战某犯职务侵占罪、挪用资金罪等一审刑事判决书安徽省铜陵市义安区人民法院刑事判决书（2016）皖0706刑初27号：安徽省铜陵市义安区人民检察院以铜陵检刑诉［2016］20号起诉书指控被告人刘某犯职务侵占罪、挪用资金罪、伪造公司印章罪，于2016年3月10日向本院提起公诉，本院当日予以立案，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。铜陵市义安区人民检察院指派检察员张磊出庭支持公诉，被告人刘某及辩护人到庭参加诉讼。审理期间，安徽省铜陵市义安区人民检察院建议延期审理，本案现已审理终结安徽省铜陵市义安区人民检察院指控：2009年3月份，安徽天工建设集团有限公司成立安徽天工建设集团有限公司洪泽分公司，并聘任被告人刘某为洪泽分公司经理。2009年12月16日天工集团与江苏省洪泽县中医院签订建设工程施工合同。2009年至2014年，刘某在任洪泽分公司经理期间，利用职务之便挪用本单位资金3987992.38元进行营利活动，伪造公司印章并将本单位资金2131343.26元非法占为己有。针对上述指控，公诉机关向法庭出示了：被告人供述和辩解，证人证言，书证等证据。并指控认为，被告人刘某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第二百八十条第二款之规定，应以职务侵占罪、挪用资金罪、伪造公司印章罪追究其刑事责任。庭审中，被告人刘某对起诉书指控的职务侵占、挪用资金的事实及罪名均有异议，对伪造公司印章没有异议。其辩护律师提出的辩护意见认为：刘某和天工集团是挂靠关系，起诉书具体指向犯罪数额是不是要排除刘某个人收益部分。总体上职务侵占和挪用资金是不成立的。关于伪造公司印章，犯罪事实被告人已认可，但是到底伪造印章是指的哪一个印章没有明确，章也是用于工程相关的。一、刘某没有和天工集团建立劳动关系，不是集团单位人员，双方是挂靠关系。根据人社部关于确定劳动关系有关事项的通知，劳动关系的成立，应当是用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的用人管理，从事用人单位有报酬的劳动等等，所以从法律规定来看，签订书面劳动合同，缴纳保险是用人单位的义务，公诉人也说了刘某是特殊员工，工资是按照工程收益来发，刘某个人垫资承包工程，负责项目管理。天工集团没有委派财务人员，分公司独立核算，天工只是出借资质以后享有管理费。二、刘某职务侵占和挪用资金两个罪名均没有侵害单位财产，第一、项目资金是刘某垫资，包括向天工集团和人员借款，从工程回款，都是刘某自由的处分；第二、本案是典型的，施工负责人垫付资金的案件，在此过程中，刘某借用天工资质，天工对外承担责任之后可以向刘某追偿；第三、涉案款项有刘某个人应得的部分，职务侵占二百多万，领取的尾款里面包含了七百多万的投资收益，按照天工说的六四分成，刘某应得的收益也有三百多万。三、刘某不具有侵占和挪用的故意，首先刘某对外借款，除了边某外，其他都是刘某个人的名义，事实表明，刘某没有故意使用分公司名义恶意增加天工负担；第二，财务没有监管，资金是打到刘某个人账户；第三，关于收益，资金到了天工以后，天工直接扣除了管理费，再打到刘某账户，刘某与天工的承包关系是明确的，收益的具体多少数字不能最终确定，这些问题可以通过民事途径解决。经审理查明：2009年3月份，安徽天工建设集团有限公司（以下简称天工集团）成立安徽天工建设集团有限公司洪泽分公司（以下简称洪泽分公司），并聘任被告人刘某为洪泽分公司经理。2009年12月16日天工集团与江苏省洪泽县中医院签订建设工程施工合同，合同约定以ＢＴ方式承建。期间，刘某在洪泽县雕刻了洪泽分公司的公章、财务章，并聘请了会计宋某，亦建立了相关财务账目。