周红兵、周红武故意伤害一审刑事判决书湖南省新田县人民法院刑事附带民事判决书（2017）湘1128刑初194号：新田县人民检察院以新检公诉刑诉〔2017〕211号起诉书指控被告人周红兵犯故意伤害罪，于2017年7月27日向本院提起公诉，本院同日立案受理。2017年8月7日，附带民事诉讼原告人封某2、封某1向本院提起附带民事诉讼，本院立案受理后，决定合并审理，依法组成由审判员陈秀玲担任审判长，人民陪审员唐春竹、唐某参加的合议庭。2017年10月25日公诉机关申请延期审理，本院于同日决定延期审理；经公诉机关建议，本院于同年11月24日恢复审理；2018年2月9日公诉机关再次建议延期审理，本院于同月11日决定延期审理；经公诉机关建议，本院于2018年3月10日恢复审理。因被告人周红兵及其辩护人何某认为侦查机关所收集的证据非法，申请排除；本院于2018年1月19日依法召开了庭前会议，听取了控辩双方的意见，且被告人周红兵及其辩护人何某亦未提交实质性的证据证明侦查机关所收集的证据系非法证据，经审查，合议庭认为侦查机关所收集的证据合法。2018年1月25日本院依法由上述合议庭成员第一次公开开庭进行了审理。书记员胡小梅担任记录。新田县人民检察院检察员肖某出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人封某2、封某1及其共同委托诉讼代理人谢国庆，被告人周红兵及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人何某、附带民事诉讼被告人周红武及其与被告人周红兵共同委托诉讼代理人尹某均到庭参加诉讼。同年3月23日，被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武之共同委托诉讼代理人尹某病故，经征求被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武的意见，均表示不再另行委托诉讼代理人。由于本案原合议庭成员即人民陪审员唐春竹任期届满，本院依法变更合议庭组成人员，决定由审判员陈秀玲担任审判长，与人民陪审员唐某、王学文组成合议庭，于2018年5月24日第二次公开开庭进行了审理。书记员胡小梅担任记录。新田县人民检察院检察员肖琴出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人暨附带民事诉讼原告人封某1之委托代理人封某2及共同委托诉讼代理人谢国庆，被告人周红兵及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人何某、附带民事诉讼被告人周红武到庭参加诉讼。本案现已审理终结新田县人民检察院指控，2017年1月27日下午，家住新田县大坪塘乡中和圩村5组的被告人周红兵与邻居被害人封某2、封某1父子因房屋道路前堆放的石头发生争执打斗，周红兵弟弟周红武在拉扯过程中也参与了打斗，封某2、封某1在打斗中被打伤。经法医鉴定，封某2、封某1的伤情均评定为轻伤。公诉机关提供了相应的证据。认为被告人周红兵故意伤害他人身体健康致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请依法判处。附带民事诉讼原告人封某2、封某1诉称，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武故意将附带民事诉讼原告人封某2、封某1打致轻伤，其行为造成封某2、封某1物质损失，请求判决被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武赔偿损失共计81855.56元，其中：（一）封某2的损失共计30810.36元：1、医疗费8965.16元；2、误工费10000元（60天×166元／天）；3、护理费4429.2元（30天×147.6元／天）；4、住院伙食补助费4400元（44天×100元／天）;5、营养费1500元（30天×50元／天）;6、交通费616元（44天×14元／天）；7、鉴定费900元。（二）封某1的损失共计51045.2元：1、医疗费13720.7元；2、误工费18000元（90天×200元／天）；3、护理费8858.5元（60天×147.6元／天）；4、住院伙食补助费5400元（54天×100元／天）;5、营养费1500元（30天×50元／天）;6、交通费1266元；7、住宿费（长沙）1400元；8、鉴定费900元。同时封某2向法庭提交《司法鉴定意见书》《疾病诊断证明书》《病历记录》《医疗住院收费票据及清单》《劳动合同及工资清单》《鉴定费发票》；封某1向法庭提交《司法鉴定意见书》《疾病诊断证明书》《病历记录》《医疗住院收费票据及清单》《收入证明》《广东居住证及居住记录》《鉴定费发票》《住宿费发票》《汽车票》《周红兵申辩书》。附带民事诉讼原告人封某2、封某1之共同委托代理人谢国庆提出的代理意见是：被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤封某2、封某1，依法应当由被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武对上述经济损失予以赔偿。被告人周红兵辩称，封某2、封某1的伤是自伤，他没有打伤封某2、封某1，他的行为不构成故意伤害罪，不能对封某2、封某1进行赔偿。