垗某、孙某甲犯假冒注册商标罪方某犯销售假冒注册商标的商品罪二审刑事判决书湖北省黄石市中级人民法院刑事判决书（2015）鄂黄石中刑终字第00188号：黄石市西塞山区人民法院审理黄石市西塞山区人民检察院指控原审被告人林某、孙某甲犯假冒注册商标罪、原审被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2015年9月10日作出（2015）鄂西塞刑初字第00291号刑事判决。原审被告人林某、孙某甲、方某不服，提出上诉。在上诉期满后，原审被告人林某申请撤回上诉。本院已裁定准许原审被告人林某撤回上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市人民检察院指派检察员熊军武出庭履行职务，原审被告人孙某甲、方某到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，2009年以来，被告人林某先后在武汉市鸿润汽车用品市场成立武汉市硚口区鑫睿峰汽车用品商行（以下简称鑫睿峰商行）、在武汉市硚口区海天汽配城成立武汉市硚口区牛膜王汽车用品商行（以下简称牛膜王商行），从事汽车隔热防爆膜（俗称：太阳膜）批发兼零售业务。2010年10月以来，被告人林某为获取高额利润，利用从北京学习的丝网印刷打标技术，在未取得“3Ｍ”、“雷朋”等注册商标所有人许可的情况下，先后在武汉市硚口区凌云集团宿舍区、3604部队小区、紫润明圆、天顺园等小区租房设立“标房”，同时，被告人林某从江西科为薄膜新型材料有限公司等单位采购大量白膜，从北京自购或安排被告人孙某甲从武汉宏兴丝印店订制“3Ｍ”、“龙膜”等品牌太阳膜商标丝印模版，采购分膜机及假冒包装盒、假质保卡，利用丝网印刷技术，雇佣被告人孙某甲（约2010年11月或12月受雇佣）在“标房”内负责、带领刘某、严某等学徒采取分膜、打标等方式大量生产假冒的“雷朋”、“3Ｍ”、“杜邦”、“龙膜”等18个品牌太阳膜及“长城”、“卡斯特”、“比亚迪”等8种轿车注册商标的品牌。事后，被告人林某将生产的假冒太阳膜通过武汉大道物流有限公司（以下简称大道物流），湖北宇鑫物流公司（以下简称宇鑫物流）以货到付款方式销往湖北省内外。2013年9月26日，黄石市公安局黄石港分局从被告人林某处查获“3Ｍ”、“雷朋”、“杜邦”等17个假冒注册商标模版、8卷假冒“杜邦威龙”太阳膜、17卷假冒“龙膜”太阳膜、打标生产记录本11本和大量假冒质保卡等物品。经湖北涵信会计师事务有限公司审计，从2010年10月21日至2013年9月26日期间，被告人林某生产销售假冒注册商标太阳膜153793.67米，销售金额人民币4947939元，违法所得金额人民币1867859元。2012年4月至2013年7月，被告人方某明知被告人林某销售的是假冒太阳膜，为获取利益，从被告人林某处购买假冒的“雷朋”、“3Ｍ”、“龙膜”等太阳膜及假冒的“比亚迪”车标膜，并通过与大冶黄狮海汽车贸易有限公司（比亚迪汽车4Ｓ店，以下简称黄狮海公司）、黄石同发汽车销售服务有限公司（长城汽车4Ｓ店，以下简称同发公司）、黄石东瑞汽车销售服务有限公司（奇瑞汽车4Ｓ店，以下简称东瑞公司）等单位合作，将上述假太阳膜销售给新购车客户或者其他客户。2013年9月26日，黄石市工商局经济技术开发区分局在鼎圣中心查获假冒的“龙膜”、“雷朋”、“3Ｍ”、“比亚迪”太阳膜。经湖北涵信会计师事务有限公司审计，2012年4月至2013年7月，被告人方某销售上述假冒太阳膜销售金额人民币379044元，违法所得人民币268946元。案发后，被告人林某退出违法所得人民币1867859元，被告人方某退出违法所得人民币20万元。另查明，2013年10月9日下午4时许，黄石市公安局黄石港分局民警电话通知被告人方某到公安机关协助调查鼎圣中心卖假太阳膜的事情，被告人方某接到电话后到公安机关交代了销售假冒“雷朋”等注册商标太阳膜的主要犯罪事实。上述事实，有经原审庭审质证的从牛膜王商行扣押的假冒太阳膜、生产假冒太阳膜工具、搜出的“雷朋”、“3Ｍ”、“杜邦”、“大众”等汽车商标模版、假冒的“杜邦”太阳膜的质保卡等物证照片，抓获经过、户籍证明、商标档案资料及部分商标的授权资料、黄石市工商行政管理局查获的鼎圣中心、万利汽车美容中心、万吉汽车美容、鑫睿峰商行相关注册商标产品鉴定书及注册商标信息、授权情况、鉴定书、鉴定报告、声明、商标注册信息以及相关授权信息、记账本、物流发货记录及货运清单、销售记录及材料清单、送货单、银行交易记录、记账凭证、证明、黄石市工商行政管理局强制措施通知书、行政处罚决定书、汽车美容服务成本明细表、汽车装璜费用单、单据、手抄记录本等书证，证人陈某、孙某乙、严某、肖某、刘某、周某、吴某、许某、尹某、郑某甲、郑某乙、曹某、李某的证言，被告人林某、孙某甲、方某的供述，湖北涵信会计师事务有限公司鄂涵信司会鉴字（2014）002、009号司法鉴定意见书及制作假冒太阳膜现场照片等证据予以证实。原判认为，被告人林某、孙某甲未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，且假冒多种注册商标，非法经营数额人民币4947939元，违法所得数额人民币1867859元，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪；被告人方某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额人民币379044元，违法所得人民币268946元，数额巨大，其行为已构成假冒注册商标的商品罪。被告人林某在与被告人孙某甲共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人孙某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚。