董礼洪寻衅滋事二审刑事判决书云南省丽江市中级人民法院刑事判决书（2017）云07刑终113号：华坪县人民法院审理华坪县人民检察院以华检执检刑诉〔2017〕1号起诉书指控被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪犯寻衅滋事罪一案，于2017年8月2日作出（2017）云0723刑初81号刑事判决。宣判后，被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪不服，提起上诉。本院于2017年9月12日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月7日在华坪县人民法院大法庭进行了公开开庭审理。云南省丽江市人民检察院指派检察员刘仕学出庭履行职务，上诉人董礼洪及其辩护人起正宗律师，上诉人王元刚、张万保、丁启洪均到庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结原审判决认定：2016年11月21日11时许，华坪县公安局经侦大队将涉嫌非法经营罪的犯罪嫌疑人陈四云送至华坪县看守所3号监室羁押。因言语不和，关押在华坪县看守所3号监室的被告人董礼洪打陈某云一巴掌后，二人发生扭打。随后同监室的被告人张万保、丁启洪、王元刚对陈某云进行殴打。2016年11月29日陈四云被送往华坪县人民医院检查，检查结果为右手尺骨中段骨折。经鉴定，陈某云伤情为轻伤二级。另查明，被告人董礼洪、王元刚、张万保赔偿受害人陈某云财产损失人民币60000元并取得受害人谅解。原审法院认为：被告人董礼洪因言语不和，殴打不认识的受害人陈某云，随后王元刚、张万保、丁启洪上前帮被告人董礼洪殴打受害人陈某云，四被告人随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤的结果，属情节恶劣，四被告人的行为已触犯刑律，均构成寻衅滋事罪，应依法予以惩处，公诉机关指控罪名成立。被告人董礼洪在前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。在共同犯罪中，被告人董礼洪起主要作用，系主犯。被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪羁押期间再犯新罪，其主观恶性及社会危害较大，依法酌定从重处罚。被告人董礼洪犯案后主动投案并如实交待罪行，系自首，依法对其从轻处罚。被告人王元刚、张万保、丁启洪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对三被告人从轻处罚。被告人董礼洪、王元刚、张万保案发后及庭审中认罪态度较好，且积极赔偿受害人财产损失并取得受害人谅解，具有认罪、悔罪表现，依法酌定从轻处罚。被告人丁启洪到案后及庭审中认罪态度较好，依法酌定从轻处罚。被告人王元刚、丁启洪在前罪宣告后发现漏罪，应当实行数罪并罚。公诉机关的公诉意见及辩护人的部分辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款（一）之规定，判决：一、被告人董礼洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、被告人王元刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，数罪并罚，总和刑期三年，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币6000元（已缴纳）。三、被告人张万保犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、被告人丁启洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月，犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币35000元，数罪并罚，总和刑期十六年零三个月，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币35000元。上诉人董礼洪的上诉意见及请求是：1、一审判决认定事实和适用法律错误。本案事出有因，更符合故意伤害罪的构成要件，明显不符合寻衅滋事罪的构成要件。2、一审判决对上诉人构成累犯的认定及适用法律错误。本案是在上诉人上一次刑罚执行期间（余刑时间三天）发生，明显不构成累犯。3、一审判决对上诉人系主犯的认定及法律适用错误。虽然客观最终导致受害人受伤，但是上诉人在主观上并没有积极联络、指使其他被告人加害受害人。不是上诉人直接导致受害人受伤，直接的加害人难以确定，本案不应区分主从犯。4、上诉人有自首，如实供述，积极赔偿，取得被害人及家属的谅解，认罪悔罪态度较好等从轻或减轻处罚的量刑情节，而一审判决以累犯、主犯判处有期徒刑二年，量刑畸重。5、我是看守所有意把我调整到3号监室管理，留所服刑人员与新的入所人员一起关押，看守所管理失误。6、请求撤销原判，改判缓刑。上诉人董礼洪的辩护人起正宗律师的辩护意见是：1.上诉人不构成寻衅滋事罪，应当构成故意伤害罪。2、上诉人不是主犯，导致受害人受伤并非董礼洪所致，本案不应认定主从。3、上诉人不构成累犯，只能认定为有犯罪前科。