其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人何德凤提出的辩护与代理意见是：周红兵是正当防卫，封某2、封某1的伤与周红兵无关，是封某2、封某1自伤，周红兵的行为不构成故意伤害罪，不能对封某2、封某1进行赔偿。并向法庭提交如下证据材料：1、周红兵、周红武的诊断证明书、医疗发票；2、封某1的司法鉴定意见书；3、肩关节图、肩成伤分布图、影像报告单、鉴定标准、专家医学鉴定案例分析；4、房屋分布图；5、证人周某1、谢某的证言。附带民事诉讼被告人周红武辩称，周红兵、周红武属正当防卫，不是故意伤害，封某2、封某1的伤是自伤，与周红兵、周红武无关，封某2、封某1的诉求无理，请求依法予以驳回。经审理查明，被告人周红兵与被害人即本案附带民事诉讼原告人封某2、封某1（父子关系）均系本县大坪塘镇（原大坪塘乡）中和圩村5组村民，且两家住房上下相邻。2017年1月27日（大年三十）下午5时许，被告人周红兵之父周某1与封某2因封某2家新建房屋左侧前的小路边上堆放石头之事，在封某2家新房前边大马路处发生争吵。封某2之子封某1见状后连忙赶到现场并与周某1发生争执。随后，被告人周红兵及其弟弟周红武即本案附带民事诉讼被告人亦先后赶到，双方为路上堆放石头之事相互又发生吵闹。后因双方言语不和，被告人周红兵与封某1便在马路上相互推拉并抱在一起扭打，且在扭打中两人掉下了马路边的田某。后在田某，先着地的封某1被被告人周红兵按住并用拳头击打头部、脸部、肩部。封某2见状，连忙冲下田某去帮封某1拉扯被告人周红兵，周红武见状亦跟着冲下田某与封某2相互扭打，并将封某2按倒田某并用拳头击打头部、脸部。后被告人周红兵及周红武兄弟又轮番与封某2、封某1父子在田某相互滚打，拳脚相加，导致封某2、封某1在打斗中受伤。经永州金城司法鉴定所鉴定：封某2主要损伤为：面部皮肤软组织挫伤，右上唇挫裂伤，右手第五掌骨近端完全性骨折，评定为轻伤二级；封某1主要损伤为：右肩关节脱臼，面部皮肤软组织挫伤，右肩关节脱臼评定为轻伤二级。案发后，被告人周红兵经公安机关传唤到案。在庭审中，附带民事诉讼原告人封某2、封某1及被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武均认可已赔付封某2、封某1医疗等费用共计4000元。附带民事诉讼原告人封某2因本案受伤后，于2017年1月27日至3月10日在新田县人民医院住院治疗42天，花费医药费8901.26元、门诊费63.90元，共计8965.16元。经永州金城司法鉴定所鉴定：医疗费用以医院发票为准，误工损失日60日，护理30日，营养30日。附带民事诉讼原告人为此支付鉴定费900元。附带民事诉讼原告人封某1因本案受伤后，于2017年1月27日至3月12日在新田县人民医院住院治疗44天，花费医药费8378.85元、门诊费50.90元。同年3月17日至18日在中南大学湘雅医院住院治疗1天、4月18日复查，花费医药费3147.35元、门诊费1153.60元。合计医药费12730.70元；转院至中南大学湘雅医院住院期间花费住宿费1400元，汽车费650元。经永州金城司法鉴定所鉴定：医疗费用以医院发票为准，误工损失日90日，护理60日，营养30日。附带民事诉讼原告人为此支付鉴定费900元。附带民事诉讼原告人封某2、封某1均系农村家庭户口。案发时，封某2、封某1均在新田县大坪塘镇中和圩村生产、生活。2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元。上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1、《接报案登记表》《受案登记表》《立案决定书》，证明本案的线索来源及公安机关依法立案侦查的事实；2、《到案经过》，证明被告人周红兵经公安机关传唤后到案的事实；3、《拘留证》《逮捕证》，证明对被告人周红兵被采取强制措施时间、地点及种类的事实；4、《拘留证》《不批准逮捕决定书》《释放通知书》《取保候审决定书》，证明附带民事诉讼被告人周红武因本案被刑事拘留及被采取取保候审的时间、原因；5、《户籍证明》《居民身份证》，证明被告人周红兵、被害人封某2、封某1及相关证人基本身份信息的事实；6、新田县人民医院《疾病诊断证明书》《病历记录》、中南大学湘雅医院《日间病房入出院记录》《出院诊断书》，证明被害人封某2、封某1因本案受伤住院治疗及受伤部位、伤情等事实；7、《湖南省医疗住院收费票据》《湖南省医疗门诊收费票据》及《住院费用清单》，证明被害人封某2、封某1受伤住院的天数、花费医疗费用的事实；8、《住宿费发票》《汽车票》，证明被害人封某1到中南大学湘雅医院治疗所用住宿费、交通费的事实；9、《鉴定费发票》，证明被害人封某2、封某1各自支付永州金诚司法鉴定所司法鉴定费900元的事实；10、新田县龙泉法律服务所出具的《证明》，证明新田县龙泉法律服务所的法律工作者尹某于2018年3月23日病故的事实；11、《调查情况说明》，证明经县纪委派驻新田县人民检察院纪检组调查了解，本案公安机关、公诉机关的办案人员与本案当事人均无利害关系的事实。（二）证人证言1、证人周某2的证言，证明2017年1月27日下午5时许，他看见邻居封某2家将砌围墙剩下的石头堆放在他家出入的小路与马路交汇处把道路阻挡后，就将那些石头搬开。封某2见他搬石头就跑来问他为何搬石头，后双方吵了起来。其长子周红兵以及封某2的父亲封某3也到了那里。当周红兵与封某2、封某3在讲时，封某1跑过来说：“这里是我家的地方，我想怎么放就这么放，你奈我如何？”