2010年10月至2014年1月洪泽中医院按合同约定向天工集团支付工程回购款8439万，天工集团转汇洪泽分公司7951万。2012年至2014年，刘某在任洪泽分公司经理期间，利用职务之便挪用本单位资金3987992.38元进行营利活动，伪造公司印章将本单位资金2131343.26元非法占为己有。具体犯罪事实如下：一、挪用资金罪2012年1月18日，天工集团向洪泽分公司账户（36×××73）转付洪泽中医院工程款1300万，刘某将其中的500万转账至其建行卡（43ＸＸＸ88、62ＸＸＸ03），2012年2月22日前，天工集团将洪泽中医院工程款80万转账至刘某建行卡（43ＸＸＸ88）。2012年2月25日、3月25日、3月27日，刘某分别将其中的3027107.57元以个人名义借给魏某，进行营利活动；2012年12月26日天工集团将洪泽中医院工程款250万转账至刘某建行卡（43ＸＸＸ88），同日刘某以个人名义将其中的960884.81元借给魏某，进行营利活动。至案发，被告人刘某挪用的资金没有归还。上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人刘某的供述及辩解，2009年3月开工建设洪泽中医院工程，为这个工程天工成立了洪泽分公司，也就是项目部，其是项目部经理。2010年或2011年，魏某、黄某等人说年底资金困难，其就借了500万，从2011年或2012年陆续借给魏某1400多万，现在还欠1000万。钱的来源是当时为工程向朋友借钱，向银行贷款，另外还有天工打的回购款。其开始认为魏某是做生意周转，后来知道是做钱生意的；2、证人魏某的证言，2011年左右，刘某说在做中医院工程，在封顶竣工之前手上的资金比较灵活，可以把钱放在其这里借给别人，放高利贷利息按三七或四六分，从2011年底到2012年，其先后打了大概有700万左右，2014年前支付了利息，2014年之后就没付利息了，本金实际只有400万，另外有的借条没抽回来，所以条子加起来共1300万左右。3、证人黄某的证言，2012年其购买门面房首付500万，是向刘某借的，只是过个账，用了三天就归还。该500万后有证据证实刘某借给了魏某；4、证人周某甲的证言，2012年通过魏某认识在洪泽做工程的刘某，魏某做资金生意，听刘某说借给魏某一千万；5、书证刘某笔记本，证实刘某在笔记本上记载了借钱给魏某的事实；6、天工与洪泽分公司明细账及凭证，2010年10月29日至2014年1月29日，天工集团预收洪泽县中医院工程款，共计8437万，刘某领工程款7951万。2012年1月19日天工集团拨款1300万至洪泽分公司2Ｘ3账户。刘某2012年1月18日出具借条借天工集团1300万，天工集团出具转账支票由（4Ｘ0）转账至洪泽分公司（2Ｘ3）1300万；2012年1月19日从洪泽分公司2Ｘ3账户转账500万至黄某1Ｘ1账户，同日该500万又转至淮安宸德房地产开发公司（1Ｘ6）账户，同日由该公司将500万又转入刘某9Ｘ8账户；2012年1月20日天工集团转账（两笔10万（系刘某原黄山工程项目的工程款）、20万；2012年2月22日拨款两笔50万、10万系洪泽中医院工程款。2012年12月26日，天工集团4Ｘ0转账至刘某9Ｘ8共计250万。洪泽分公司出具收据。2012年12月26日天工集团共转账250万（系洪泽中医院工程款）；7、刘某9Ｘ8、8Ｘ3银行卡流水记录。上述1300万中的500万和80万经刘某9Ｘ8、8Ｘ3银行卡,除去银行卡本身的余额及其他人的转账金额等，刘某于2012年2月25日、3月25日、27日，分别将其中的3027107.57元转至魏某（2Ｘ9银行卡）。