⼠某甲销售假药罪、生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书江苏省常州市天宁区人民法院刑事判决书（2018）苏0402刑初127号：江苏省常州市天宁区人民检察院以天检诉刑诉〔2018〕148号起诉书指控被告人张某甲犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，于2018年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省常州市天宁区人民检察院指派检察员郭营出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人张强到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：销售有毒、有害食品2017年2月5日，被告人张某甲明知“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”减肥药中含有国家明令禁止的盐酸西布曲明成份，仍通过微信联系以人民币3300元（以下币种均为人民币）的价格从袁某处购买标有“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的减肥药300粒，被告人张某甲将其中141粒（其中1粒为赠送）以40元／粒的价格出售给钮某及其客户，并由袁某直接通过快递邮寄给客户，被告人张某甲得款5600元；其余159粒由袁某通过快递邮寄至被告人张某甲位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处。二、销售假药1.2017年2月16日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款500元。2.2017年3月3日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款500元。3.2017年3月29日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款650元。4.2017年4月3日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素2瓶，得款1350元。2017年6月26日，被告人张某甲在江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处被公安人员抓获，公安人员当场从其身上查获并扣押“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品20粒，后从其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处查获并扣押“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品122粒、标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样的产品14盒、标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®200”字样的产品6盒、标示“ＮＡＢＯＴＡ”的产品10盒、标示“ＢＯＴＯＸ®100”的产品6盒。经常州市食品药品监督管理局认定：标有“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品中检出“酚酞、盐酸西布曲明”的成份，为有毒有害食品；涉及标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100、Ｂｏｔｕｌａｘ®200、ＮＡＢＯＴＡ、ＢＯＴＯＸ®100”等字样的4种产品按假药论处。另查明，被告人张某甲到案后如实供述了起诉指控的事实。本案在审理过程中，被告人张某甲退出违法所得8600元。上述事实，被告人张某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人钮某、潘某、骆某、高某、袁某、的证言笔录、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押及发还物品清单、提取笔录、微信截图、微信支付记录、快递单、常州市食品药品监督管理局出具的《关于对的批复》、常州市食品药品监督检验中心出具的检验报告、常州市公安局天宁分局局前街派出所出具的发破案经过、工作记录及情况说明等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人张某甲销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，公诉机关的指控成立，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，依法处五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张某甲明知是假药而予以销售，公诉机关的指控成立，其行为已构成销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人张某甲犯数罪，应数罪并罚。被告人张某甲的部分犯罪行为属未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张某甲归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某甲具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对于辩护人所提被告人张某甲具有坦白情节、认罪态度较好、具有悔罪表现等辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。公诉机关建议判处被告人张某甲有期徒刑六个月至一年六个月的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条、第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第三款、第十七条、第十八条、第二十条第（二）项之规定，判决如下一、被告人张某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万二千元；决定执行有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人张某甲在缓刑考验期限内从事药品、食品的生产、销售及相关活动（禁止令从本判决生效之日起计算至缓刑期满止）。三、对从被告人张某甲处查获并扣押的相关食品、药品及其退出的违法所得人民币8600元，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份审判长孙晓星人民陪审员陆和平人民陪审员陈贤二〇一八年五月二十二日书记员刘菲菲
经审理查明：销售有毒、有害食品2017年2月5日，被告人张某甲明知“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”减肥药中含有国家明令禁止的盐酸西布曲明成份，仍通过微信联系以人民币3300元（以下币种均为人民币）的价格从袁某处购买标有“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的减肥药300粒，被告人张某甲将其中141粒（其中1粒为赠送）以40元／粒的价格出售给钮某及其客户，并由袁某直接通过快递邮寄给客户，被告人张某甲得款5600元；其余159粒由袁某通过快递邮寄至被告人张某甲位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处。二、销售假药1.2017年2月16日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款500元。2.2017年3月3日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款500元。3.2017年3月29日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款650元。4.2017年4月3日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素2瓶，得款1350元。2017年6月26日，被告人张某甲在江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处被公安人员抓获，公安人员当场从其身上查获并扣押“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品20粒，后从其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处查获并扣押“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品122粒、标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样的产品14盒、标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®200”字样的产品6盒、标示“ＮＡＢＯＴＡ”的产品10盒、标示“ＢＯＴＯＸ®100”的产品6盒。经常州市食品药品监督管理局认定：标有“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品中检出“酚酞、盐酸西布曲明”的成份，为有毒有害食品；涉及标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100、Ｂｏｔｕｌａｘ®200、ＮＡＢＯＴＡ、ＢＯＴＯＸ®100”等字样的4种产品按假药论处。另查明，被告人张某甲到案后如实供述了起诉指控的事实。本案在审理过程中，被告人张某甲退出违法所得8600元。
本院认为，被告人张某甲销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，公诉机关的指控成立，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，依法处五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张某甲明知是假药而予以销售，公诉机关的指控成立，其行为已构成销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人张某甲犯数罪，应数罪并罚。被告人张某甲的部分犯罪行为属未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张某甲归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某甲具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对于辩护人所提被告人张某甲具有坦白情节、认罪态度较好、具有悔罪表现等辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。公诉机关建议判处被告人张某甲有期徒刑六个月至一年六个月的意见，本院予以采纳。
一、被告人张某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万二千元；决定执行有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人张某甲在缓刑考验期限内从事药品、食品的生产、销售及相关活动（禁止令从本判决生效之日起计算至缓刑期满止）。三、对从被告人张某甲处查获并扣押的相关食品、药品及其退出的违法所得人民币8600元，均予以没收。
生产、销售有毒、有害食品罪,生产、销售、提供假药罪