4、上诉人有自首，如实供述，积极赔偿的从轻处罚情节。5、受害人有一定过错。6、请求撤销原判。改判六个月有期徒刑。上诉人王元刚的上诉意见及请求是：1、在拉架的过程中，受害人陈某云不放手的情况下，出手伤了他，双方都有过错。2、不应该定性为寻衅滋事罪。3、积极赔偿，取得了受害人谅解。4、请求撤销原判，改判为故意伤害罪并从轻或减轻处罚。上诉人张万保的上诉意见及请求是：1、一审判处我有期徒刑一年，我认为量刑过重。我是在同案被告人的请求后才下意识的出手帮忙，为阻止他人的身体受到不法侵害才打了受害人，仅起次要作用，系从犯，依法应得到从轻处罚。2、我有自首情节，并能如实供述，认罪悔罪，积极赔偿并取得受害人的谅解。3、家中只有年迈多病的父母及卧床不起的外婆，三位老人无劳动能力，需要照顾。4、请求撤销原判，从轻改判。上诉人丁启洪的上诉意见及请求是：1、认定我犯寻衅滋事罪，与事实不符，应认定为故意伤害罪。2、受害人有一定过错。我到案后如实供述，认罪悔罪。3、量刑过重。4、请求撤销原判，从轻改判。云南省丽江市人民检察院出庭履行职务的检察员的出庭意见是：1、一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分。2、一审判决定性准确，适用法律正确，量刑适当，四名原审被告人的上诉理由不成立。3、建议驳回上诉，维持原判。二审过程中，上诉人均未向本院提交新的证据。经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本案法律事实，有经一审举证、质证、认证的下列证据证实：1、户口证明、前科证明、（2011）华刑初字第77号刑事附带民事判决书、（2011）华刑初字第77-1号刑事裁定书、（2011）丽中刑终字第70号刑事附带民事裁定书、（2016）云0723刑初135、187号刑事判决书、（2016）云07刑终71号刑事判决书。2、拘留证、拘留通知书、逮捕通知书、取保候审保证书、取保候审决定书、到案经过。3、华坪县人民医院处方筏、羁押人员用药清单、ＤＲ检查报告单、住院证、出院证、华坪县人民医院费用清单。4、收条、刑事谅解书。5、人身体检材料及情况说明。6、伤情鉴定意见、鉴定意见通知书。7、监控视频。8、证人证言。9、受害人陈某云的陈述。10、被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪的供述与辩解。上述证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认本院认为，被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪在看守所监室这一特定场合对新入所室的嫌疑人陈某云这一特定对象的人身实施了伤害行为，致其轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，且均系在羁押期间再犯新罪，性质、情节严重，应依法严惩。上诉人董礼洪因犯故意伤害罪、赌博罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，于2014年4月25日刑满释放，属前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。在共同犯罪中，上诉人董礼洪起主要作用，系主犯，应从重处罚，上诉人王元刚、张万保、丁启洪起次要作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人董礼洪主动投案并如实供述，系自首，应从轻处罚。四上诉人在案发后，一审及二审庭审中认罪悔罪态度较好，且积极赔偿并取得了受害人谅解，具有认罪悔罪表现，依法酌定从轻处罚。上诉人王元刚、丁启洪在前罪宣告后发现漏罪，应当实行数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审理程序合法，法定与酌定量刑情节区分正确，但定性不准，量刑失当，应予改判。出庭履行职务的检察员认为一审判决定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见，本院不予支持。四位上诉人的上诉意见及起正宗律师的辩护意见中的不构成寻衅滋事罪，而构成故意伤害罪，具有从轻或减轻处罚情节的上诉与辩护意见,与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。其他上诉与辩解意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。本院根据各上诉人故意伤害行为的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪悔罪表现综合予以判处。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第七十条之规定，判决如下一、维持华坪县人民法院（2017）云0723刑初81号刑事判决第三项对上诉人张万保的量刑部分。二、撤销华坪县人民法院（2017）云0723刑初81号刑事判决第一、二、三、四项对上诉人董礼洪、王元刚、丁启洪的定罪量刑部分及对上诉人张万保的定罪部分。