后，封某1和周红兵两人在马路上扭打，并从马路上扭打到了马路边的田某面，封某2见状就去帮封某1打周红兵，其次子周红武看见后也冲了过来，他则拦着封某2的父亲。在田某时，周红兵和封某1相互按着扭打，并相互用拳头击打对方；周红武和封某2也在相互扭打着；过了一会，封某2去帮封某1打周红兵，周红兵就和封某2打起，周红武就和封某1打起。周红兵、周红武都用拳脚打了封某2、封某1。4个人相互扭打几分钟散开后，派出所的民警到了现场。封某1的右手关节脱臼，封某2的嘴巴里面缝了3、4针及右手手背小拇指处的骨头粉碎性骨折，具体是谁打的他搞不清，反正都是在和他两个儿子打架过程中被拳打脚踢受伤的事实。2、证人封某3的证言，证明2017年1月27日大年三十的下午5时许，他在家听到马路上有吵架声就连忙出去弄明情况，后见其子封某2与邻居周某2因他们家的人把围路剩下的石头丢在路边之事吵架。后周红武、周红兵从家里冲下来，周红兵朝其孙子封某1打了几拳后，还把封某1从马路边推到路边的田某用脚一直踢头部、背部，并用脚踩封某1的肩膀，他想去劝架但被周某2拉着。封某2见状后连忙跑到田某去拉周红兵，周红武见封某2下田某去拉周红兵就跟着冲下田某。在周红兵见封某1在地上不动后就调头对着封某2的眼睛、嘴巴、胸部打了几拳，周红武也跟着周红兵一起动手打封某2，封某2被打翻倒在田某后，周红兵、周红武就用脚踩封某2的右手和身体其他部位，一直到封某2倒在田某不动才停手。后村民将躺在田某不能动弹的封某2、封某1扶上救护车送医院治疗的事实。3、证人（本案附带民事诉讼被告人）周红武的证言，证明2017年1月27日（大年三十）17时许，他在家里，其母何德凤告知其父亲周某1与邻居封某2在争吵后，他连忙跑到了封某2家新房子左边的马路边上，见哥哥周红兵与封某1在那争吵，后越吵越凶，周红兵与封某1就在马路上相互推扯并扭打。后在扭打过程中，周红兵和封某1两人一起滚到了马路边的田某，封某1先着地后被周红兵按在田某并相互打起。封某2见状跳下田某去帮封某1拉扯周红兵，他也跟着冲下田某，并从封某2的身后将封某2拉过来相互扭打。后周红兵和封某2打起后，他就去按着在地上的封某1并用拳头打封某1的头和脸。打了约1分钟，周红兵又过来打封某1，于是他又过去和封某2相互打起，他朝封某2的脸部和眼睛（头部，具体部位记不清了）打了几拳，封某2也用拳头打了他的头部，约1分钟后都松开了。后封某2报警了，派出所的民警去了现场。之后，救护车将封某2、封某1接到了新田县人民医院治疗。过年后，他与周红兵到医院去看封某2、封某1时，了解到封某2的右手小指粉碎性骨折、嘴唇缝了4针、脸和眼睛有些肿，封某1的右肩膀关节脱臼。封某2的眼睛和脸上及上嘴唇的伤是他用拳头打伤的，至于封某2的右手小指粉碎性骨折如何造成的他不清楚；封某1的右肩膀关节脱臼应该是与其哥周红兵在田某扭打滚来滚去时受伤的事实。4、证人胡某的证言，证明2017年2月4日新田县人民医院ＣＴ影像诊断：被害人封某2右手掌第五掌骨近端骨折。经金诚司法鉴定中心研究讨论分析：被害人封某2右手第五掌骨近端完全性骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.10.4）ｂ）的之规定，评定被害人封某2右手第五掌骨近端完全性骨折为轻伤二级的事实。（四）鉴定意见《鉴定聘请书》、《永州金诚司法鉴定所鉴定意见书》及《鉴定意见通知书》，证明经法定程序鉴定，封某2主要损伤为面部皮肤软组织挫伤，右上唇挫裂伤，右手第五掌骨近端完全性骨折，评定为轻伤二级；封某1主要损伤为右肩关节脱臼，面部皮肤软组织挫伤，右肩关节脱臼评定为轻伤二级；并将鉴定意见通知被害人封某2、封某1及被告人周红兵及周红武的事实。（五）勘验、检查笔录《现场勘验检查笔录》及其方位图、照片，证明案发现场位置及周边环境状况的事实。（六）被害人陈述1、被害人封某2的陈述，证明2017年1月27日大年三十的17时许，他在家中老房子里做年夜饭时，听见他家新房的化粪池处有响声就出去看，见邻居周某2在往他家新房的化粪池上丢石头后双方发生了争吵。在其父封某3劝说“三十下午了，大家不要吵”后，周某1仍在与他争吵。过来一会，其子封某1到后和周某1讲“你们吵什么吵，堆这么点石头在墙角旁边也不碍事”后，周红兵、周红武就冲上封某1，周红兵把封某1从1米多高的坡上推下田某后将封某1压在田某拳打脚踢，他去拉周红武时，被周红武推倒在田某并压在他身上，然后周红武用右手朝他的头部、脸部一阵乱打，他也朝周红武一阵乱打，但因被按住打不着周红武。在周红武按住他时，周红兵也冲过来朝他的头部、脸部打了几拳。后周红武见他满脸是血松开了他，但等他站起后，周红武又用右脚对他一阵乱踢。他和儿子封某1受伤后，即时被救护车送到新田县人民医院治疗的事实。2、被害人封某1的陈述，证明2017年1月27日下午6时许，他在家做菜时，朝窗外看见其父封某2和邻居周红兵的父亲（不知道名字）在路边争吵，他连忙去看情况，发现是因为他们家建房剩下的石头丢在路上造成的口角。周红兵的父亲说石头放在那里挡住了周红兵家的出路，他就帮父亲封某2讲了几句话，周红兵突然从周红兵的家中冲出并用拳头打他头部，还被周红兵从马路上打到马路边的田某。在田某他被周红兵按着无法动弹，周红兵的弟弟周红武见状也冲过来打他。后他父亲去拉周红兵、周红武时，反被周红武打了，后周红兵见他无法动弹就去打他父亲。后因围观的人太多，周红兵、周红武就没打了。但他的右手肩关节被周红兵用脚踩脱臼了，左眼被周红兵、周红武打肿、鼻子流血；他父亲的右手被打伤，嘴唇被打破，脸肿、鼻子出血。