2012年12月26日天工集团转账至刘某9Ｘ8的250万，除掉银行卡本身的余额外，同日刘某将其中的960884.81元转至魏某2Ｘ9银行卡；8、刘某的人口信息资料，被告人刘某身份信息与起诉书载明情况一致。二、职务侵占罪2009年3月洪泽中医院工程开始后，被告人刘某经天工集团同意在洪泽当地雕刻洪泽分公司印章一套。后被告人刘某又伪造洪泽分公司印章。2014年3月17日天工集团要求刘某将洪泽分公司公章及财务章上交。2014年9月份，被告人刘某以洪泽分公司名义向洪泽中医院出具“请求支付工程款报告”及“洪泽县中医院建设工程工程款支付申请书”并在文书上擅自加盖伪造的公司印章，要求洪泽中医院支付2000余万工程款和投资收益率。9月28日江苏洪泽县中医院将工程款和收益率1737.7万汇至洪泽分公司账户，刘某将其中的1678.12万转至其农行卡（62ＸＸＸ19，此时卡中余额为1921.52元），9月29日将其中的200万转账至宋某农行卡（62ＸＸＸ12），当日从宋某银行卡中提取现金200万，占为己有。2014年9月28、29日，刘某分两次将农行卡（62ＸＸＸ19）中的800万转账至其银行卡（62×××03，此时卡中余额为735.22元）；10月1日刘某将其中的580500元又转账至袁某工行卡（62ＸＸＸ84），归还借款30万外余款26.4万指使袁某转账至女儿刘某使用的建行卡（62ＸＸＸ34），除归还徐某13万外，余款133264.78元被刘某占有已有。上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人刘某的供述及辩解，2009年3月开工建设洪泽中医院工程，为这个工程天工成立了洪泽分公司，也就是项目部，其是项目经理。总公司还派了夏某、熊某、陈帮发等人过来负责技术，其与天工没有挂靠协议，也没有签管理费协议，其在工程建设中向天工集团借过钱，这些钱按公司规定是有利息的，其还向边某等人借钱用于项目。工程款都是洪泽方面汇给总公司，最后一笔是2014年9月份，洪泽中医院汇的两笔工程款，总共2100多万，除去税，还有1700多万，大部分还款给别人。其一共雕刻过两套天工分公司公章，第一套是在天工开证明后，在洪泽刻的。后来，其觉得不好用就又刻了第二套。2014年9月份，以洪泽分公司名义从洪泽中医院结算工程款除税后约1700多万，用于还款和部分工程款，其中200万打入宋某个人账户用于支付混凝土公司货款。洪泽分公司是建了账，在其走的时候都丢到河里去了。其曾向袁某借款几十万，2014年10月1日转账给袁某的580500元就是还借款；2、证人孔某、陈某、周某乙、佘某的证言，上述证言相互印证，主要证实刘某于2000年左右到天工集团任项目部经理,公司为其购买养老保险，刘某一直是天工集团的项目部经理，项目部经理承包项目时，核算收取相应的管理费，天工集团不投入资金，在洪泽中医院工程中，天工集团成立了分公司，负责人刘某负责进行施工管理。建设资金由公司垫付，刘某以借款的方式从公司借钱，工程结束决算后公司从洪泽中医院回购款里将公司垫付款扣除，工程刘某本人和洪泽分公司不对外承担债权债务关系，但是在实际操作中也不是完全像这样，有时公司如果没有钱进行垫付，刘某或者洪泽分公司也可能从外面借款和融资由刘某作为项目部经理承包。天工集团经核算收取管理费8%，收益率与刘某六四分成，刘某也表示同意，工程期间，刘某因资金跟不上，为了使工程继续下去，天工集团向工程投入资金，后来刘某还提出减免，核算领导小组开会后决定收取管理费7.61%。2014年春节天工总公司担心下面项目部使用公章借款造成财务风险，便通知将下面项目部包括刘某洪泽分公司的公章、财务章统一上交天工保管，刘某于2014年3月17日将两枚印章上交。2014年8、9月份，天工集团领导找刘某询问洪泽中医院剩下的工程回购款为何未汇入总公司账户时，刘某欺骗天工说洪泽中医院付款困难，隐瞒了已于2014年9月私自接走洪泽中医院的工程款2300多万的情况。