江茂贵、江祖勇、郑开锡等非法经营罪一审刑事判决书福建省福清市人民法院刑事判决书（2018）闽0181刑初893号：福清市人民检察院以融检经检刑诉〔2018〕40号起诉书指控被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进犯非法经营罪，于2018年7月13日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派代理检察员陈琳出庭支持公诉，被告人江茂贵、被告人江祖勇及其辩护人高峰、被告人郑开锡及其辩护人黄连友、被告人郑添进及其辩护人黄露到庭参加诉讼。2018年10月8日经福清市人民检察院建议，本案延期审理，2018年11月5日恢复审理。现已审理终结福清市人民检察院指控：2017年8月份至11月份期间，被告人郑开锡在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向同案人“阿强”（另案处理）购买中华牌、玉溪牌非法生产的卷烟，并以每条中华牌卷烟人民币130元、每条玉溪牌卷烟60元的价格贩卖给被告人江茂贵。2017年12月起，被告人郑添进在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，先后多次将其向“郑文勇”（另案处理）购买的中华牌（硬、软3）非法生产的卷烟以每条人民币95元的价格贩卖给被告人郑开锡，郑开锡又以每条人民币130元的价格贩卖给江茂贵。同时，郑添进每次贩卖卷烟后，均受郑开锡雇佣，驾驶小车将上述卷烟从南安市运输至福清市贩卖给被告人江茂贵，每趟获取报酬人民币300元。至2018年2月1日，被告人郑开锡、郑添进共计贩卖上述非法生产的卷烟2250条，销售金额达人民币292500元。2017年10月份起，被告人江茂贵在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将其向被告人郑开锡购买的中华牌、玉溪牌非法生产的卷烟进行再加工后用于售卖。期间，被告人江茂贵多次向福清市宏路街道“龙凤烟酒商行”、“黄家烟酒商行”购买中华牌真品卷烟，并在其租住的福清市成龙步行街一楼、三楼柴火间内，使用特制工具将真品卷烟从包装盒抽出，再将单包假烟装入真品卷烟的包装盒内，之后将加工好的非法生产的卷烟、散包真品卷烟分别销售给“牛老师”、“毛建平”（均另案处理）、福清市高山镇等地食杂店。被告人江祖勇受江茂贵指使，多次到福清市宏路街道“龙凤烟酒商行”、“黄家烟酒商行”购买中华牌真品卷烟，并将江茂贵加工后的卷烟邮寄给“毛建平”或销售他人。2018年1月30日晚，福清市公安局民警、福清市烟草专卖局执法人员在福清市玉屏街道成龙步行街附近抓获被告人江茂贵、江祖勇，并在成龙步行街一楼柴火间、三楼柴火间、福清市江滨路江茂贵经营的南门公寓内查获中华、玉溪、云烟等品牌卷烟共计1016.7条。经福建省烟草质量监督检测站抽样检测，上述查扣的中华（硬）、中华（软3）、七匹狼（纯境）共计308条，均为真品卷烟；上述被查扣的中华（硬）卷烟381条、中华（软3）卷烟246条及芙蓉王（硬）、南京（九五）、玉溪（软）、云烟卷烟等81.7条，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局价格证明及福清市烟草专卖局核价，上述查扣的真品卷烟共价值179740元，被查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟共计价值人民币365432元。2018年1月31日，被告人江茂贵在公安民警的安排下，通过电话联系被告人郑开锡购买250条中华牌（硬）卷烟，被告人郑开锡遂联系被告人郑添进购买该卷烟。2018年2月1日，被告人郑添进将250条中华牌（硬）卷烟运输给被告人郑开锡，并受郑开锡雇佣，驾驶闽ＤＵ208Ｃ小车载着郑开锡将上述卷烟从南安市运输至福清市。至福清市宏路高速出口路段时，被福清市公安局民警、福清市烟草专卖局执法人员当场查获，上述中华牌（硬）卷烟250条被查扣。经福建省烟草质量监督检测站抽样检测，上述中华牌（硬）卷烟250条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局价格证明及福清市烟草专卖局核价，上述被查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟共计价值人民币112500元。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据，通过举证、质证，公诉机关认为，被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进分别结伙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其中被告人江茂贵、江祖勇经营数额达人民币756162元，被告人郑开锡、郑添进经营数额达人民币292500元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人江茂贵归案后提供线索、协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，依照《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻处罚。被告人江茂贵在缓刑考验期内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人江祖勇在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人江祖勇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当对被告人江祖勇从轻处罚。