掋菊、高刚石、张影等开设赌场罪二审刑事判决书浙江省嘉兴市中级人民法院刑事判决书（2018）浙04刑终353号：桐乡市人民法院审理桐乡市人民检察院指控被告人王菊、高刚石、张影、陈天喜、陈林、杨睿、成建明、杨业、王亚楼、龙灵华、李眉犯开设赌场罪一案，于2018年8月15日作出（2018）浙0483刑初76号刑事判决。被告人张影、杨业不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，并听取嘉兴市人民检察院和辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案审理期间，嘉兴市人民检察院阅卷的一个月依法不计入审限。现已审理终结原判认定：1、2016年5月至2017年1月间，被告人王菊结伙彭亮、高某、郭某、孙某（均另案处理），先后雇佣被告人陈天喜、高刚石、张影及邹某（另案处理）等人为操盘手，先后以湖南省长沙市马王堆某处及柬埔寨某地为据点，建立“永利娱乐＊＊”赌博微信群，使用电脑“机器人”软件开设网络赌场。该群雇佣专门的拉手招引不特定人员入群参赌，以在群内发“1元钱分3个红包”中红包开奖数值按事先设定的赌博规则作为确定输赢的方式引诱参赌人员通过微信、支付宝、银行卡转账等方式在群内参赌下注，押注的赌资进入各被告人提供的手机支付宝、微信或银行卡内。该赌博微信群每四分钟左右开奖一次，分早、晚班工作。期间，包括在桐乡市濮院镇工作的彭某1、肖某等位于全国各地的上百人被拉入该赌博群下注赌博，累计接受投注的赌资达1350多万元，非法获利100万余元。被告人王亚楼在该群充当拉手，将人拉入该群赌博，每天非法获利500元，共计5万余元。2、2017年2月至2017年7月14日，被告人王菊结伙闵华、郭磊、彭欣（均另案处理）等人先后以湖南省长沙市雨花区上海城某住所、湘水一城711房间为据点，先后雇佣被告人王亚楼、张影、成建明、杨睿、杨业、李眉等人为操盘手，建立“永利国际＊＊”赌博微信群，使用电脑“机器人”软件开设网络赌场，该群通过上述相同手段组织人员进行参赌、下注。期间，包括在桐乡市濮院镇工作的肖某等位于全国各地的上百人被拉入该赌博群下注赌博，累计接受投注的赌资达1886万余元，非法获利77万余元。其中，被告人王亚楼在2017年5月2日卷走雨花区上海城据点赌资20余万元后逃匿。3、2017年2月至2017年7月14日，被告人龙灵华结伙高海石、孙小添、彭少源（另案处理）以湖南省长沙市望城区富佳生态酒店4楼419房间为据点，雇佣被告人高刚石、陈林、陈天喜等人，建立“皇家永利＊＊”微信群，使用电脑“机器人”软件开设网络赌场，该群通过上述相同手段组织人员进行参赌、下注。期间，包括在桐乡市濮院镇工作的肖某等位于全国各地的数十人被拉入该赌博群下注赌博，累计接受投注的赌资达580万余元，非法获利21万余元。2017年7月14日，上述网络赌博团伙被公安机关查获，当场抓获被告人王菊等人，犯罪工具电脑、手机、银行卡、记账本等物被扣押。原判另查明，一审期间，被告人高刚石、陈天喜各退缴违法所得10000元，被告人成建明退缴违法所得11000元。原判认为，被告人王菊、龙灵华、王亚楼、高刚石、张影、陈天喜、陈林、成建明、杨睿、杨业、李眉的行为均已构成开设赌场罪。被告人陈天喜、陈林、成建明、杨睿、杨业、李眉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人杨业系累犯，依法予以从重处罚。各被告人归案后均能够供述基本的犯罪事实，自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人高刚石、陈天喜、成建明主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十五条，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人王菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金八万元。二、被告人高刚石犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金三万元。三、被告人张影犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金八万元。四、被告人陈天喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元。五、被告人陈林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。六、被告人杨睿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。七、被告人成建明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元。八、被告人杨业犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，与前判处剥夺政治权利五年七个月二十日并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，剥夺政治权利五年七个月二十日。