2014年10月，公司发现刘某将洪泽中医院最后一笔工程款领走，刘某承认还有一套公章，公司要求刘某将另一套公章和财务章上交；3、证人夏某的证言，其是天工集团派到洪泽分公司负责中医院建设的技术员，刘某是该项目部的负责人，天工集团还派了熊某和陈帮发，熊某主要负责现场管理，陈帮发在现场施工放线，另外刘某的侄子刘某甲在那边管理材料，刘某的儿子刘伟也在那边现场管理干了一段时间；4、证人熊某的证言，2009年10月份天工集团派到洪泽分公司负责工程现场施工进度的安排。2010年10月份工程竣工后回来。其跟董事长谈好工资条件，每个月4500元，由项目部来发。另外项目部工长陈帮发、安全员沈伟等人都是天工集团委派的。在洪泽分公司时曾按刘某要求保管过分公司的公章，只有一枚公章；5、证人王同生的证言，洪泽中医院工程由刘某联系的，2009年12月其代表天工与洪泽县中医院签订了施工合同，刘某作为项目部经理负责建设。开始刘某想承包，后因投资太大，就没有承包，是天工往里投资经营的；6、证人吴某的证言，刘某开始准备承包，因为是ＢＴ工程需要资金大，后来等于是天工投入资金，工程才继续做下去，仍然由刘某在负责。天工按刘某提供的账户打入资金近1个亿，有公司投资款，有工程回购款，公司的投资款大概有一千多万，工程款大概有八九千万；7、证人王某的证言，其系天工职工，每月对洪泽中医院工程进行安全、生产等进行检查；8、证人杨某的证言，2009年10月份，其按天工集团的要求到洪泽做中医院的安装工程，其以天工集团安装分公司的名义和刘某以天工集团洪泽分公司的名义签了一个安装的分包合同并由天工集团王同生在合同上签了字加盖了天工集团的公章作为担保，一直到2012年2月份工程结束。决算是3583万，工程款由天工集团共支付2745万，还剩大概800多万没给。刘某还请了会计，洪泽分公司有账目，是流水账本，办公室铁皮柜子里装了十几本装订好的原始凭证；9、证人边某的证言，2009年其将中医院工程信息告诉刘某。刘某在负责洪泽中医院工程中需要资金，便与洪泽分公司签订了投资协议，共投入800万，后由于约定的收益未给，便到法院起诉了天工集团；10、证人缪某的证言，证实在天工任副总经理期间，刘某从未向其请示过雕刻的洪泽分公司第一套印章不好用，需要重新雕刻第二套印章；11、证人俞某的证言，刘某安排其到洪泽东三街一家刻章店雕刻了洪泽分公司的公章和财务章。只雕刻了一次；12、证人宋某的证言，洪泽分公司有现金日记账，与别人的来往款账目，原始凭证装订成册的有十几本，放在刘某办公室铁皮柜子里，还有一些没装订。2014年9月份，刘某说将200万转到其账户上，让其再提现给刘某，第二天在农行刘某和刘某甲开车过来，其取现200万用纸条装着他们拿走了。这200万只是通过自己的卡过了一下，刘某让自己打了250万的条子，并叫其讲要是别人问就讲是借给刘某的。其没有帮刘某付款给中联混凝土公司；13、证人刘某甲的证言，2014年9、10月份一天上午，刘某带其到洪泽县苏果超市边上的农业银行，当时姓宋的会计也在，刘某和姓宋的会计一道取了有十几沓十万块钱一沓的现金，取好后用一个纸盒子装着放到刘某车子上去了，后来就没有见到这些钱了；14、证人沈某、刘某乙及张某等人的证言及预收账款明细表，洪泽县众联混凝土公司从2009年就开始给洪泽中医院提供混凝土，一直到工程主体工程全部结束，工程的主要混凝土都是该公司提供的。到2011年12月份的时候还欠公司18余万的尾数，别的钱都已经付清了。2013年3、4月份众联公司没有与天工集团有业务往来；15、证人袁某的证言，其曾借给刘某30万，2014年9、10月份刘某转账50多万至其2Ｘ4银行卡，多出的20万按杨某及其女儿的要求转到他们的银行卡；16、劳动合同、调取证据通知书、天工集团07-15年福利发放统计表、2010年度铜陵市建筑行业优秀建造师等书证一组，天工集团与刘某签订了05年至08年为期三年的劳动合同。