晽某生产、销售假药罪一审刑事判决书杭州市余杭区人民法院刑事判决书（2012）杭余刑初字第1786号：杭州市余杭区人民检察院以杭余检刑诉（2012）1527号起诉书指控被告人白某犯销售假药罪，于2012年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员束庆波出庭支持公诉。被告人白某到庭参加诉讼。现已审理终结杭州市余杭区人民检察院指控：2011年7月份以来，被告人白某在其开设在杭州市余杭区南苑街道新丰村东区78号的性保健品店内销售真英雄、帝王肾宝、一粒神、男根增长素、美国老大、黄金肾宝等壮阳药。2012年5月15日，公安机关在该性保健品店内查获尚未销售的真英雄80粒、帝王肾宝79粒、一粒神27粒、男根增长素90粒、美国老大33粒、黄金肾宝60粒。经杭州市药品检验所检测：在真英雄、帝王肾宝、一粒神、男根增长素、美国老大、黄金肾宝中均检出西地那非。经余杭区食品药品监督管理局认定：上述产品均应按假药论处。据以指控的证据有初步鉴定意见、药品抽样记录及凭证、扣押物品文件清单等书等。公诉机关认为，被告人白某的行为已构成销售假药罪，且系未遂，提请本院依照《刑法》第一百四十一条、第二十三条之规定处罚。被告人白某辩称，其不知涉案药品系假药，扣押的黄金肾宝、帝王肾宝系网上进货时卖家所赠，并非用于出售。经审理查明：2011年7月份以来，被告人白某未经药品经营许可，租用杭州市余杭区南苑街道新丰村东区78号开设一家性保健品店，其在明知网上所购的药品为疑似假药的情况下，仍以低价购得真英雄、帝王肾宝等药品并在店中销售。2012年5月15日，公安机关在该店当场查获并扣押真英雄15盒（共80粒）、帝王肾宝8盒（共79粒）、一粒神1盒（共27粒）、男根增长素10盒（共90粒）、美国老大3盒（共33粒）、黄金肾宝6盒（10粒／盒）及金刚大力丸1盒（5粒／盒）、左炔诺孕酮炔雌醚片1盒（共3粒）、澳版伟哥1袋（共6片）、绿色金伟哥5盒（共28粒）、男根增长素2瓶（共16粒）、金刚大力丸4盒（1粒／盒）、美国老大1瓶（共8粒）、ＶＩＡＧＲＡ2盒（共5粒）、金功夫2盒（共25粒）、双响炮1空盒、持久克泄丸1空盒、阿勃罗12空盒、延时王1空盒、增大延时王1空盒等大量疑似假药、假药空盒及账本1本。经杭州市药品检验所检测：查获的真英雄、帝王肾宝、一粒神、男根增长素（盒装）、美国老大、黄金肾宝中均检出西地那非。经余杭区食品药品监督管理局认定：上述六种产品均应按假药论处。证明上述事实并经庭审质证的证据有：1、证人郭某的证言，证实2011年6月起被告人白某租用其位于余杭区南苑街道新丰村东区78号房屋开设一家名为“阿意保健用品商行”的性保健品店的事实；2、初步鉴定意见，证实2012年5月15日，余杭区药监局工作人员与余杭区公安分局民警联合对南苑街道新丰村东区78号白某开设的性保健品店进行现场检查中，工作人员发现该店销售的药品中有疑似假药，遂对相关假药取样拟送至杭州市药检所进一步鉴定的事实；3、药品抽样记录及凭证、检测报告，证实经杭州市药监检验所抽样检测，从送检的真英雄、帝王肾宝、一粒神、男根增长素（盒装）、美国老大、黄金肾宝中均检出西地那非的事实；4、关于产品性质的认定意见，证实经杭州市余杭区食品药品监督管理局认定，杭州市公安局余杭区分局在南苑街道阿意保健用品商行内查获的真英雄、帝王肾宝、一粒神、男根增长素（盒装）、美国老大、黄金肾宝包装标签、说明书上宣称对人体疾病有疗效，标注了用法用量，且含有按处方药管理的药物成分制剂，上述产品符合药品的属性和特征，且上述产品未取得药品批准文号，应按假药论处的事实；5、情况说明，证实杭州市公安局余杭区分局在“阿意保健用品商行”内查获的部分药物因达不到鉴定标准，故杭州市药品检验所不予抽样鉴定的事实；6、扣押物品文件清单、现场照片，证实2012年5月15日，办案单位从被告人白某处扣押真英雄15盒（共80粒）、帝王肾宝8盒（共79粒）、一粒神1盒（共27粒）、男根增长素10盒（共90粒）、美国老大3盒（共33粒）、黄金肾宝6盒（10粒／盒）、金刚大力丸1盒（5粒／盒）、左炔诺孕酮炔雌醚片1盒（共3粒）、澳版伟哥1袋（共6片）、绿色金伟哥5盒（共28粒）、男根增长素（瓶装）2瓶（共16粒）、金刚大力丸4盒（1粒／盒）、美国老大1瓶（共8粒）、ＶＩＡＧＲＡ2盒（共5粒）、金功夫2盒（共25粒）、双响炮1空盒、持久克泄丸1空盒、阿勃罗12空盒、延时王1空盒、增大延时王1空盒及账本1本的事实；7、账本复印件，证实被告人白某销售假药情况；8、抓获破案经过，证实被告人白某系被动归案的事实；9、被告人白某的身份信息，证实被告人白某的身份情况；10、被告人白某的供述和辩解，证实自2011年7月份起其在南苑街道新丰村东区78号开设一家名为“阿意保健用品商行”的性保健品店，主要销售含有壮阳药成分的药品，因网上购买比较便宜，正宗的壮阳药市场上卖的很贵，且未取得药品经营许可无法从正规的渠道进货，故涉案药品均系其从网上购买，被查扣药品均是摆放在店内，准备用于销售的事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人白某辩称其不知涉案药品系假药，经查，被告人白某在侦查阶段的供述，结合其无药品经营许可证的事实，足以认定被告人白某从无药品经营许可证进不到正宗的货，而涉案药品系网上购买且价格便宜等方面已明知涉案药品系假药，上述辩解，本院不予采信。