三、上诉人（原审被告人）董礼洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一七年八月一日起至二０一九年一月三十一日止）。四、上诉人（原审被告人）王元刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，数罪并罚，总和刑期二年零六个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一六年二月二十五日起至二０一八年二月二十四日止）。五、上诉人（原审被告人）张万保犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一七年七月二十八日起至二０一八年七月二十七日止）。六、上诉人（原审被告人）丁启洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币35000元，数罪并罚，总和刑期十六年，决定执行有期徒刑十五年零六个月，并处没收个人财产35000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一六年六月二十二日起至二０三一年十二月二十一日止）。本判决为终审判决审判长张关平审判员陈向红审判员田玉林二〇一七年十一月三十日书记员和粉亮
原审判决认定：2016年11月21日11时许，华坪县公安局经侦大队将涉嫌非法经营罪的犯罪嫌疑人陈四云送至华坪县看守所3号监室羁押。因言语不和，关押在华坪县看守所3号监室的被告人董礼洪打陈某云一巴掌后，二人发生扭打。随后同监室的被告人张万保、丁启洪、王元刚对陈某云进行殴打。2016年11月29日陈四云被送往华坪县人民医院检查，检查结果为右手尺骨中段骨折。经鉴定，陈某云伤情为轻伤二级。另查明，被告人董礼洪、王元刚、张万保赔偿受害人陈某云财产损失人民币60000元并取得受害人谅解。原审法院认为：被告人董礼洪因言语不和，殴打不认识的受害人陈某云，随后王元刚、张万保、丁启洪上前帮被告人董礼洪殴打受害人陈某云，四被告人随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤的结果，属情节恶劣，四被告人的行为已触犯刑律，均构成寻衅滋事罪，应依法予以惩处，公诉机关指控罪名成立。被告人董礼洪在前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。在共同犯罪中，被告人董礼洪起主要作用，系主犯。被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪羁押期间再犯新罪，其主观恶性及社会危害较大，依法酌定从重处罚。被告人董礼洪犯案后主动投案并如实交待罪行，系自首，依法对其从轻处罚。被告人王元刚、张万保、丁启洪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对三被告人从轻处罚。被告人董礼洪、王元刚、张万保案发后及庭审中认罪态度较好，且积极赔偿受害人财产损失并取得受害人谅解，具有认罪、悔罪表现，依法酌定从轻处罚。被告人丁启洪到案后及庭审中认罪态度较好，依法酌定从轻处罚。被告人王元刚、丁启洪在前罪宣告后发现漏罪，应当实行数罪并罚。公诉机关的公诉意见及辩护人的部分辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款（一）之规定，判决：一、被告人董礼洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、被告人王元刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，数罪并罚，总和刑期三年，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币6000元（已缴纳）。三、被告人张万保犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、被告人丁启洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月，犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币35000元，数罪并罚，总和刑期十六年零三个月，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币35000元。上诉人董礼洪的上诉意见及请求是：1、一审判决认定事实和适用法律错误。本案事出有因，更符合故意伤害罪的构成要件，明显不符合寻衅滋事罪的构成要件。2、一审判决对上诉人构成累犯的认定及适用法律错误。本案是在上诉人上一次刑罚执行期间（余刑时间三天）发生，明显不构成累犯。3、一审判决对上诉人系主犯的认定及法律适用错误。虽然客观最终导致受害人受伤，但是上诉人在主观上并没有积极联络、指使其他被告人加害受害人。不是上诉人直接导致受害人受伤，直接的加害人难以确定，本案不应区分主从犯。4、上诉人有自首，如实供述，积极赔偿，取得被害人及家属的谅解，认罪悔罪态度较好等从轻或减轻处罚的量刑情节，而一审判决以累犯、主犯判处有期徒刑二年，量刑畸重。5、我是看守所有意把我调整到3号监室管理，留所服刑人员与新的入所人员一起关押，看守所管理失误。