邹萍私分国有资产、贪污二审刑事判决书云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑事判决书（2018）云25刑终348号：云南省个旧市人民法院审理云南省个旧市人民检察院指控原审被告人邹萍犯私分国有资产罪、贪污罪一案，于2018年10月25日作出（2018）云2501刑初13号刑事判决。原审被告人邹萍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯原审被告人邹萍，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结原判认定（一）私分国有资产的事实2006年，云某集团马拉格矿业有限责任公司总经理谭某与党委书记宁锦丽等领导商议，使用截留公司劳务款、工资结余款、销售款，套取工程款等方式积累账外资金。被告人邹萍于2006年至2016年期间，先后受谭某、杨某等公司主要领导指使，违反国家规定，以单位名义将账外资金人民币23055928.8元集体私分给个人，其中被告人邹萍个人分得人民币443105元（二）贪污的事实被告人邹萍在担任云某集团马拉格矿业有限责任公司人力资源部主任期间，未经公司领导同意，利用其保管公司小金库资金的职务便利，分别于2017年1月至4月期间，多次将其保管的中国农业银行卡（卡号62×××62）内资金人民币2300000元转移到其实际控制的以邹丽名义开设的中国农业银行卡（卡号62×××73）内非法占为己有。被告人邹萍在云某集团控股公司纪委调查期间如实交待了私分国有资产的犯罪事实；在案件侦查期间又如实交待了检察机关尚未掌握的贪污的犯罪事实，且于案发后退缴了全部赃款。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：1、被告人邹萍犯贪污罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100万元；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。总和刑期十年，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币110万元。2、检察机关扣押的人民币16990元折抵罚金。3、在案扣押、冻结的银行卡、款项及其孳息，分别予以没收、退还。宣判后，原审被告人邹萍对原审认定其私分国有资产、贪污的事实均无异议，但认为其行为不构成犯罪，如认定其行为属于犯罪，也应考虑其系从犯，有自首情节并全部退缴赃款等情节，对其从轻处罚并适用缓刑为由提出上诉。辩护人李林海、朱裕蕾辩护认为：1、认定邹萍构成私分国有资产罪无异议，但邹萍在接到电话通知后主动到案，并如实供述自己的全部犯罪事实，应视为自首，并且属于从犯，建议对其减轻处罚判处有期徒刑一年。2、认定邹萍构成贪污罪事实不清、证据不足，即使认定构成贪污罪，也应考虑其自首情节，退清全部赃款等，减处罚在二年以下判处刑罚。综上，邹萍具有的法定从轻、减轻情节，建议对其适用缓刑。个旧市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认本院认为，上诉人邹萍无视国法，在担任云某集团马拉格矿业有限责任公司人力资源部主任，未正确履行职责，违反国家相关法律法规和国有企业财务管理制度，在谭某、杨某等人的安排下，违规设立并具体保管“小金库”，在云某集团马拉格矿业有限责任公司私分国有资产系列案件中起到重要作用，个人从中非法获取财物，其行为已构成私分国有资产罪。同时邹萍利用职务便利，故意隐匿所经管“小金库”资金，侵吞数额巨大的公款，其行为还构成贪污罪。邹萍犯有数罪，依法应当数罪并罚。邹萍在云某集团控股公司纪委调查期间如实交待了私分国有资产的犯罪事实；在有检察机关侦查期间又如实供述检察机关尚未掌握的贪污罪行，依法应认定为自首，可以从轻、减轻处罚。邹萍积极退缴全部赃款，可视为认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。关于邹萍的行为是否构成贪污犯罪的问题。本院评判认为，邹萍具体保管“小金库”的过程中，利用自己职务便利和“小金库”管理的漏洞，于2017年1月至4月期间，将“小金库”资金共计230万元分多次转移到其实际控制的以邹丽名义开设的银行账户内，且未向公司领导报告，至检察机关开始初查时都未如实供述，后续侦查过程中才交待贪污的事实，属于直接侵吞公款的行为，一审以贪污罪定罪处罚符合法律规定。关于邹萍是否属于私分国有资产罪从犯的问题，本院评判认为，邹萍在企业领导的授意下，违规参与“小金库”资金的保管和私分，虽行为积极主动且获取利益巨大，但其系在公司领导的安排下参与私分，在私分过程中不起决策作用，私分中处于次要、辅助地位，其作为下级要求其与上级承担相同责任，也有违客观事实，因此，邹萍在云某集团马拉格矿业有限责任公司系列案件中，虽触犯法律构成犯罪，但依法属于从犯。综合邹萍犯罪的事实、情节，考虑到其有自首，退缴了全部赃款，系私分国有资产的从犯，犯罪情节较轻等，对其所犯贪污罪应当从轻处罚，所犯私分国有资产罪应当减轻处罚，一审对其量刑过重。上诉人邹萍和辩护人关于量刑过重的上诉理由和辩护意见有理，本院予以采纳，其余上诉理由和辩护意见与查明事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。但量刑失当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下一、维持个旧市人民法院（2018）云2501刑初13号刑事判决书第二项、第三项即折抵罚金部分和扣押财物的没收、退还部分。三、上诉人邹萍犯犯贪污罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币50万元；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币4万元。总和刑期六年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币54万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月13日起至2022年4月12日止）本判决为终审判决审判长邢亚明审判员马涛审判员李颖訸二〇一九年一月二十三日书记员武天华