他和父亲受伤后被送人民医院住院治疗的事实。（七）被告人供述和辩解被告人周红兵的供述和辩解，证明2017年1月27日（大年三十）17时许，他在家听见其父周某1与邻居封某2及封某2的父亲封某3因其父将封某2家新房道路上堆放的石头搬到路边一事，相互在封某2家新房右侧的路上争吵。后见封某1端着碗冲了过去，他就连忙跑到了父亲争吵处，接着其弟周红武也去了。封某1见他们都在那里就很激动，他便与封某1吵了起来，封某1用手推他后，他就用手捆住封某1的脖子，封某1也捆住他的脖子，两人在马路上扭打一团，并从马路上滚到了马路边的田某。在田某时，封某1被他压着，两人相互拳打脚踢。封某2见状后跳下田某帮封某1打他，他也朝封某2的额头打了几下，其弟周红武见状连忙下去拉住封某2并与封某2打成一团。后他转身去与封某2抱在一起相互扭打，并用拳头打到了封某2的嘴巴和左眼，封某2的嘴巴被打出血，周红武则与封某1在一旁扭打，但具体如何打的他没有看到。打了几分钟后被人拉开了，派出所的也到了现场。后他到县人民医院看望封某2、封某1时，得知封某2的右手粉碎性骨折、嘴巴缝了4针、眼睛淤青，封某1的右手肩膀关节脱臼。封某1的手是在与他打架过程中受伤的，但具体是怎么伤的他不清楚；封某2嘴巴和眼睛是他用拳头打的，封某2的右手粉碎性骨折是怎么伤的他不清楚，但应该是在与周红武及他打架的过程中受伤的事实。（八）视听资料对被告人周红兵的讯问视频光碟2张，证明被告人周红兵被讯问的经过合法的事实。全案事实清楚，证据确实充分。足以认定本院认为，被告人周红兵与其父周某2与邻居封某2为封某2家新建房屋的道路前堆放石头之事发生争吵后，继而与被害人封某2、封某1相互打斗，在打斗中，故意非法损害封某2、封某1身体健康分别致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。新田县人民检察院指控被告人周红兵的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人周红兵致2人轻伤二级，应当从重处罚。鉴于本案系因相邻关系的民间纠纷所引发，被害人封某2、封某1在本案中存在一定过错，且案发后，被告人周红兵家属已赔付被害人封某2、封某1共计医疗费用4000元，亦均可以酌情对被告人周红兵从轻处罚。被告人周红兵提出“封某2、封某1的伤是自伤，他没有打伤封某2、封某1，他的行为不构成故意伤害罪”的辩解意见，及其辩护人何德风提出“周红兵是正当防卫，封某2、封某1的伤与周红兵无关，是封某2、封某1自伤，周红兵的行为不构成故意伤害罪”的辩护意见。经查，被告人周红兵在得知其父周某1与被害人封某2争吵原因后仍积极参与其中，后与被害人封某1因言语不和发生冲突相互推搡滚下公路边田某后，又将先着地的封某1按压在田某并用拳头殴打封某1头部、脸部。在封某2冲下田某拉扯被告人周红兵时，被告人周红兵又与其弟周红武使用拳脚对封某2、封某1实施殴打。经司法鉴定：封某2面部皮肤软组织挫伤，右上唇挫裂伤，右手第五掌骨近端完全性骨折，构成轻伤二级；封某1右肩关节脱臼，面部皮肤软组织挫伤，右肩关节脱臼构成轻伤二级。上述事实，有被告人周红兵的供述，证人周某1、封某3及附带民事诉讼被告人周红武的证言，被害人封某2、封某1的陈述、现场勘验笔录以及司法鉴定意见书等证据予以证实，足以认定被告人周红兵主观上有伤害被害人封某2、封某1的故意，客观上实施了伤害被害人封某2、封某1的行为，并致被害人封某2、封某1分别为轻伤二级的危害后果，其已构成故意伤害罪。被告人周红兵及其辩护人何某向法庭所提交的证据材料亦均不能证实被告人周红兵在本案所实施的伤害行为属正当防卫性质。故，被告人周红兵及其辩护人何德凤提出的上述辩解与辩护意见，均不符合客观事实和法律规定，本院依法不予采纳。本案中，附带民事部分双方当事人争议的焦点是：（一）附带民事诉讼原告人封某2、封某1的经济损失责任范围及计算标准的问题；（二）附带民事诉讼原告人封某2、封某1在本案中是否存在过错，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武是否承担的民事赔偿责任的问题。（一）附带民事诉讼原告人封某2、封某1的经济损失责任范围及计算标准的问题1、附带民事诉讼原告人封某2的经济损失责任范围及计算标准。本院认为，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武在本案中共同致伤附带民事诉讼原告人封某2，应当赔偿附带民事诉讼原告人封某2受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费。附带民事诉讼原告人封某2诉讼请求的医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，因被害人封某2提交的《劳动合同》《工资清单》不能证明封某2在本案中的误工收入为每日166元，故，封某2的误工收入可以参照本地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算,即误工期以60日为基准，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，即护理期以30日为基准，酌定1人护理，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；住院期间伙食费以封某2住院时间42日为基准，酌情认定1人按每人每天50元计算；营养费酌情认定600元；鉴定费900元。