九、被告人王亚楼犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金四万元。十、被告人龙灵华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。十一、被告人李眉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金一万元。十二、扣押在案的犯罪工具电脑、手机、银行卡等物予以没收；扣押在案的违法所得予以没收，上缴国库；被告人王菊、张影、王亚楼违法所得，继续予以追缴。被告人张影上诉及辩护人辩护提出：本案各被告人未建立赌博网站，故不属于网络赌博犯罪案件，原判援引相关司法解释不当；张影未向他人教授犯罪方法，原判认定张影的涉案赌资金额过高，张影在共同犯罪中系从犯。据此请求二审从轻改判。被告人杨业上诉提出：其犯前罪时系未成年人，原判认定其系累犯错误。据此请求二审从轻改判。嘉兴市人民检察院出具检察意见认为：原判认定的事实清楚，证据确实、充分；原判认定上诉人张影的犯罪金额及其向新进人员教授犯罪方法、系主犯的事实均正确；各上诉人、原审被告人建立的赌博微信群和赌博网站没有实质区别，属于司法解释条文的本意扩张，故原判援引《最高人民法院、最高人民检察院关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》并无不当；上诉人杨业犯前罪时确系未成年人，原判认定其系累犯错误。故建议对上诉人杨业从轻改判，维持一审判决的其他部分。经审理查明，原判认定上诉人张影、杨业及原审被告人王菊、龙灵华、王亚楼、高刚石、陈天喜、陈林、成建明、杨睿、李眉开设赌场的事实，有证人彭某1等人证言、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、手机微信截图、从支付宝网络技术有限公司调取的支付宝账户交易明细、银行开户资料及交易记录、出入境记录、辨认笔录及照片、证人彭某1等人提供的手机截屏及银行卡交易明细、支付宝转账记录、电子勘查笔录、查扣账本记录数据统计表等证据予以证实，各上诉人、原审被告人对上述犯罪事实亦有供述在案，所供与上述证据证明的情况相符，足以认定。二审期间，本院调取上诉人杨业的前科判决书，显示其前罪的案发时间为2001年6月，当时系未成年人。关于上诉、辩护、检察意见，经查：1.本案中，各上诉人、原审被告人利用移动通信终端设备，建立微信群并接受他人投注，该微信群与赌博网站都是实施犯罪的工具，没有实质区别，上述行为本质上都属于利用移动通信终端组织赌博活动，故原判援引《最高人民法院、最高人民检察院关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》并无不当，上诉、辩护就此所提不予采纳。2.上诉人张影不是赌博微信群的出资者或实际管理者，在共同犯罪中所起的作用与原审被告人成建明、杨睿等人相当，应当认定为从犯。上诉、辩护就此所提予以采纳。3.在犯罪实施过程中，上诉人张影先后两次离开所在的犯罪团伙，即2017年1月10日至1月末、2017年5月初至7月10日左右，现没有充分证据证明张影在此期间内继续参与犯罪活动，故该两段期间内的涉案赌资金额共计约800万元不应计入上诉人张影的犯罪数额，相关上诉、辩护意见予以采纳。4.上诉人杨业前次犯罪时系未成年人，依法不能认定为累犯，相关上诉、检察意见予以采纳本院认为，上诉人张影、杨业及原审被告人王菊、龙灵华、王亚楼、高刚石、陈天喜、陈林、成建明、杨睿、李眉等人以营利为目的，交叉结伙，通过建立赌博微信群的方式开设赌场，组织不特定人员进行赌博。其中原审被告人王菊开设赌场，涉赌资3000余万元，实际非法获利30余万元；原审被告人高刚石参与开设赌场，涉赌资2000余万元，实际非法获利1万余元；上诉人张影参与开设赌场，涉赌资2400余万元，实际非法获利4.5万余元；原审被告人陈天喜参与开设赌场，涉赌资1500余万元，实际非法获利1万余元；原审被告人陈林参与开设赌场，涉赌资200余万元；原审被告人成建明参与开设赌场，涉赌资1500余万元，实际非法获利1万余元；原审被告人杨睿参与开设赌场，涉赌资600余万元；上诉人杨业参与开设赌场，涉赌资200余万元；原审被告人龙灵华参与开设赌场，涉赌资580余万元；原审被告人王亚楼参与开设赌场，涉赌资1180余万元，实际非法获利25万余元；原审被告人李眉参与开设赌场，涉赌资80余万元，情节均严重，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人杨业在前罪判处的剥夺政治权利执行期间又犯新罪，依法实行数罪并罚。上诉人张影、杨业及原审被告人陈天喜、陈林、成建明、杨睿、李眉在共同犯罪中系从犯，依法予以从轻或减轻处罚。各上诉人、原审被告人归案后均能如实供述主要罪行，依法予以从轻处罚。上诉人杨业有严重暴力犯罪前科，酌情从重处罚。原判定罪正确，审判程序合法。