温元泉敲诈勒索二审刑事判决书江西省赣州市中级人民法院刑事判决书（2017）赣07刑终523号：赣州市章贡区人民法院审理章贡区人民检察院指控原审被告人温元泉犯敲诈勒索罪一案，于2017年8月24日作出（2017）赣0702刑初54号刑事判决。原审被告人温元泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定，案发前，同案犯陈某（已判刑）邀约会“出千”诈赌的被害人曾某前来赣州赌博，并与同案犯温某3（已判刑）预谋敲诈被害人曾某。2015年11月14日，被害人曾某、温某1、梁某、谢某应邀来到赣州，温某3找来温某4（在逃）、被告人温元泉做“帮手”，陈某、温某3及温元泉等人商定：由温元泉扮演一个角色，假装其欠温某4的钱，请四被害人赌博“出千”赢温某4的钱，然后再由温某3带人以四被害人“出千”诈赌为由“搞”被害人的钱。当晚，在陈某、温元泉的提议、安排下，温某4、温元泉、被害人曾某、温某1、梁某在赣州市章贡区沙河镇“蓝波精品酒店”8405客房内以“炸金花”的方式进行赌博。20时40分许，温元泉接到陈某电话通知后打开客房门，温某3带领同案犯廖某、郭某、温某5（均已判刑）等人冲进客房，温元泉随即离开。温某3等人进入客房后，先对被害人曾某、温某1进行殴打，抢得人民币6100元后，又以“出千”诈赌为由逼迫四被害人写下一张金额为人民币150000元的借条。之后，温某3等人将四被害人押至赣县“梅林大桥”河边，继续逼迫四被害人打电话筹钱。因未筹到钱，温某3等人又对四被害人拳打脚踢。期间，温某1被打后跳入河里游泳逃走。而后，温某3等人将其余三被害人带到赣州市章贡区水南镇“雅乐轩酒店”，直至次日三被害人被解救。经鉴定，曾某、温某1、谢某的损伤程度为轻微伤。原判认定上述事实的证据有：被害人曾某、温某1、梁某、谢某的陈述，证人邓某1、池某1均、温某2的证言，法医学活体检验报告书，宾客入住登记单、酒店结账单，监控视频及视频截图照片，辨认笔录、指认现场照片，户籍信息，抓获经过、羁押证明，刑事判决书，同案犯陈某、温某3、温某4、廖某、温某5、郭某、邓某2、邓某3和原审被告人温元泉在侦查阶段的供述等。原审法院认为，被告人温元泉以非法占有为目的，伙同他人采取暴力手段，当场强行劫取公民财物，其行为已构成抢劫罪。由于温某3等人抢劫犯罪已既遂，被告人温元泉同样构成犯罪既遂。被告人温元泉在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，作出如下判决：被告人温元泉犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。温元泉上诉提出，1、一审法院以概括故意和容忍放任为由认定他的故意应属间接故意，而抢劫罪属于直接故意，间接故意不构成此罪。且事先没有人对他说过使用暴力或其他手段非法占有财物。因此，他的行为不构成抢劫罪而构成敲诈勒索罪。2、他是因为温某4的邀约才参与，没有实施暴力且没有获取涉案财物，原判对他量刑过重。综上，请求二审法院依法改判。辩护人提出，1、温元泉是以被害人诈赌为由敲诈对方钱财的直接故意，根据实行过限理论，温元泉对其他人冲进门后的暴力过限行为不承担责任，只能定性为敲诈勒索罪。2、温元泉受他人蛊惑参与案件，属初犯，能认罪。综上，请求二审法院对温元泉从宽处罚。经本院审理查明的事实与原判认定的一致。据以定案的证据与本案有关联性，且来源合法，经一审庭审质证属实，本院予以确认。关于温元泉的行为定性问题。经查，温元泉供述称，他和陈某、温某4、温某3三个人在龙湾酒店商量，由他假扮陈某的朋友，装成宁都老板，一起跟本案被害人即四名福建人玩牌，假装出千搞温某4的钱，之后温某3对他说剩下的事情温某3会搞定；陈某供述称他和温某3约好在龙湾酒店门口见面，温某3带了温元泉和温某4过去，温某3说在沙河的蓝波酒店搞福建人，并安排温元泉装成老板请客开房和开门放人进去；温某3也供述称四人一起商量怎么来搞这个设这个圈套。同时，温某3和温元泉均供述了按照安排温元泉开门让温某3一伙人冲进赌博客房等事实。上述事实，可以证实当时商量时四人并未明确“搞”的含义，即未明确以何种行为方式非法占有被害人的财物，但搞的含义中必然包括有暴力的方式。