本院依法对附带民事诉讼原告人封某2因本案所造成的经济损失核定为：（1）医疗费8965.16元；（2）误工费5594.41元（34031元／年÷365日×60日×1人）；（3）住院伙食补助费2100元（42日×50元／日×1人）；（4）护理费2797.07元（34031元／年÷365日×30日×1人）；（5）营养费认定600元；（6）鉴定费900元；以上6项共计20956.64元。故，附带民事诉讼原告人封某2提出“请求由被告人周红兵及周红武赔偿各项损失费”的辩解意见及委托代理人谢国庆提出“封某2的上述经济损失是被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤所造成，应当依法予以赔偿”的代理意见，因符合客观事实和法律规定，本院依法予以部分支持；附带民事诉讼原告人封某2要求赔偿交通费的诉讼请求，因无证据证实，本院依法不予支持。2、附带民事诉讼原告人封某1的经济损失责任范围及计算标准。本院认为，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武在本案中共同致伤附带民事诉讼原告人封某1，应当赔偿封某1受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、鉴定费。附带民事诉讼原告人封某1诉讼请求的医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，因封某1提交的《收入证明》《广东居住证及居住记录》不能证明封某1在本案中的误工收入为每日200元，故，封某1的误工收入可以参照本在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即误工期以90日为基准，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，即护理期以60日为基准，酌定1人护理，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；住院期间伙食费以封某1住院天数45日为基准，酌情认定1人按每人每天50元计算；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，交通费认定实际汽车票650元；受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费合理部分应予赔偿，住宿费认定实际住宿发票1400元；营养费酌情认定800元；鉴定费900元。本院依法对附带民事诉讼原告人封某2因本案所造成的经济损失核定为：（1）医疗费12730.70元；（2）误工费8391.21元（34031元／年÷365日×90日×1人）；（3）住院伙食补助费2250元（45日×50元／日×1人）；（4）护理费5594.14元（34031元／年÷365日×60日×1人）；（5）交通费650元；（6）住宿费1400元；（7）营养费认定800元；（8）鉴定费900元；以上8项共计32716.05元。附带民事诉讼原告人封某1“请求由被告人周红兵及周红武赔偿各项损失费”的意见及委托代理人谢国庆提出“封某2的上述经济损失是被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤所造成”的代理意见，因符合客观事实和法律规定，本院依法予以部分支持。综上1、2，本案确认附带民事诉讼原告人封某2、封某1因本案受伤的各项经济损失合计为53672.70元（封某220956.65元＋封某132716.05元）。（二）附带民事诉讼原告人封某2、封某1在本案中是否存在过错，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武是否承担的民事赔偿责任的问题。本院认为，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武在大年三十的年夜饭前得知其父周某2与附带民事诉讼原告人封某2为房屋道路前堆放石头之事发生争执后，不是本着邻里关系冷静处理，化解矛盾，而是参与其中并与封某2、封某1相互推搡打斗。在打斗中，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤封某2、封某1，其行为已构成共同侵权，应对本案的发生负主要责任，并连带承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人封某2、封某1在其新房落成后，应当主动将新房周边妨碍公共通行的障碍物处置妥当，按照相邻各方有利于生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理通行等方面的相邻关系，对本案引发，存在一定的过错，应负一定责任，即次要责任，且应承担相应的民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合全案案情，结合附带民事诉讼原告人封某2、封某1的伤情、过错责任，本院依法认定被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武共同承担70%的赔偿责任，即共同赔偿附带民事诉讼原告人封某2、封某1各项经济损失费共计37570.89元（53672.70元×70%），其余经济损失由附带民事诉讼原告人封某2、封某1自行承担。