被告人方某接电话通知归案后如实供述了主要犯罪事实，属自首，可以减轻处罚。被告人林某退出全部赃款、被告人方某退出部分赃款，均可酌情从轻处罚。被告人林某、孙某甲归案后如实供述犯罪事实，均可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条，第六十七条第一款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）、（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，以被告人林某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十五万元；被告人孙某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。原审被告人孙某甲上诉提出其与林某系雇佣关系，部分太阳膜贴标时其不在现场，不知林某未取得商标所有人授权，未参与非法销售，请求从轻处罚。原审被告人方某上诉提出其具有自首情节，原判量刑过重。黄石市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，鉴于二审出现新的证据，建议二审法院根据查明的事实依法裁判。经二审审理查明，原审被告人林某、孙某甲犯假冒注册商标罪、原审被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，湖北省武汉市蔡甸区司法局、鄂州市华容区司法局根据黄石市西塞山区人民法院委托，分别对孙某甲、方某进行了审前社会调查，并建议对二人适用非监禁刑。二审期间，孙某甲的家属代为缴纳罚金人民币4.5万元，方某的家属代为退出违法所得人民币68946元，并缴纳罚金人民币4万元。上述事实，有经一、二审庭审分别质证的湖北省暂扣款收据、司法建议函予以证实。关于上诉人孙某甲提出其与林某系雇佣关系，部分太阳膜贴标时其不在现场，不知林某未取得商标所有人授权，未参与非法销售的上诉理由，经查认为，根据林某、孙某甲的供述、证人黄某的证言及经孙某甲指认的记录本，均证实孙某甲明知林某未经注册商标所有人许可，使用与商标所有权人相同的注册商标，仍然按林某提供的出货清单在标房内负责打标、记录，已构成假冒注册商标罪的共犯。原判考虑孙某甲系受雇于林某，与林某相比在共同犯罪中起次要作用，已认定其为从犯，并减轻处罚。故此上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人方某提出其具有自首情节，原判量刑过重的上诉理由，经查认为，根据相关规定，销售金额在25万元以上的，属于销售金额数额巨大，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。方某明知是假冒注册商标的商品，销售金额达人民币379044元，原判认定方某具有自首情节，予以减轻处罚并判处有期徒刑一年，罚金五万元，量刑并不过重。故此上诉理由不能成立，本院不予支持本院认为，原判认定原审被告人林某、孙某甲犯假冒注册商标罪、原审被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人孙某甲系受雇于林某，个人未实际获利，在共同犯罪中系从犯，且孙某甲与林某共同犯罪的违法所得已由林某全部退还。上诉人方某亦具有自首情节，二审期间，上诉人孙某甲积极缴纳罚金、上诉人方某退还全部违法所得并积极缴纳罚金，均具有悔罪表现。结合湖北省武汉市蔡甸区司法局、鄂州市华容区司法局的司法建议函，对上诉人孙某甲、方某适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，故对二上诉人依法可宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条，第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞刑初字第00188号刑事判决第二项、第三项对被告人孙某甲、方某的定罪部分，即被告人孙某甲犯假冒注册商标罪；被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪；二、撤销黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞刑初字第00188号刑事判决第二项、第三项对被告人孙某甲、方某的量刑部分和第四项，即判处被告人孙某甲有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；判处被告人方某有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；已退违法所得二百零六万七千八百五十九元予以追缴，上交国库；被告人方某未退违法所得六万八千九百四十六元，继续追缴；三、上诉人（原审被告人）孙某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；四、上诉人（原审被告人）方某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。五、已退违法所得二百一十三万六千八百零五元予以追缴，上缴国库。本判决为终审判决审判长刘须兴审判员宾欣代理审判员艾楠二〇一五年十一月三日书记员付晓