温元泉在明知同伙去搞福建人的钱的时候，并没有明确要求同伙不能对被害人实施暴力，且客观上温元泉积极开门放温某3等人冲进赌博房间，表明其主观上对同伙整个过程的系列犯罪行为表示认可，其有实施暴力的故意，客观上也是积极追求通过暴力劫取财物结果的发生。因此，温元泉的行为符合抢劫罪要件，原判定性准确。对上诉人及其辩护人提出温元泉的行为应定性为敲诈勒索罪的上诉、辩护意见，不予采纳本院认为，上诉人温元泉以非法占有为目的，伙同他人以暴力方式强行劫取他人财物，其行为构成抢劫罪。鉴于温元泉属于从犯，且在共同犯罪中开门后马上离开回了宁都，与其他同案犯相比，其未具体实施暴力行为，也未分得或消费一分钱的赃款，可在原判基础上对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持江西省赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702刑初54号刑事判决对上诉人温元泉的定罪和处附加刑部分，即被告人温元泉犯抢劫罪，并处罚金人民币四千元。二、撤销江西省赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702刑初54号刑事判决对上诉人温元泉处主刑部分，即判处有期徒刑二年。三、上诉人（原审被告人）温元泉犯抢劫罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月4日起至2018年7月3日始。罚金限于本判决发生法律效力之日起三个月内缴纳）。本判决为终审判决审判长曾小育审判员肖福林审判员刘廷轩二〇一七年十月十九日书记员蔡启霞
原判认定，案发前，同案犯陈某（已判刑）邀约会“出千”诈赌的被害人曾某前来赣州赌博，并与同案犯温某3（已判刑）预谋敲诈被害人曾某。2015年11月14日，被害人曾某、温某1、梁某、谢某应邀来到赣州，温某3找来温某4（在逃）、被告人温元泉做“帮手”，陈某、温某3及温元泉等人商定：由温元泉扮演一个角色，假装其欠温某4的钱，请四被害人赌博“出千”赢温某4的钱，然后再由温某3带人以四被害人“出千”诈赌为由“搞”被害人的钱。当晚，在陈某、温元泉的提议、安排下，温某4、温元泉、被害人曾某、温某1、梁某在赣州市章贡区沙河镇“蓝波精品酒店”8405客房内以“炸金花”的方式进行赌博。20时40分许，温元泉接到陈某电话通知后打开客房门，温某3带领同案犯廖某、郭某、温某5（均已判刑）等人冲进客房，温元泉随即离开。温某3等人进入客房后，先对被害人曾某、温某1进行殴打，抢得人民币6100元后，又以“出千”诈赌为由逼迫四被害人写下一张金额为人民币150000元的借条。之后，温某3等人将四被害人押至赣县“梅林大桥”河边，继续逼迫四被害人打电话筹钱。因未筹到钱，温某3等人又对四被害人拳打脚踢。期间，温某1被打后跳入河里游泳逃走。而后，温某3等人将其余三被害人带到赣州市章贡区水南镇“雅乐轩酒店”，直至次日三被害人被解救。经鉴定，曾某、温某1、谢某的损伤程度为轻微伤。经本院审理查明的事实与原判认定的一致。
本院认为，上诉人温元泉以非法占有为目的，伙同他人以暴力方式强行劫取他人财物，其行为构成抢劫罪。鉴于温元泉属于从犯，且在共同犯罪中开门后马上离开回了宁都，与其他同案犯相比，其未具体实施暴力行为，也未分得或消费一分钱的赃款，可在原判基础上对其酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持江西省赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702刑初54号刑事判决对上诉人温元泉的定罪和处附加刑部分，即被告人温元泉犯抢劫罪，并处罚金人民币四千元。二、撤销江西省赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702刑初54号刑事判决对上诉人温元泉处主刑部分，即判处有期徒刑二年。三、上诉人（原审被告人）温元泉犯抢劫罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月4日起至2018年7月3日始。罚金限于本判决发生法律效力之日起三个月内缴纳）。
抢劫罪