6、请求撤销原判，改判缓刑。上诉人董礼洪的辩护人起正宗律师的辩护意见是：1.上诉人不构成寻衅滋事罪，应当构成故意伤害罪。2、上诉人不是主犯，导致受害人受伤并非董礼洪所致，本案不应认定主从。3、上诉人不构成累犯，只能认定为有犯罪前科。4、上诉人有自首，如实供述，积极赔偿的从轻处罚情节。5、受害人有一定过错。6、请求撤销原判。改判六个月有期徒刑。上诉人王元刚的上诉意见及请求是：1、在拉架的过程中，受害人陈某云不放手的情况下，出手伤了他，双方都有过错。2、不应该定性为寻衅滋事罪。3、积极赔偿，取得了受害人谅解。4、请求撤销原判，改判为故意伤害罪并从轻或减轻处罚。上诉人张万保的上诉意见及请求是：1、一审判处我有期徒刑一年，我认为量刑过重。我是在同案被告人的请求后才下意识的出手帮忙，为阻止他人的身体受到不法侵害才打了受害人，仅起次要作用，系从犯，依法应得到从轻处罚。2、我有自首情节，并能如实供述，认罪悔罪，积极赔偿并取得受害人的谅解。3、家中只有年迈多病的父母及卧床不起的外婆，三位老人无劳动能力，需要照顾。4、请求撤销原判，从轻改判。上诉人丁启洪的上诉意见及请求是：1、认定我犯寻衅滋事罪，与事实不符，应认定为故意伤害罪。2、受害人有一定过错。我到案后如实供述，认罪悔罪。3、量刑过重。4、请求撤销原判，从轻改判。经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，被告人董礼洪、王元刚、张万保、丁启洪在看守所监室这一特定场合对新入所室的嫌疑人陈某云这一特定对象的人身实施了伤害行为，致其轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，且均系在羁押期间再犯新罪，性质、情节严重，应依法严惩。上诉人董礼洪因犯故意伤害罪、赌博罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，于2014年4月25日刑满释放，属前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。在共同犯罪中，上诉人董礼洪起主要作用，系主犯，应从重处罚，上诉人王元刚、张万保、丁启洪起次要作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人董礼洪主动投案并如实供述，系自首，应从轻处罚。四上诉人在案发后，一审及二审庭审中认罪悔罪态度较好，且积极赔偿并取得了受害人谅解，具有认罪悔罪表现，依法酌定从轻处罚。上诉人王元刚、丁启洪在前罪宣告后发现漏罪，应当实行数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审理程序合法，法定与酌定量刑情节区分正确，但定性不准，量刑失当，应予改判。出庭履行职务的检察员认为一审判决定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见，本院不予支持。四位上诉人的上诉意见及起正宗律师的辩护意见中的不构成寻衅滋事罪，而构成故意伤害罪，具有从轻或减轻处罚情节的上诉与辩护意见,与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。其他上诉与辩解意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。本院根据各上诉人故意伤害行为的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪悔罪表现综合予以判处。
本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第七十条之规定，判决如下一、维持华坪县人民法院（2017）云0723刑初81号刑事判决第三项对上诉人张万保的量刑部分。二、撤销华坪县人民法院（2017）云0723刑初81号刑事判决第一、二、三、四项对上诉人董礼洪、王元刚、丁启洪的定罪量刑部分及对上诉人张万保的定罪部分。三、上诉人（原审被告人）董礼洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一七年八月一日起至二０一九年一月三十一日止）。四、上诉人（原审被告人）王元刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，数罪并罚，总和刑期二年零六个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一六年二月二十五日起至二０一八年二月二十四日止）。五、上诉人（原审被告人）张万保犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一七年七月二十八日起至二０一八年七月二十七日止）。六、上诉人（原审被告人）丁启洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币35000元，数罪并罚，总和刑期十六年，决定执行有期徒刑十五年零六个月，并处没收个人财产35000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二０一六年六月二十二日起至二０三一年十二月二十一日止）。
故意伤害罪,走私、贩卖、运输、制造毒品罪