福建省晋江市人民法院刑事判决书(2019)闽0582刑初1698号公诉机关晋江市人民检察院。被告人李福祥，男，1978年8月28日出生，汉族，初中文化，务工，住福建省泉州市南安市。因涉嫌犯非法经营罪、销售假药罪于2019年1月2日被抓获，同日被刑事拘留，2019年1月16日被变更强制措施为取保候审，2019年7月1日经本院决定逮捕，同日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人洪碧文、洪勇拓，福建竞得律师事务所律师。晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2019〕1352号起诉书指控被告人李福祥犯非法经营罪、销售假药罪，于2019年7月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员王志文出庭支持公诉。被告人李福祥及辩护人洪碧文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年5月份以来，被告人李福祥在未取得《药品经营许可证》的情况下，从许某（另案处理）处购进价值人民币152100元的正规药品并予以销售。2017年10月5日，被告人李福祥从许某处购进20瓶未经西安利君制药有限责任公司批准生产的复方甘草片并予以销售。经泉州市食品药品监督管理局认定，上述复方甘草片非西安利君制药有限责任公司生产的产品，应按假药论处。经泉州市食品药品检验所检验，复方甘草片按《中国药典》2015年版二部检验，不符合规定。2019年1月2日，被告人李福祥被公安机关抓获。公诉机关认为，被告人李福祥违反国家药品管理法规，未取得药品经营许可证非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重；且明知部分药品系假药而进行销售，应当以非法经营罪、销售假药罪追究其刑事责任；其认罪认罚，建议判处被告人李福祥有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。公诉机关提供了证人许某的证言，被告人李福祥的供述，抓获及破案经过、户籍证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、微信聊天及转账记录、银行交易明细整理表、晋江市市场监督管理局延长查封期限决定书、晋江市市场监督管理局协助调查函、大名县等地市场监督管理局关于晋江市市场监督管理局协助调查函的复函、西安利君制药有限责任公司关于1811492-2复方甘草片的情况说明、营业执照、药品生产许可证、药品ＧＭＰ证书、药品再注册批件、药品抽样记录及凭证、工作说明，泉州市食品药品检验所检验报告，辨认笔录及照片等证据证实。被告人李福祥对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出如下辩护意见：1.李福祥系坦白、初犯；2.销售假药部分免于刑事处罚；3.愿意预交罚金。综上，建议对被告人李福祥在有期徒刑一年以下判处刑罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，公安机关在被告人李福祥处扣押到作案工具华为荣耀8X一部，被告人李福祥从中非法获利人民币1万元。本院认为，被告人李福祥的行为构成非法经营罪、销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李福祥在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李福祥归案后如实供述其罪行，愿意接受处罚，予以从轻处罚；其于庭审后向本院退出违法所得人民币10000元并预交罚金人民币11000元，悔罪表现明显，予以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人提出李福祥系坦白、初犯、愿意预交罚金的辩护意见，予以采纳，其余辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第一百四十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李福祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯销售假药罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的15日，予以折抵刑期15日，即自2019年7月1日起至2020年6月15日止。罚金已向本院缴纳。）二、被告人李福祥向本院退出的违法所得人民币10000元，予以没收并上缴国库。三、查扣在案的作案工具苹果华为荣耀8X一部（未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员黄小燕二〇一九年七月十日法官助理陈晓颖书记员林承享附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百四十一条(?javascript:SLC(17010,141)?)生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。－6－－5－
福建省晋江市人民法院刑事判决书(2019)闽0582刑初1698号公诉机关晋江市人民检察院。被告人李福祥，男，1978年8月28日出生，汉族，初中文化，务工，住福建省泉州市南安市。因涉嫌犯非法经营罪、销售假药罪于2019年1月2日被抓获，同日被刑事拘留，2019年1月16日被变更强制措施为取保候审，2019年7月1日经本院决定逮捕，同日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人洪碧文、洪勇拓，福建竞得律师事务所律师。晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2019〕1352号起诉书指控被告人李福祥犯非法经营罪、销售假药罪，于2019年7月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员王志文出庭支持公诉。被告人李福祥及辩护人洪碧文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年5月份以来，被告人李福祥在未取得《药品经营许可证》的情况下，从许某（另案处理）处购进价值人民币152100元的正规药品并予以销售。2017年10月5日，被告人李福祥从许某处购进20瓶未经西安利君制药有限责任公司批准生产的复方甘草片并予以销售。经泉州市食品药品监督管理局认定，上述复方甘草片非西安利君制药有限责任公司生产的产品，应按假药论处。经泉州市食品药品检验所检验，复方甘草片按《中国药典》2015年版二部检验，不符合规定。2019年1月2日，被告人李福祥被公安机关抓获。公诉机关认为，被告人李福祥违反国家药品管理法规，未取得药品经营许可证非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重；且明知部分药品系假药而进行销售，应当以非法经营罪、销售假药罪追究其刑事责任；其认罪认罚，建议判处被告人李福祥有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。公诉机关提供了证人许某的证言，被告人李福祥的供述，抓获及破案经过、户籍证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、微信聊天及转账记录、银行交易明细整理表、晋江市市场监督管理局延长查封期限决定书、晋江市市场监督管理局协助调查函、大名县等地市场监督管理局关于晋江市市场监督管理局协助调查函的复函、西安利君制药有限责任公司关于1811492-2复方甘草片的情况说明、营业执照、药品生产许可证、药品ＧＭＰ证书、药品再注册批件、药品抽样记录及凭证、工作说明，泉州市食品药品检验所检验报告，辨认笔录及照片等证据证实。被告人李福祥对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出如下辩护意见：1.李福祥系坦白、初犯；2.销售假药部分免于刑事处罚；3.愿意预交罚金。综上，建议对被告人李福祥在有期徒刑一年以下判处刑罚。本院认为，被告人李福祥的行为构成非法经营罪、销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李福祥在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李福祥归案后如实供述其罪行，愿意接受处罚，予以从轻处罚；其于庭审后向本院退出违法所得人民币10000元并预交罚金人民币11000元，悔罪表现明显，予以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人提出李福祥系坦白、初犯、愿意预交罚金的辩护意见，予以采纳，其余辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第一百四十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李福祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯销售假药罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的15日，予以折抵刑期15日，即自2019年7月1日起至2020年6月15日止。罚金已向本院缴纳。）二、被告人李福祥向本院退出的违法所得人民币10000元，予以没收并上缴国库。三、查扣在案的作案工具苹果华为荣耀8X一部（未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员黄小燕二〇一九年七月十日法官助理陈晓颖书记员林承享附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百四十一条(?javascript:SLC(17010,141)?)生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。－6－－5－
本院认为，被告人李福祥的行为构成非法经营罪、销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。
一、被告人李福祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯销售假药罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万一千元。二、被告人李福祥向本院退出的违法所得人民币10000元，予以没收并上缴国库。三、查扣在案的作案工具苹果华为荣耀8X一部（未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收并上缴国库。
非法经营罪,生产、销售、提供假药罪