原判认定（一）私分国有资产的事实2006年，云某集团马拉格矿业有限责任公司总经理谭某与党委书记宁锦丽等领导商议，使用截留公司劳务款、工资结余款、销售款，套取工程款等方式积累账外资金。被告人邹萍于2006年至2016年期间，先后受谭某、杨某等公司主要领导指使，违反国家规定，以单位名义将账外资金人民币23055928.8元集体私分给个人，其中被告人邹萍个人分得人民币443105元（二）贪污的事实被告人邹萍在担任云某集团马拉格矿业有限责任公司人力资源部主任期间，未经公司领导同意，利用其保管公司小金库资金的职务便利，分别于2017年1月至4月期间，多次将其保管的中国农业银行卡（卡号62×××62）内资金人民币2300000元转移到其实际控制的以邹丽名义开设的中国农业银行卡（卡号62×××73）内非法占为己有。被告人邹萍在云某集团控股公司纪委调查期间如实交待了私分国有资产的犯罪事实；在案件侦查期间又如实交待了检察机关尚未掌握的贪污的犯罪事实，且于案发后退缴了全部赃款。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：1、被告人邹萍犯贪污罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100万元；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。总和刑期十年，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币110万元。2、检察机关扣押的人民币16990元折抵罚金。3、在案扣押、冻结的银行卡、款项及其孳息，分别予以没收、退还。宣判后，原审被告人邹萍对原审认定其私分国有资产、贪污的事实均无异议，但认为其行为不构成犯罪，如认定其行为属于犯罪，也应考虑其系从犯，有自首情节并全部退缴赃款等情节，对其从轻处罚并适用缓刑为由提出上诉。辩护人李林海、朱裕蕾辩护认为：1、认定邹萍构成私分国有资产罪无异议，但邹萍在接到电话通知后主动到案，并如实供述自己的全部犯罪事实，应视为自首，并且属于从犯，建议对其减轻处罚判处有期徒刑一年。
本院认为，上诉人邹萍无视国法，在担任云某集团马拉格矿业有限责任公司人力资源部主任，未正确履行职责，违反国家相关法律法规和国有企业财务管理制度，在谭某、杨某等人的安排下，违规设立并具体保管“小金库”，在云某集团马拉格矿业有限责任公司私分国有资产系列案件中起到重要作用，个人从中非法获取财物，其行为已构成私分国有资产罪。同时邹萍利用职务便利，故意隐匿所经管“小金库”资金，侵吞数额巨大的公款，其行为还构成贪污罪。邹萍犯有数罪，依法应当数罪并罚。邹萍在云某集团控股公司纪委调查期间如实交待了私分国有资产的犯罪事实；在有检察机关侦查期间又如实供述检察机关尚未掌握的贪污罪行，依法应认定为自首，可以从轻、减轻处罚。邹萍积极退缴全部赃款，可视为认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。关于邹萍的行为是否构成贪污犯罪的问题。本院评判认为，邹萍具体保管“小金库”的过程中，利用自己职务便利和“小金库”管理的漏洞，于2017年1月至4月期间，将“小金库”资金共计230万元分多次转移到其实际控制的以邹丽名义开设的银行账户内，且未向公司领导报告，至检察机关开始初查时都未如实供述，后续侦查过程中才交待贪污的事实，属于直接侵吞公款的行为，一审以贪污罪定罪处罚符合法律规定。关于邹萍是否属于私分国有资产罪从犯的问题，本院评判认为，邹萍在企业领导的授意下，违规参与“小金库”资金的保管和私分，虽行为积极主动且获取利益巨大，但其系在公司领导的安排下参与私分，在私分过程中不起决策作用，私分中处于次要、辅助地位，其作为下级要求其与上级承担相同责任，也有违客观事实，因此，邹萍在云某集团马拉格矿业有限责任公司系列案件中，虽触犯法律构成犯罪，但依法属于从犯。综合邹萍犯罪的事实、情节，考虑到其有自首，退缴了全部赃款，系私分国有资产的从犯，犯罪情节较轻等，对其所犯贪污罪应当从轻处罚，所犯私分国有资产罪应当减轻处罚，一审对其量刑过重。上诉人邹萍和辩护人关于量刑过重的上诉理由和辩护意见有理，本院予以采纳，其余上诉理由和辩护意见与查明事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。但量刑失当。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下一、维持个旧市人民法院（2018）云2501刑初13号刑事判决书第二项、第三项即折抵罚金部分和扣押财物的没收、退还部分。三、上诉人邹萍犯犯贪污罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币50万元；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币4万元。总和刑期六年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币54万元。
贪污罪,私分国有资产罪