原判认定，2009年以来，被告人林某先后在武汉市鸿润汽车用品市场成立武汉市硚口区鑫睿峰汽车用品商行（以下简称鑫睿峰商行）、在武汉市硚口区海天汽配城成立武汉市硚口区牛膜王汽车用品商行（以下简称牛膜王商行），从事汽车隔热防爆膜（俗称：太阳膜）批发兼零售业务。2010年10月以来，被告人林某为获取高额利润，利用从北京学习的丝网印刷打标技术，在未取得“3Ｍ”、“雷朋”等注册商标所有人许可的情况下，先后在武汉市硚口区凌云集团宿舍区、3604部队小区、紫润明圆、天顺园等小区租房设立“标房”，同时，被告人林某从江西科为薄膜新型材料有限公司等单位采购大量白膜，从北京自购或安排被告人孙某甲从武汉宏兴丝印店订制“3Ｍ”、“龙膜”等品牌太阳膜商标丝印模版，采购分膜机及假冒包装盒、假质保卡，利用丝网印刷技术，雇佣被告人孙某甲（约2010年11月或12月受雇佣）在“标房”内负责、带领刘某、严某等学徒采取分膜、打标等方式大量生产假冒的“雷朋”、“3Ｍ”、“杜邦”、“龙膜”等18个品牌太阳膜及“长城”、“卡斯特”、“比亚迪”等8种轿车注册商标的品牌。事后，被告人林某将生产的假冒太阳膜通过武汉大道物流有限公司（以下简称大道物流），湖北宇鑫物流公司（以下简称宇鑫物流）以货到付款方式销往湖北省内外。2013年9月26日，黄石市公安局黄石港分局从被告人林某处查获“3Ｍ”、“雷朋”、“杜邦”等17个假冒注册商标模版、8卷假冒“杜邦威龙”太阳膜、17卷假冒“龙膜”太阳膜、打标生产记录本11本和大量假冒质保卡等物品。经湖北涵信会计师事务有限公司审计，从2010年10月21日至2013年9月26日期间，被告人林某生产销售假冒注册商标太阳膜153793.67米，销售金额人民币4947939元，违法所得金额人民币1867859元。2012年4月至2013年7月，被告人方某明知被告人林某销售的是假冒太阳膜，为获取利益，从被告人林某处购买假冒的“雷朋”、“3Ｍ”、“龙膜”等太阳膜及假冒的“比亚迪”车标膜，并通过与大冶黄狮海汽车贸易有限公司（比亚迪汽车4Ｓ店，以下简称黄狮海公司）、黄石同发汽车销售服务有限公司（长城汽车4Ｓ店，以下简称同发公司）、黄石东瑞汽车销售服务有限公司（奇瑞汽车4Ｓ店，以下简称东瑞公司）等单位合作，将上述假太阳膜销售给新购车客户或者其他客户。2013年9月26日，黄石市工商局经济技术开发区分局在鼎圣中心查获假冒的“龙膜”、“雷朋”、“3Ｍ”、“比亚迪”太阳膜。经湖北涵信会计师事务有限公司审计，2012年4月至2013年7月，被告人方某销售上述假冒太阳膜销售金额人民币379044元，违法所得人民币268946元。案发后，被告人林某退出违法所得人民币1867859元，被告人方某退出违法所得人民币20万元。另查明，2013年10月9日下午4时许，黄石市公安局黄石港分局民警电话通知被告人方某到公安机关协助调查鼎圣中心卖假太阳膜的事情，被告人方某接到电话后到公安机关交代了销售假冒“雷朋”等注册商标太阳膜的主要犯罪事实。原判考虑孙某甲系受雇于林某，与林某相比在共同犯罪中起次要作用，已认定其为从犯，并减轻处罚。故此上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人方某提出其具有自首情节，原判量刑过重的上诉理由，经查认为，根据相关规定，销售金额在25万元以上的，属于销售金额数额巨大，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。方某明知是假冒注册商标的商品，销售金额达人民币379044元，原判认定方某具有自首情节，予以减轻处罚并判处有期徒刑一年，罚金五万元，量刑并不过重。故此上诉理由不能成立，本院不予支持
本院认为，原判认定原审被告人林某、孙某甲犯假冒注册商标罪、原审被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人孙某甲系受雇于林某，个人未实际获利，在共同犯罪中系从犯，且孙某甲与林某共同犯罪的违法所得已由林某全部退还。上诉人方某亦具有自首情节，二审期间，上诉人孙某甲积极缴纳罚金、上诉人方某退还全部违法所得并积极缴纳罚金，均具有悔罪表现。结合湖北省武汉市蔡甸区司法局、鄂州市华容区司法局的司法建议函，对上诉人孙某甲、方某适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，故对二上诉人依法可宣告缓刑。
依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条，第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞刑初字第00188号刑事判决第二项、第三项对被告人孙某甲、方某的定罪部分，即被告人孙某甲犯假冒注册商标罪；被告人方某犯销售假冒注册商标的商品罪；二、撤销黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞刑初字第00188号刑事判决第二项、第三项对被告人孙某甲、方某的量刑部分和第四项，即判处被告人孙某甲有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；判处被告人方某有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；已退违法所得二百零六万七千八百五十九元予以追缴，上交国库；被告人方某未退违法所得六万八千九百四十六元，继续追缴；三、上诉人（原审被告人）孙某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；四、上诉人（原审被告人）方某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。五、已退违法所得二百一十三万六千八百零五元予以追缴，上缴国库。
假冒注册商标罪,销售假冒注册商标的商品罪