案发后，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武家属已赔付附带民事诉讼原告人封某2、封某1医疗等费用4000元，应予核减，还应赔偿附带民事诉讼原告人封某2、封某1经济损失费共计33570.89元。故，被告人周红兵及其委托代理人何某提出“封某2、封某1的伤是自伤，不能对封某2、封某1进行赔偿”的辩解及代理意见，以及附带民事诉讼被告人周红武提出“周红兵、周红武属正当防卫，不是故意伤害，封某2、封某1的伤是自伤，与周红兵、周红武无关，请求依法予以驳回”的辩解意见，均不符合客观事实和法律规定，本院依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款,第六十一条,第六十二条,第三十六条第一款,中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一款、第二款，第一百五十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款,第十二条,第十四条,第十六条第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款、第三款，第二十二条,第二十三条第一款，第二十四条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款、第二款之规定，判决如下一、被告人周红兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；二、由被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武在本判决发生法律效力后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人封某2、封某1各项经济损失共计33570.89元；（已扣减已支付的医疗等费用4000元）三、驳回附带民事诉讼原告人封某2的其他诉讼请求；四、驳回附带民事诉讼原告人封某1的其他诉讼请求。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人周红兵的刑期自2017年2月9日起至2018年7月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长陈秀玲人民陪审员唐金玉人民陪审员王学文二〇一八年五月二十八日书记员胡小梅
经审理查明，被告人周红兵与被害人即本案附带民事诉讼原告人封某2、封某1（父子关系）均系本县大坪塘镇（原大坪塘乡）中和圩村5组村民，且两家住房上下相邻。2017年1月27日（大年三十）下午5时许，被告人周红兵之父周某1与封某2因封某2家新建房屋左侧前的小路边上堆放石头之事，在封某2家新房前边大马路处发生争吵。封某2之子封某1见状后连忙赶到现场并与周某1发生争执。随后，被告人周红兵及其弟弟周红武即本案附带民事诉讼被告人亦先后赶到，双方为路上堆放石头之事相互又发生吵闹。后因双方言语不和，被告人周红兵与封某1便在马路上相互推拉并抱在一起扭打，且在扭打中两人掉下了马路边的田某。后在田某，先着地的封某1被被告人周红兵按住并用拳头击打头部、脸部、肩部。封某2见状，连忙冲下田某去帮封某1拉扯被告人周红兵，周红武见状亦跟着冲下田某与封某2相互扭打，并将封某2按倒田某并用拳头击打头部、脸部。后被告人周红兵及周红武兄弟又轮番与封某2、封某1父子在田某相互滚打，拳脚相加，导致封某2、封某1在打斗中受伤。经永州金城司法鉴定所鉴定：封某2主要损伤为：面部皮肤软组织挫伤，右上唇挫裂伤，右手第五掌骨近端完全性骨折，评定为轻伤二级；封某1主要损伤为：右肩关节脱臼，面部皮肤软组织挫伤，右肩关节脱臼评定为轻伤二级。案发后，被告人周红兵经公安机关传唤到案。在庭审中，附带民事诉讼原告人封某2、封某1及被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武均认可已赔付封某2、封某1医疗等费用共计4000元。附带民事诉讼原告人封某2因本案受伤后，于2017年1月27日至3月10日在新田县人民医院住院治疗42天，花费医药费8901.26元、门诊费63.90元，共计8965.16元。经永州金城司法鉴定所鉴定：医疗费用以医院发票为准，误工损失日60日，护理30日，营养30日。附带民事诉讼原告人为此支付鉴定费900元。附带民事诉讼原告人封某1因本案受伤后，于2017年1月27日至3月12日在新田县人民医院住院治疗44天，花费医药费8378.85元、门诊费50.90元。同年3月17日至18日在中南大学湘雅医院住院治疗1天、4月18日复查，花费医药费3147.35元、门诊费1153.60元。合计医药费12730.70元；转院至中南大学湘雅医院住院期间花费住宿费1400元，汽车费650元。经永州金城司法鉴定所鉴定：医疗费用以医院发票为准，误工损失日90日，护理60日，营养30日。附带民事诉讼原告人为此支付鉴定费900元。附带民事诉讼原告人封某2、封某1均系农村家庭户口。案发时，封某2、封某1均在新田县大坪塘镇中和圩村生产、生活。2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元。