被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进到案后能够如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人江茂贵判处七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金，与原犯非法经营罪所判处有期徒刑三年，数罪并罚，合并执行八年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人江祖勇、郑添进、郑开锡均判处五年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议；被告人郑添进对公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名没有异议，但辩称被告人郑开锡没有雇佣他开车运输非法生产的卷烟，其帮郑开锡开车运输非法生产的卷烟没有获取报酬。辩护人高峰辩护称：被告人江祖勇主要是出于帮助其父亲才参与本案的犯罪行为，系从犯，从协助其父亲作案至被抓获才几个月，时间较短，主观恶性不强，有悔罪表现；本案现场缴获的1016.7条香烟包括被告人江祖勇2018年1月16日被福清市烟草专卖局行政处罚的54.9条软中华，相应的价格应当予以扣除。辩护人黄连友辩护称：被告人郑开锡具有坦白情节，愿意缴纳罚金，认罪态度较好，本案车辆不应作为作案工具而没收。辩护人黄露辩护称：被告人郑添进与被告人郑开锡不构成非法经营罪的共犯，被告人郑添进的涉案金额应按照2250条乘以每条95元认定为213750元，其在本案中销售假烟并未最终获利；其被抓获时公安机关查扣的250条卷烟客观上不能流入市场，应对当次数量及金额在量刑时予以从轻考虑；被告人郑添进具有坦白情节，自愿认罪，悔罪态度较好，系初犯，主观恶性不深，对社会危害性较轻；建议对被告人郑添进宣告缓刑。经审理查明：2017年8月份至2018年11月份期间，被告人郑开锡在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向同案人“阿强”（另案处理）购买中华牌、玉溪牌非法生产的卷烟，并以每条中华牌卷烟人民币130元、每条玉溪牌卷烟60元的价格贩卖给被告人江茂贵。2017年12月起，被告人郑添进在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，先后多次将其向“郑文勇”（另案处理）购买的中华牌（硬、软3）非法生产的卷烟以每条人民币95元的价格贩卖给被告人郑开锡，郑开锡又以每条人民币130元的价格贩卖给江茂贵。同时，郑添进每次贩卖卷烟后，均受郑开锡雇佣，驾驶小车将上述卷烟从南安市运输至福清市贩卖给被告人江茂贵。至2018年2月1日，被告人郑开锡、郑添进共计贩卖上述非法生产的卷烟2250条，销售金额达人民币292500元。2017年10月份起，被告人江茂贵在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将其向被告人郑开锡购买的中华牌、玉溪牌非法生产的卷烟进行再加工后用于售卖。期间，被告人江茂贵多次向福清市宏路街道“龙凤烟酒商行”、“黄家烟酒商行”购买中华牌真品卷烟，并在其租住的福清市成龙步行街一楼、三楼柴火间内，使用特制工具将真品卷烟从包装盒抽出，再将单包假烟装入真品卷烟的包装盒内，之后将加工好的非法生产的卷烟、散包真品卷烟分别销售给“牛老师”、“毛建平”（均另案处理）、福清市高山镇等地食杂店。被告人江祖勇受江茂贵指使，多次到福清市宏路街道“龙凤烟酒商行”、“黄家烟酒商行”购买中华牌真品卷烟，并将江茂贵加工后的卷烟邮寄给“毛建平”或销售他人。2018年1月30日晚，福清市公安局民警、福清市烟草专卖局执法人员在福清市玉屏街道成龙步行街附近抓获被告人江茂贵、江祖勇，并在成龙步行街一楼柴火间、三楼柴火间、福清市江滨路江茂贵经营的南门公寓内查获中华、玉溪、云烟等品牌卷烟共计1016.7条。经福建省烟草质量监督检测站抽样检测，上述查扣的中华（硬）、中华（软3）、七匹狼（纯境）共计308条，均为真品卷烟；上述被查扣的中华（硬）卷烟381条、中华（软3）卷烟246条及芙蓉王（硬）、南京（九五）、玉溪（软）、云烟卷烟等81.7条，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局价格证明及福清市烟草专卖局核价，上述查扣的真品卷烟共价值179740元，被查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟共计价值人民币365432元。2018年1月31日，被告人江茂贵在公安民警的安排下，通过电话联系被告人郑开锡购买250条中华牌（硬）卷烟，被告人郑开锡遂联系被告人郑添进购买该卷烟。2018年2月1日，被告人郑添进将250条中华牌（硬）卷烟运输给被告人郑开锡，并受郑开锡雇佣，驾驶闽ＤＵ208Ｃ小车载着郑开锡将上述卷烟从南安市运输至福清市。至福清市宏路高速出口路段时，被福清市公安局民警、福清市烟草专卖局执法人员当场查获，上述中华牌（硬）卷烟250条被查扣。经福建省烟草质量监督检测站抽样检测，上述中华牌（硬）卷烟250条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局价格证明及福清市烟草专卖局核价，上述被查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟共计价值人民币112500元。另查明被告人江茂贵因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2012年8月25由福清市公安局决定取保候审，2014年1月26日被福州市鼓楼区人民法院以犯非法经营罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金六万元（已缴纳）。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的户籍证明、到案经过证明、情况说明、机动车行驶证复印件、驾驶证复印件、移送财物清单、先行登记保存通知书、价格证明表、涉案烟草专卖品核价表、微信聊天记录、转账记录截图、租赁合同、手机通话洗单、刑事判决书、释放证明书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、扣押清单、涉案物照片、证人黄金梅、陈伟、魏书平、王光荣、韩金祥、王河英的证言、辨认笔录、卷烟鉴别检验报告、涉案物价格认定结论书、现场检查笔录、现场辨认笔录、现场照片、交易现场录像、被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进的供述等证据证实，足以认定。