原判认定上诉人张影系主犯、上诉人杨业系累犯不当，依法应予改判，对各原审被告人均量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十一条，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下一、撤销桐乡市人民法院（2018）浙0483刑初76号刑事判决第三项、第八项的量刑部分，维持该判决的其余部分。二、上诉人张影犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月14日起至2020年7月13日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。三、上诉人杨业犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金二万元，与前判尚未执行的剥夺政治权利五年七个月十八日并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，剥夺政治权利五年七个月十八日，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2019年1月30日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。本判决为终审判决审判长范悦审判员张筱审判员朱凯二〇一八年十二月五日书记员高子清
原判认定：1、2016年5月至2017年1月间，被告人王菊结伙彭亮、高某、郭某、孙某（均另案处理），先后雇佣被告人陈天喜、高刚石、张影及邹某（另案处理）等人为操盘手，先后以湖南省长沙市马王堆某处及柬埔寨某地为据点，建立“永利娱乐＊＊”赌博微信群，使用电脑“机器人”软件开设网络赌场。该群雇佣专门的拉手招引不特定人员入群参赌，以在群内发“1元钱分3个红包”中红包开奖数值按事先设定的赌博规则作为确定输赢的方式引诱参赌人员通过微信、支付宝、银行卡转账等方式在群内参赌下注，押注的赌资进入各被告人提供的手机支付宝、微信或银行卡内。该赌博微信群每四分钟左右开奖一次，分早、晚班工作。期间，包括在桐乡市濮院镇工作的彭某1、肖某等位于全国各地的上百人被拉入该赌博群下注赌博，累计接受投注的赌资达1350多万元，非法获利100万余元。被告人王亚楼在该群充当拉手，将人拉入该群赌博，每天非法获利500元，共计5万余元。2、2017年2月至2017年7月14日，被告人王菊结伙闵华、郭磊、彭欣（均另案处理）等人先后以湖南省长沙市雨花区上海城某住所、湘水一城711房间为据点，先后雇佣被告人王亚楼、张影、成建明、杨睿、杨业、李眉等人为操盘手，建立“永利国际＊＊”赌博微信群，使用电脑“机器人”软件开设网络赌场，该群通过上述相同手段组织人员进行参赌、下注。期间，包括在桐乡市濮院镇工作的肖某等位于全国各地的上百人被拉入该赌博群下注赌博，累计接受投注的赌资达1886万余元，非法获利77万余元。其中，被告人王亚楼在2017年5月2日卷走雨花区上海城据点赌资20余万元后逃匿。3、2017年2月至2017年7月14日，被告人龙灵华结伙高海石、孙小添、彭少源（另案处理）以湖南省长沙市望城区富佳生态酒店4楼419房间为据点，雇佣被告人高刚石、陈林、陈天喜等人，建立“皇家永利＊＊”微信群，使用电脑“机器人”软件开设网络赌场，该群通过上述相同手段组织人员进行参赌、下注。期间，包括在桐乡市濮院镇工作的肖某等位于全国各地的数十人被拉入该赌博群下注赌博，累计接受投注的赌资达580万余元，非法获利21万余元。2017年7月14日，上述网络赌博团伙被公安机关查获，当场抓获被告人王菊等人，犯罪工具电脑、手机、银行卡、记账本等物被扣押。原判另查明，一审期间，被告人高刚石、陈天喜各退缴违法所得10000元，被告人成建明退缴违法所得11000元。原判认为，被告人王菊、龙灵华、王亚楼、高刚石、张影、陈天喜、陈林、成建明、杨睿、杨业、李眉的行为均已构成开设赌场罪。被告人陈天喜、陈林、成建明、杨睿、杨业、李眉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人杨业系累犯，依法予以从重处罚。各被告人归案后均能够供述基本的犯罪事实，自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人高刚石、陈天喜、成建明主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十五条，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人王菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金八万元。二、被告人高刚石犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金三万元。三、被告人张影犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金八万元。四、被告人陈天喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元。五、被告人陈林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。