本院认为，被告人周红兵与其父周某2与邻居封某2为封某2家新建房屋的道路前堆放石头之事发生争吵后，继而与被害人封某2、封某1相互打斗，在打斗中，故意非法损害封某2、封某1身体健康分别致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。新田县人民检察院指控被告人周红兵的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人周红兵致2人轻伤二级，应当从重处罚。鉴于本案系因相邻关系的民间纠纷所引发，被害人封某2、封某1在本案中存在一定过错，且案发后，被告人周红兵家属已赔付被害人封某2、封某1共计医疗费用4000元，亦均可以酌情对被告人周红兵从轻处罚。被告人周红兵提出“封某2、封某1的伤是自伤，他没有打伤封某2、封某1，他的行为不构成故意伤害罪”的辩解意见，及其辩护人何德风提出“周红兵是正当防卫，封某2、封某1的伤与周红兵无关，是封某2、封某1自伤，周红兵的行为不构成故意伤害罪”的辩护意见。经查，被告人周红兵在得知其父周某1与被害人封某2争吵原因后仍积极参与其中，后与被害人封某1因言语不和发生冲突相互推搡滚下公路边田某后，又将先着地的封某1按压在田某并用拳头殴打封某1头部、脸部。在封某2冲下田某拉扯被告人周红兵时，被告人周红兵又与其弟周红武使用拳脚对封某2、封某1实施殴打。经司法鉴定：封某2面部皮肤软组织挫伤，右上唇挫裂伤，右手第五掌骨近端完全性骨折，构成轻伤二级；封某1右肩关节脱臼，面部皮肤软组织挫伤，右肩关节脱臼构成轻伤二级。上述事实，有被告人周红兵的供述，证人周某1、封某3及附带民事诉讼被告人周红武的证言，被害人封某2、封某1的陈述、现场勘验笔录以及司法鉴定意见书等证据予以证实，足以认定被告人周红兵主观上有伤害被害人封某2、封某1的故意，客观上实施了伤害被害人封某2、封某1的行为，并致被害人封某2、封某1分别为轻伤二级的危害后果，其已构成故意伤害罪。被告人周红兵及其辩护人何某向法庭所提交的证据材料亦均不能证实被告人周红兵在本案所实施的伤害行为属正当防卫性质。故，被告人周红兵及其辩护人何德凤提出的上述辩解与辩护意见，均不符合客观事实和法律规定，本院依法不予采纳。本案中，附带民事部分双方当事人争议的焦点是：（一）附带民事诉讼原告人封某2、封某1的经济损失责任范围及计算标准的问题；（二）附带民事诉讼原告人封某2、封某1在本案中是否存在过错，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武是否承担的民事赔偿责任的问题。（一）附带民事诉讼原告人封某2、封某1的经济损失责任范围及计算标准的问题1、附带民事诉讼原告人封某2的经济损失责任范围及计算标准。本院认为，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武在本案中共同致伤附带民事诉讼原告人封某2，应当赔偿附带民事诉讼原告人封某2受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费。附带民事诉讼原告人封某2诉讼请求的医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，因被害人封某2提交的《劳动合同》《工资清单》不能证明封某2在本案中的误工收入为每日166元，故，封某2的误工收入可以参照本地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算,即误工期以60日为基准，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，即护理期以30日为基准，酌定1人护理，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；住院期间伙食费以封某2住院时间42日为基准，酌情认定1人按每人每天50元计算；营养费酌情认定600元；鉴定费900元。本院依法对附带民事诉讼原告人封某2因本案所造成的经济损失核定为：（1）医疗费8965.16元；（2）误工费5594.41元（34031元／年÷365日×60日×1人）；（3）住院伙食补助费2100元（42日×50元／日×1人）；（4）护理费2797.07元（34031元／年÷365日×30日×1人）；（5）营养费认定600元；（6）鉴定费900元；以上6项共计20956.64元。故，附带民事诉讼原告人封某2提出“请求由被告人周红兵及周红武赔偿各项损失费”的辩解意见及委托代理人谢国庆提出“封某2的上述经济损失是被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤所造成，应当依法予以赔偿”的代理意见，因符合客观事实和法律规定，本院依法予以部分支持；附带民事诉讼原告人封某2要求赔偿交通费的诉讼请求，因无证据证实，本院依法不予支持。2、附带民事诉讼原告人封某1的经济损失责任范围及计算标准。本院认为，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武在本案中共同致伤附带民事诉讼原告人封某1，应当赔偿封某1受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、鉴定费。