关于辩护人高峰提出的“本案现场缴获的1016.7条香烟包括被告人江祖勇2018年1月16日被福清市烟草专卖局行政处罚的54.9条软中华，相应的价格应当予以扣除”的辩护意见，本院认为，2018年1月16日被告人江祖勇系因无证运输烟草专卖品被福清市烟草专卖局行政罚款，相应烟草价格在认定被告人江祖勇本案的经营数额时不应予以扣除。关于被告人郑添进提出的“被告人郑开锡没有雇佣他开车运输非法生产的卷烟，其帮郑开锡开车运输非法生产的卷烟没有获取报酬”的辩解意见以及辩护人黄露提出的“被告人郑添进与被告人郑开锡不构成非法经营罪的共犯，被告人郑添进的涉案金额应按照2250条乘以每条95元认定为213750元，其在本案中销售假烟并未最终获利；建议对被告人郑添进宣告缓刑”的辩护意见，本院认为，被告人郑添进明知是非法生产、销售的烟草专卖品仍帮助被告人郑添进运输，被告人郑添进与被告人郑开锡构成共同犯罪，经营数额达人民币292500元，且根据被告人郑添进的犯罪事实、性质、情节等，不符合缓刑的适用条件，被告人郑添进的上述辩解意见以及辩护人黄露的上述辩护意见，与事实不符，本院不予采信本院认为，被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进分别结伙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人江茂贵、江祖勇经营数额达人民币756162元，被告人郑开锡、郑添进经营数额达人民币292500元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人江茂贵在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑并实行数罪并罚。被告人江茂贵归案后提供线索、协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人江祖勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人江祖勇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进到案后能够如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。根据被告人江茂贵的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定；根据被告人江祖勇的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定；根据被告人郑开锡、郑添进的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下一、撤销福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓刑初字第589号刑事判决书中关于被告人江茂贵缓刑四年的判决部分。二、被告人江茂贵犯非法经营罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元；与原判刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元（已缴纳），数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币十六万元（已缴纳六万元）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。未缴纳的罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）三、被告人江祖勇犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人江祖勇的刑期自2018年2月1日起至2023年7月31日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）四、被告人郑开锡犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人郑开锡的刑期自2018年2月2日起至2023年2月1日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）五、被告人郑添进犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人郑添进的刑期自2018年2月2日起至2023年2月1日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）六、未随案移送的被扣押物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王晓莹人民陪审员俞燕娜人民陪审员姚娟玲二〇一八年十二月十九日书记员陈恩平