被告人白某辩称扣押的黄金肾宝、帝王肾宝系网上进货时卖家所赠，并非用于出售，经查，被告人白某在侦查阶段所作的第一份笔录中明确表示扣押的药品均摆放在店内用于销售，结合系从其店内查获该两种药品的事实，足以认定被告人白某将该两种药品用于销售的事实，上述辩解，不予采信本院认为，被告人白某明知是假药仍予以销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人白某已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下一、被告人白某犯销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年1月9日起至2013年11月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、扣押在杭州市公安局余杭区分局未随案移送的真英雄十五盒（共八十粒）、帝王肾宝八盒（共七十九粒）、一粒神一盒（共二十七粒）、男根增长素十盒（共九十粒）、美国老大三盒（共三十三粒）、黄金肾宝六盒（十粒／盒）、金刚大力丸一盒（五粒／盒）、左炔诺孕酮炔雌醚片一盒（共三粒）、澳版伟哥一袋（共六片）、绿色金伟哥五盒（共二十八粒）、男根增长素二瓶（共十六粒）、金刚大力丸四盒（一粒／盒）、美国老大一瓶（共八粒）、ＶＩＡＧＲＡ二盒（共五粒）、金功夫二盒（共二十五粒）、双响炮一空盒、持久克泄丸一空盒、阿勃罗十二空盒、延时王一空盒、增大延时王一空盒、账本一本，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长姜群人民陪审员沈海英人民陪审员吴仲达二〇一三年一月九日书记员施晶
经审理查明：2011年7月份以来，被告人白某未经药品经营许可，租用杭州市余杭区南苑街道新丰村东区78号开设一家性保健品店，其在明知网上所购的药品为疑似假药的情况下，仍以低价购得真英雄、帝王肾宝等药品并在店中销售。2012年5月15日，公安机关在该店当场查获并扣押真英雄15盒（共80粒）、帝王肾宝8盒（共79粒）、一粒神1盒（共27粒）、男根增长素10盒（共90粒）、美国老大3盒（共33粒）、黄金肾宝6盒（10粒／盒）及金刚大力丸1盒（5粒／盒）、左炔诺孕酮炔雌醚片1盒（共3粒）、澳版伟哥1袋（共6片）、绿色金伟哥5盒（共28粒）、男根增长素2瓶（共16粒）、金刚大力丸4盒（1粒／盒）、美国老大1瓶（共8粒）、ＶＩＡＧＲＡ2盒（共5粒）、金功夫2盒（共25粒）、双响炮1空盒、持久克泄丸1空盒、阿勃罗12空盒、延时王1空盒、增大延时王1空盒等大量疑似假药、假药空盒及账本1本。经杭州市药品检验所检测：查获的真英雄、帝王肾宝、一粒神、男根增长素（盒装）、美国老大、黄金肾宝中均检出西地那非。经余杭区食品药品监督管理局认定：上述六种产品均应按假药论处。
本院认为，被告人白某明知是假药仍予以销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人白某已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。
一、被告人白某犯销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年1月9日起至2013年11月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、扣押在杭州市公安局余杭区分局未随案移送的真英雄十五盒（共八十粒）、帝王肾宝八盒（共七十九粒）、一粒神一盒（共二十七粒）、男根增长素十盒（共九十粒）、美国老大三盒（共三十三粒）、黄金肾宝六盒（十粒／盒）、金刚大力丸一盒（五粒／盒）、左炔诺孕酮炔雌醚片一盒（共三粒）、澳版伟哥一袋（共六片）、绿色金伟哥五盒（共二十八粒）、男根增长素二瓶（共十六粒）、金刚大力丸四盒（一粒／盒）、美国老大一瓶（共八粒）、ＶＩＡＧＲＡ二盒（共五粒）、金功夫二盒（共二十五粒）、双响炮一空盒、持久克泄丸一空盒、阿勃罗十二空盒、延时王一空盒、增大延时王一空盒、账本一本，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
生产、销售、提供假药罪