附带民事诉讼原告人封某1诉讼请求的医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，因封某1提交的《收入证明》《广东居住证及居住记录》不能证明封某1在本案中的误工收入为每日200元，故，封某1的误工收入可以参照本在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即误工期以90日为基准，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，即护理期以60日为基准，酌定1人护理，参照《2017—2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，按湖南省2017-2018年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34031元计算；住院期间伙食费以封某1住院天数45日为基准，酌情认定1人按每人每天50元计算；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，交通费认定实际汽车票650元；受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费合理部分应予赔偿，住宿费认定实际住宿发票1400元；营养费酌情认定800元；鉴定费900元。本院依法对附带民事诉讼原告人封某2因本案所造成的经济损失核定为：（1）医疗费12730.70元；（2）误工费8391.21元（34031元／年÷365日×90日×1人）；（3）住院伙食补助费2250元（45日×50元／日×1人）；（4）护理费5594.14元（34031元／年÷365日×60日×1人）；（5）交通费650元；（6）住宿费1400元；（7）营养费认定800元；（8）鉴定费900元；以上8项共计32716.05元。附带民事诉讼原告人封某1“请求由被告人周红兵及周红武赔偿各项损失费”的意见及委托代理人谢国庆提出“封某2的上述经济损失是被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤所造成”的代理意见，因符合客观事实和法律规定，本院依法予以部分支持。综上1、2，本案确认附带民事诉讼原告人封某2、封某1因本案受伤的各项经济损失合计为53672.70元（封某220956.65元＋封某132716.05元）。（二）附带民事诉讼原告人封某2、封某1在本案中是否存在过错，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武是否承担的民事赔偿责任的问题。本院认为，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武在大年三十的年夜饭前得知其父周某2与附带民事诉讼原告人封某2为房屋道路前堆放石头之事发生争执后，不是本着邻里关系冷静处理，化解矛盾，而是参与其中并与封某2、封某1相互推搡打斗。在打斗中，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武致伤封某2、封某1，其行为已构成共同侵权，应对本案的发生负主要责任，并连带承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人封某2、封某1在其新房落成后，应当主动将新房周边妨碍公共通行的障碍物处置妥当，按照相邻各方有利于生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理通行等方面的相邻关系，对本案引发，存在一定的过错，应负一定责任，即次要责任，且应承担相应的民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合全案案情，结合附带民事诉讼原告人封某2、封某1的伤情、过错责任，本院依法认定被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武共同承担70%的赔偿责任，即共同赔偿附带民事诉讼原告人封某2、封某1各项经济损失费共计37570.89元（53672.70元×70%），其余经济损失由附带民事诉讼原告人封某2、封某1自行承担。案发后，被告人周红兵及附带民事诉讼被告人周红武家属已赔付附带民事诉讼原告人封某2、封某1医疗等费用4000元，应予核减，还应赔偿附带民事诉讼原告人封某2、封某1经济损失费共计33570.89元。故，被告人周红兵及其委托代理人何某提出“封某2、封某1的伤是自伤，不能对封某2、封某1进行赔偿”的辩解及代理意见，以及附带民事诉讼被告人周红武提出“周红兵、周红武属正当防卫，不是故意伤害，封某2、封某1的伤是自伤，与周红兵、周红武无关，请求依法予以驳回”的辩解意见，均不符合客观事实和法律规定，本院依法不予采纳。
一、被告人周红兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；二、由被告人周红兵、附带民事诉讼被告人周红武在本判决发生法律效力后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人封某2、封某1各项经济损失共计33570.89元；（已扣减已支付的医疗等费用4000元）三、驳回附带民事诉讼原告人封某2的其他诉讼请求；四、驳回附带民事诉讼原告人封某1的其他诉讼请求。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人周红兵的刑期自2017年2月9日起至2018年7月8日止。
故意伤害罪