证实天工集团为刘某缴纳基本养老保险，发放了福利费，刘某作为天工成员获得优秀建造师称号；17、天工集团项目部管理办法、分公司管理办法，证实天工集团对其项目部、分公司的职能进行了规定的事实；18、洪泽中医院工程文件及来往账目明细、洪泽分公司工商登记材料、刘某劳动任职文件等书证一组，证实2009年天工集团与洪泽中医院签订建设合同，2009年3月16日，天工集团成立洪泽分公司，刘某系分公司经理负责该工程；19、债权人边某、江苏长城消防、杜某、董某、戴某、南京鹏里馨旗建材、江苏金发消防工程等诉讼文书，欠款证明，银行贷款、杨某安装工程决算文件等书证，证实洪泽中医院工程中，相关参建单位和人员因债务问题，向法院起诉天工集团；20、安徽天工集团建设公司洪泽分公司设立登记申请书、淮安市洪泽工商行政管理局分公司设立登记受理通知书、准予设立登记通知书，安徽天工建设集团有限公司洪泽分公司企业信息等书证一组，安徽天工集团有限公司洪泽分公司向淮安市洪泽工商局申请并被批准成立。洪泽分公司设立日期为2009年3月16日；21、公章交结清单原件、请求支付工程款报告原件、洪泽县中医院综合楼洗脸盆岩台板制作安装合同原件、洪泽县中医院综合楼土建工程决算表附工程签证单两本（2010年至2011年刘某代表洪泽分公司与洪泽中医院签订），刘某之前使用洪泽分公司的公章用于合同签订，在公章被天工集团收回后，在洪泽中医院“请求支付工程款报告”上加盖伪造的洪泽分公司印章；22、天工集团工程完工收回印件章等会议记录，2014年天工建设集团公司开会将分公司的印章收回，3月17日刘某将洪泽分公司一套两枚章交给徐某统一保管；23、洪泽分公司2Ｘ3账户、刘某1Ｘ3、0Ｘ9银行卡交易流水记录，证实：2014年9月19日分别由洪泽分公司2Ｘ3账户转入500万、1678.12万至刘某9Ｘ1卡，2014年9月28日由刘某0Ｘ9卡转账600万、9月29日转账200万至1Ｘ3银行卡（余额为735.22元），10月1日转账袁某2Ｘ4卡580500元。24、铜陵县公安局向铜陵县建行调取朱某1Ｘ4开户信息及开户之日起至今往来明细、对手信息。调取证据通知书，该账户1Ｘ4于2014年7月19日开户，2014年10月8日由袁某2Ｘ4卡转账264000元；10月17日转账徐某8ｘ3卡130000元，期间一直以2500、5000元形式现金取款共计73000元，10月16日转出50000元，12月21日、22是两次由ＡＴＭ转账刘某8ｘ3卡分别50000元，共100000元。个人汇款凭证，证实2014年10月17日，由朱某汇款徐某8ｘ3卡130000元。扣押决定书，补卷3Ｐ22.2016年1月15日扣押刘某1Ｘ4、8ｘ3两张银行卡；25、天工集团财务明细账、凭证。2010年10月至2014年1月洪泽中医院支付天工集团工程回购款8437万，天工集团转付洪泽分公司7951万。2010年1月至2014年3月天工集团向洪泽分公司拨款2280万，洪泽分公司已归还1120万，尚欠1160万；26、调取洪泽县中医院：天工集团洪泽分公司给洪泽县中医院付款申请及发票。洪泽县中医院建设工程投资收益支付申请书，2014年9月22日，洪泽分公司要求洪泽中医院支付工程款21644899.40元，9月26日要求洪泽中医院支付投资收益737.7万，有分公司的公章和刘某的签名。洪泽中医院经审核同意支付工程款1500万（扣留质保金664.5万）和投资收益737.7万；27、洪泽县收费管理局拨款通知书，洪泽县收费管理局于2014年9月28日拨款937.7万、800万，9月26日拨款500万至洪泽分公司（2Ｘ3）账户；28、协助查询财产通知书，调取洪泽分公司账户2Ｘ3卡开户日至2014年12月交易流水及对手账号。