六、被告人杨睿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。七、被告人成建明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元。八、被告人杨业犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，与前判处剥夺政治权利五年七个月二十日并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，剥夺政治权利五年七个月二十日。九、被告人王亚楼犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金四万元。十、被告人龙灵华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。十一、被告人李眉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金一万元。十二、扣押在案的犯罪工具电脑、手机、银行卡等物予以没收；扣押在案的违法所得予以没收，上缴国库；被告人王菊、张影、王亚楼违法所得，继续予以追缴。被告人张影上诉及辩护人辩护提出：本案各被告人未建立赌博网站，故不属于网络赌博犯罪案件，原判援引相关司法解释不当；张影未向他人教授犯罪方法，原判认定张影的涉案赌资金额过高，张影在共同犯罪中系从犯。据此请求二审从轻改判。被告人杨业上诉提出：其犯前罪时系未成年人，原判认定其系累犯错误。据此请求二审从轻改判。2.上诉人张影不是赌博微信群的出资者或实际管理者，在共同犯罪中所起的作用与原审被告人成建明、杨睿等人相当，应当认定为从犯。上诉、辩护就此所提予以采纳。3.在犯罪实施过程中，上诉人张影先后两次离开所在的犯罪团伙，即2017年1月10日至1月末、2017年5月初至7月10日左右，现没有充分证据证明张影在此期间内继续参与犯罪活动，故该两段期间内的涉案赌资金额共计约800万元不应计入上诉人张影的犯罪数额，相关上诉、辩护意见予以采纳。4.上诉人杨业前次犯罪时系未成年人，依法不能认定为累犯，相关上诉、检察意见予以采纳
本院认为，上诉人张影、杨业及原审被告人王菊、龙灵华、王亚楼、高刚石、陈天喜、陈林、成建明、杨睿、李眉等人以营利为目的，交叉结伙，通过建立赌博微信群的方式开设赌场，组织不特定人员进行赌博。其中原审被告人王菊开设赌场，涉赌资3000余万元，实际非法获利30余万元；原审被告人高刚石参与开设赌场，涉赌资2000余万元，实际非法获利1万余元；上诉人张影参与开设赌场，涉赌资2400余万元，实际非法获利4.5万余元；原审被告人陈天喜参与开设赌场，涉赌资1500余万元，实际非法获利1万余元；原审被告人陈林参与开设赌场，涉赌资200余万元；原审被告人成建明参与开设赌场，涉赌资1500余万元，实际非法获利1万余元；原审被告人杨睿参与开设赌场，涉赌资600余万元；上诉人杨业参与开设赌场，涉赌资200余万元；原审被告人龙灵华参与开设赌场，涉赌资580余万元；原审被告人王亚楼参与开设赌场，涉赌资1180余万元，实际非法获利25万余元；原审被告人李眉参与开设赌场，涉赌资80余万元，情节均严重，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人杨业在前罪判处的剥夺政治权利执行期间又犯新罪，依法实行数罪并罚。上诉人张影、杨业及原审被告人陈天喜、陈林、成建明、杨睿、李眉在共同犯罪中系从犯，依法予以从轻或减轻处罚。各上诉人、原审被告人归案后均能如实供述主要罪行，依法予以从轻处罚。上诉人杨业有严重暴力犯罪前科，酌情从重处罚。原判定罪正确，审判程序合法。原判认定上诉人张影系主犯、上诉人杨业系累犯不当，依法应予改判，对各原审被告人均量刑适当。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十一条，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下一、撤销桐乡市人民法院（2018）浙0483刑初76号刑事判决第三项、第八项的量刑部分，维持该判决的其余部分。二、上诉人张影犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月14日起至2020年7月13日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。三、上诉人杨业犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金二万元，与前判尚未执行的剥夺政治权利五年七个月十八日并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，剥夺政治权利五年七个月十八日，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2019年1月30日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
开设赌场罪