、四箱在江西就开箱检查过里面东西，都是我在网店售卖的避孕套。营业以来我销售的杜某斯、岡本和杰士邦避孕套至少是人民币3、4万。我在网上销售了三个月左右。从支付宝交易记录里勾出来的杜某斯牌避孕套金额加起来有十余万，里面真品杜某斯也有，有两万多，还有没付款的，还有是退款的，还有就是刷单，刷单的大概好几万，非真品的杜某斯有5、6万左右。5月份的交易记录卖的是正品。刷单流程：我们转钱给刷单公司，刷单公司会根据我提供的产品链接和标题，然后找刷单手帮我刷，刷单公司会按照刷单金额或单数扣除佣金，之后剩余的钱再返回给我单。比如我转10万元给刷单公司，公司帮我拍95000元的链接，扣除5000佣金，这95000元的销售记录就是刷单的记录不是真实的交易记录。我转钱给刷单公司以及刷单公司汇款给我的账户是我自己店铺的支付宝账号151××××0078、深圳公司的支付宝账户131×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，账户名称是深圳市唯品爱贸易有限公司、杭州公司的支付宝账户名称是杭州泓屹科技有限公司，以及我自己的农业银行卡，账号忘了。我卖杜某斯大概卖了三四万左右，杰士邦都是赠送的，没有卖过，岡本大概卖了几千元左右。被扣押的避孕套的价值大概是2667元，因为根据客户购买的数量不同销售价格也是不一样的，所以这个价值只是一个大概的价值。其于2019年2月19日、2019年2月26日供述称刷单是我加入一些帮人刷单的ＱＱ群，在ＱＱ群上找了两三个人帮我刷单。我和他联系商量好后，假设我先通过支付宝的银行卡转账10万元给刷单的人，然后他们去我店里拍下95000元的商品，他给提供一些空的快递单号或者我发一个空包裹去收件地址，然后对方确认收货钱回到我这里，缺少的5000元就是给刷单人的手续费。我总共找了两三个团队帮我刷，他们可能每天都会在我那里拍，具体成交金额记不清了。我不知道ＱＱ记录还在不在，我们基本上是通过电话联系的比较多，每个团队都是一个收款的支付宝账号，他们的支付宝账户我也不记得，但是看到我的支付宝账单我可以找出来。销售记录中有一部分销售的就是正品，有一部分销售的是假货，在整个正常经营期间正品和假货都有同时在销售。正品是我在阿里巴巴上好几家比较正规的店铺上拿货的，他们卖的时间比较长，发货的时候随货会发给我鉴定报告、授权书、检验报告等，而且他们的价格也比较高，这些都是正品。具体店铺名称有些我不记得了，只记得其中有一家叫大连世纪恒保商贸有限公司。当时的授权书等材料我已经找不到了，我跟大连世纪恒保公司有交易往来，可以跟对方核实。（公安机关之前统计的销售金额，将交易失败、交易取消的订单删除后统计的金额，并没有将交易退款后订单计算进去我清楚）。我之前是卖杜某斯等避孕套的正品批发的，后来2018年6月有人找我说提供一些特价清仓避孕套的，我就从他那里拿了货来卖，我需要什么货跟他说，他报价格给我，我通过微信或者他发货到付款的物流给我，我并没有通过阿里巴巴或淘宝跟他交易，他的名字我也不太清楚，微信昵称是惠泽，他的微信账户是×××。我是2018年6月才跟这个人拿货的，希望公安机关能够将2018年6月份的销售记录减去，这个时间之前我卖的都是正品，我名下店铺好几家，只有“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”这一家网店销售这些假冒的产品，其他都是正品。我销售记录中有很多销售杜某斯的记录，实际上只是标题名为杜某斯，里边的产品详情页都标明了我其实卖的是“至尊杜”品牌的避孕套，标题使用杜某斯只是为了吸引客流。我们这是公司行为，我名下有公司经营。其于2019年6月28日、2019年7月16日供述称我有“爱尚妮电商”和“温州玖壹电商”两个店，只有“爱尚妮电商”才卖了假货，“温州玖壹电商”是我实名注册的，所以不敢卖假货。“至尊杜”和“铂金岗本”只是外表上仿杜某斯和岡本，但他们都是在国内合法注册的正规商品，产品包装上有这个公司的信息。在销售“铂金岗本”时，标题上也“铂金岗本”、“岗本”、“冈本”等字样。我是从2018年6月22日才开始销售假冒产品的。我确认2018年6月22日至2018年9月18日，“爱尚妮电商”对应的151××××0078支付宝销售假冒杜某斯和岡本避孕套181024.1元，其中标题含有铂金岗本的销售额是24433.46元，“爱尚妮电商”对应的198××××1687支付宝销售假冒杜某斯和岡本避孕套28003.44元，其中标题含有铂金岗本的销售额是0元。五、视听资料、电子数据：（1）阿里巴巴网店的页面信息，证实涉案店铺名称为深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行；9月店铺销售总额为126615元、交易记录（1单，收货单位深圳市中山颐景花园，付款记录（231元）、经王某辨认，无价格；杜某斯ＬＯＶＥ大胆爱吧3／10只装安全套超薄大胆爱10只装、凸点螺纹12只装、超薄12只装、杰士邦12只装、至尊持久12只装、岡本00310只装（不带标）、第六感12只装均售价5元；凸点螺纹3只装、亲昵3只装、活力3只装、至尊持久3只装、至尊超薄3只装售价2.5元；第六感3只装售价2元。