2014年9月26日由洪泽中医院转账500万，同日转账至刘某0Ｘ9卡；9月28日分别由洪泽中医院转账977.7万（洪泽县收费管理局通过7Ｘ8拨款）、800万（洪泽县收费管理局通过4Ｘ7拨款）至2Ｘ3，同日转账至刘某0Ｘ9卡1678.12万；2014年9月28日洪泽分公司转账宋某（1Ｘ2）598万；2014年9月28日由0Ｘ9卡转账刘某甲3Ｘ3卡210万，9月29日刘某甲转账150万至刘某0Ｘ9卡，刘某甲证实由刘某只是转账用；29、调取洪泽县农行刘某0Ｘ9账号及交易凭证，流水账号显示2014年9月26日洪泽分公司（2Ｘ3）转账刘某（0Ｘ9）500万。9月29日从0Ｘ9转账200万至宋某（1Ｘ2）200万；30、调取宋某1Ｘ2银行卡记录，调取证据通知书，2014年9月29日由刘某签名，从刘某（62ＸＸＸ9）卡转账至宋某（62ＸＸＸ12）卡200万。同日宋某签字从洪泽农行高良涧分理处其尾号为1Ｘ2银行卡中提现200万；31、伪造的洪泽分公司的公章及原件等物证，铜陵市公安司法鉴定中心出具的“文件检验意见书”（铜公（文）鉴字［2015］7号），刘某一直使用的洪泽分公司的公章于2014年3月17日上交天工集团保管，该公章之前与洪泽县中医院综合楼土建工程决算中一直使用（在决算表、合同等中加盖该公章）。为了结算工程款，刘某此后又伪造一枚洪泽分公司公章，并于2014年9月22日，在“请求支付工程款报告”上加盖伪造的公章，洪泽县中医院支付其2200余万工程款。该公章后刘某于2014年10月20日上交天工集团。庭审中，辩护人提出被告人刘某不构成职务侵占罪、挪用资罪的辩护意见。经查，被告人刘某与安徽天工集团签订劳动合同，天工集团为刘某缴纳社保，刘某在天工集团期间，从未以其他公司名义或受其他公司指派从事工程建设。刘某在江苏洪泽中医院工程建设期间，受安徽天工集团委派在江苏洪泽成立分公司，担任主要负责人，并使用天工集团工程资质，利用天工集团资金及技术等资源，以安徽天工集团名义对外进行建筑工程建设。刘某的行为应认定为从事职务行为。被告人刘某利用经手工程款之便利，在未经总公司许可的情况下，利用本单位资金从事营利性活动；伪造单位公章，擅自接走总公司工程款，占为己有，数额巨大，至案发尚未退还。被告人刘某的行为符合刑法对职务侵占罪、挪用资金罪的规定。故该辩护意见理由不充分，本院不予采纳。在职务侵占罪中，被告人刘某伪造单位印章，损害单位利益的行为，已构成其他犯罪，宜根据从一重罪处断的原则依法处理。故公诉机关指控被告人刘某犯伪造公司印章罪，本院不予认定本院认为，被告人刘某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位资金2131343.26元非法占为己有，数额巨大；挪用本单位资金3987992.38元，进行营利活动，不退还；其行为已分别构成职务侵占罪、挪用资金罪，应依法追究其刑事责任，实行数罪并罚，公诉机关指控的职务侵占罪、挪用资金罪成立，本院予以确认。关于辩护人提出指控数额应扣除刘某应得部分的辩护意见。经查，被告人刘某在洪泽中医院建设期间，虽与公司约定管理费及工程盈利分配，但未签订协议，无法确定刘某最终合法收益。同时，2014年9月份，中医院支付工程款系为总公司所有，分公司及刘某个人无权处置该款项，因此公诉机关指控的被告人刘某挪用及侵占公司的所有资金数额均应计入犯罪总额。故其辩护人的辩护意见理由不充分，本院不予采纳。被告人刘某挪用资金人民币3987992.38元，非法侵占公司资金人民币2131343.26元均未退出，依法责令退赔。