经审理查明：2017年8月份至2018年11月份期间，被告人郑开锡在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向同案人“阿强”（另案处理）购买中华牌、玉溪牌非法生产的卷烟，并以每条中华牌卷烟人民币130元、每条玉溪牌卷烟60元的价格贩卖给被告人江茂贵。2017年12月起，被告人郑添进在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，先后多次将其向“郑文勇”（另案处理）购买的中华牌（硬、软3）非法生产的卷烟以每条人民币95元的价格贩卖给被告人郑开锡，郑开锡又以每条人民币130元的价格贩卖给江茂贵。同时，郑添进每次贩卖卷烟后，均受郑开锡雇佣，驾驶小车将上述卷烟从南安市运输至福清市贩卖给被告人江茂贵。至2018年2月1日，被告人郑开锡、郑添进共计贩卖上述非法生产的卷烟2250条，销售金额达人民币292500元。2017年10月份起，被告人江茂贵在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将其向被告人郑开锡购买的中华牌、玉溪牌非法生产的卷烟进行再加工后用于售卖。期间，被告人江茂贵多次向福清市宏路街道“龙凤烟酒商行”、“黄家烟酒商行”购买中华牌真品卷烟，并在其租住的福清市成龙步行街一楼、三楼柴火间内，使用特制工具将真品卷烟从包装盒抽出，再将单包假烟装入真品卷烟的包装盒内，之后将加工好的非法生产的卷烟、散包真品卷烟分别销售给“牛老师”、“毛建平”（均另案处理）、福清市高山镇等地食杂店。被告人江祖勇受江茂贵指使，多次到福清市宏路街道“龙凤烟酒商行”、“黄家烟酒商行”购买中华牌真品卷烟，并将江茂贵加工后的卷烟邮寄给“毛建平”或销售他人。2018年1月30日晚，福清市公安局民警、福清市烟草专卖局执法人员在福清市玉屏街道成龙步行街附近抓获被告人江茂贵、江祖勇，并在成龙步行街一楼柴火间、三楼柴火间、福清市江滨路江茂贵经营的南门公寓内查获中华、玉溪、云烟等品牌卷烟共计1016.7条。经福建省烟草质量监督检测站抽样检测，上述查扣的中华（硬）、中华（软3）、七匹狼（纯境）共计308条，均为真品卷烟；上述被查扣的中华（硬）卷烟381条、中华（软3）卷烟246条及芙蓉王（硬）、南京（九五）、玉溪（软）、云烟卷烟等81.7条，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局价格证明及福清市烟草专卖局核价，上述查扣的真品卷烟共价值179740元，被查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟共计价值人民币365432元。2018年1月31日，被告人江茂贵在公安民警的安排下，通过电话联系被告人郑开锡购买250条中华牌（硬）卷烟，被告人郑开锡遂联系被告人郑添进购买该卷烟。2018年2月1日，被告人郑添进将250条中华牌（硬）卷烟运输给被告人郑开锡，并受郑开锡雇佣，驾驶闽ＤＵ208Ｃ小车载着郑开锡将上述卷烟从南安市运输至福清市。至福清市宏路高速出口路段时，被福清市公安局民警、福清市烟草专卖局执法人员当场查获，上述中华牌（硬）卷烟250条被查扣。经福建省烟草质量监督检测站抽样检测，上述中华牌（硬）卷烟250条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局价格证明及福清市烟草专卖局核价，上述被查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟共计价值人民币112500元。另查明被告人江茂贵因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2012年8月25由福清市公安局决定取保候审，2014年1月26日被福州市鼓楼区人民法院以犯非法经营罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金六万元（已缴纳）。
本院认为，被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进分别结伙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人江茂贵、江祖勇经营数额达人民币756162元，被告人郑开锡、郑添进经营数额达人民币292500元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人江茂贵在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑并实行数罪并罚。被告人江茂贵归案后提供线索、协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人江祖勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人江祖勇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人江茂贵、江祖勇、郑开锡、郑添进到案后能够如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。
二、被告人江茂贵犯非法经营罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元；与原判刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元（已缴纳），数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币十六万元（已缴纳六万元）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。未缴纳的罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）三、被告人江祖勇犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人江祖勇的刑期自2018年2月1日起至2023年7月31日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）四、被告人郑开锡犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人郑开锡的刑期自2018年2月2日起至2023年2月1日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）五、被告人郑添进犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人郑添进的刑期自2018年2月2日起至2023年2月1日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）六、未随案移送的被扣押物品由扣押机关依法处理。
非法经营罪