（2）扣押录像、支付宝交易记录（内容同支付宝公司提供）光盘一张。（3）抓捕、现场检查取证录像、支付宝账户151××××0078的交易流水光盘一张。（4）支付宝公司提供的支付宝信息（登录日志、交易记录、账户明细、注册信息、转账明细等）光盘一张本院认为，被告人左兵赞明知是假冒注册商标的商品而予以销售，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的部分犯罪事实清楚，指控的罪名成立。被告人辩称铂金岗本避孕套的销售金额24433.46元应予以剔除，审理认为，铂金岗本与第10165110号“岡本”注册商标在读音和字形上相近似但不相同，在视觉上存在差别，属于近似商标而非相同的商标，对被告人的相关辩解予以采纳，对该部分金额予以剔除。被告人辩称销售记录中的杜某斯避孕套实际发货给买家的为至尊杜某斯，并称存在刷单的情况，但没有提供相关可供核实的线索和证据，故对相关辩解本院不予采纳。综上，本院认定，被告人左兵赞已销售的假冒注册商标的商品的金额为186791.08元，未销售的假冒注册商标的商品的货值金额为2300.5元。被告人左兵赞因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合考虑各被告人的犯罪情节、认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人左兵赞犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币十五万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日起执行至2021年7月17日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、缴获的假冒注册商标的商品由扣押机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长崔婷婷人民陪审员武智慧人民陪审员何秋二〇一九年八月十五日书记员詹红
经审理查明，2018年6月22日开始，被告人左兵赞在阿里巴巴电商平台经营“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”的网店，销售假冒注册商标杜某斯（商标注册证第11314679号、第11769104号、第6789543号、第3183267号、第11314680号、第11199040号）、杰士邦（商标注册证第6873148、6873097号）、岡本（商标注册证第10165110号）的避孕套。2018年6月22日至2018年9月18日，左兵赞销售假冒杜某斯和岡本避孕184594.08元，销售假冒杰士邦避孕套2197元，合计销售金额186791.08元。2018年9月4日，深圳市南山区王某某在“深圳市龙华新区爱尚妮成人用品商行”网店购买47盒杜某斯牌和1盒杰士邦牌避孕套，2018年9月12日收到货后发现为假冒商品继而报警。2018年9月18日，公安机关在江西省上饶市佘干县三塘乡管枥村路口将正在发快递的被告人左兵赞抓获，当场扣押涉案假冒注册商标杜某斯、杰士邦、岡本的避孕套一批。经权利人鉴定,缴获的涉案避孕套均系假冒注册商标的商品。按照实际销售价格计算，缴获的商品价值人民币2300.5元。
本院认为，被告人左兵赞明知是假冒注册商标的商品而予以销售，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的部分犯罪事实清楚，指控的罪名成立。被告人辩称铂金岗本避孕套的销售金额24433.46元应予以剔除，审理认为，铂金岗本与第10165110号“岡本”注册商标在读音和字形上相近似但不相同，在视觉上存在差别，属于近似商标而非相同的商标，对被告人的相关辩解予以采纳，对该部分金额予以剔除。被告人辩称销售记录中的杜某斯避孕套实际发货给买家的为至尊杜某斯，并称存在刷单的情况，但没有提供相关可供核实的线索和证据，故对相关辩解本院不予采纳。综上，本院认定，被告人左兵赞已销售的假冒注册商标的商品的金额为186791.08元，未销售的假冒注册商标的商品的货值金额为2300.5元。被告人左兵赞因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。
一、被告人左兵赞犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币十五万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日起执行至2021年7月17日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、缴获的假冒注册商标的商品由扣押机关依法予以没收。
销售假冒注册商标的商品罪