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十四条、第六十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及第二款之规定，判决如下一、被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。决定合并执行有期徒刑十一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2026年11月20日止。）二、责令被告人刘某退赔安徽天工建设集团有限公司人民币六百一十一万九千三百三十五元六角四分。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长洪翠凤审判员陈伟人民陪审员方金妹二〇一六年七月一日书记员魏菲菲
经审理查明：2009年3月份，安徽天工建设集团有限公司（以下简称天工集团）成立安徽天工建设集团有限公司洪泽分公司（以下简称洪泽分公司），并聘任被告人刘某为洪泽分公司经理。2009年12月16日天工集团与江苏省洪泽县中医院签订建设工程施工合同，合同约定以ＢＴ方式承建。期间，刘某在洪泽县雕刻了洪泽分公司的公章、财务章，并聘请了会计宋某，亦建立了相关财务账目。2010年10月至2014年1月洪泽中医院按合同约定向天工集团支付工程回购款8439万，天工集团转汇洪泽分公司7951万。2012年至2014年，刘某在任洪泽分公司经理期间，利用职务之便挪用本单位资金3987992.38元进行营利活动，伪造公司印章将本单位资金2131343.26元非法占为己有。具体犯罪事实如下：一、挪用资金罪2012年1月18日，天工集团向洪泽分公司账户（36×××73）转付洪泽中医院工程款1300万，刘某将其中的500万转账至其建行卡（43ＸＸＸ88、62ＸＸＸ03），2012年2月22日前，天工集团将洪泽中医院工程款80万转账至刘某建行卡（43ＸＸＸ88）。2012年2月25日、3月25日、3月27日，刘某分别将其中的3027107.57元以个人名义借给魏某，进行营利活动；2012年12月26日天工集团将洪泽中医院工程款250万转账至刘某建行卡（43ＸＸＸ88），同日刘某以个人名义将其中的960884.81元借给魏某，进行营利活动。至案发，被告人刘某挪用的资金没有归还。
本院认为，被告人刘某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位资金2131343.26元非法占为己有，数额巨大；挪用本单位资金3987992.38元，进行营利活动，不退还；其行为已分别构成职务侵占罪、挪用资金罪，应依法追究其刑事责任，实行数罪并罚，公诉机关指控的职务侵占罪、挪用资金罪成立，本院予以确认。关于辩护人提出指控数额应扣除刘某应得部分的辩护意见。经查，被告人刘某在洪泽中医院建设期间，虽与公司约定管理费及工程盈利分配，但未签订协议，无法确定刘某最终合法收益。同时，2014年9月份，中医院支付工程款系为总公司所有，分公司及刘某个人无权处置该款项，因此公诉机关指控的被告人刘某挪用及侵占公司的所有资金数额均应计入犯罪总额。故其辩护人的辩护意见理由不充分，本院不予采纳。被告人刘某挪用资金人民币3987992.38元，非法侵占公司资金人民币2131343.26元均未退出，依法责令退赔。
一、被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。决定合并执行有期徒刑十一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2026年11月20日止。）二、责令被告人刘某退赔安徽天工建设集团有限公司人民币六百一十一万九千三百三十五元六角四分。
挪用资金罪,职务侵占罪