尕玛它生非法经营罪一审刑事判决书青海省玉树市人民法院刑事判决书（2019）青2701刑初3号：玉树市人民检察院以玉市检公诉刑诉（2019）2号起诉书指控被告人尕玛它生犯非法经营罪，于2019年4月10日向本院提起公诉，本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉树市人民检察院指派检察官尕松求扎，检察官助理切吉拉泽出庭支持公诉，被告人尕玛它生到庭参加诉讼，现已审理终结经审理查明：2017年2月17日被告人尕玛它生从其舅舅毛兰桑保处接受了转让的位于玉树市红旗路的“青年超市”，该超市未获得烟草专卖零售许可证，且被告人尕玛它生通过微信从微信昵称为“老夫子”、“烟草世家”、“西宁”、“谷老板”等人处非法购买价值110000元的各类卷烟，并在其超市内进行销售，直至2018年1月因经营不善便将超市及店内的烟草、食品等货物一并转让给刘发杰（另案处理），刘发杰接受该超市后，在未取得烟草专卖许可的前提下继续销售被告人尕玛它生转让的各类卷烟，2018年1月11日玉树州烟草专卖局执法人员根据线索来到玉树市红旗路“青年超市”进行检查，现场查获疑似假冒伪劣卷烟共计208.2条，该批卷烟后经西北烟草质量监督监测站检验系假冒注册商标且伪劣卷烟，并经青海省烟草专卖局认定价格为54655.74元。2018年4月玉树州公安局经侦支队民警根据被告人尕玛它生的供述，在其位于的玉树州囊谦县香达镇的家中查获疑似假冒伪劣卷烟90条，该批卷烟经西北烟草质量监督监测站检验系假冒注册商标且伪劣卷烟，并经青海省烟草专卖局认定价格为15900元。被告人尕玛它生对起诉书指控犯有盗窃罪的犯罪事实及出具的证据均不持异议，并表示当庭自愿认罪。公诉机关针对以上犯罪事实出具的证据，经当庭质证、认证，予以确认的下列证据予以证明：物证：1、假冒伪劣卷烟298.2条，经被告人尕玛它当庭予以确认；书证：2、案件移送函证明，2018年3月1日玉树州烟草专卖局根据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，以玉烟移（2018）第001号案件移送函将青年超市涉嫌销售非法经营烟草专卖品的案件移送至玉树州公安局经侦支队的事实；3、受案登记表、受案回执、立案决定书证明，2018年3月8日玉树州公安局经济犯罪侦查支队受理玉树州烟草专卖局移送的“青年超市涉嫌销售非法生产烟草专卖品”一案，并于当日决定立案的事实；4、玉树州烟草专卖局证明证实，玉树市青年超市在经营期间没有办理《烟草专卖零售许可证》，无经营卷烟资格的事实；5、情况说明证明，被告人尕玛它生未在玉树市市场监督管理局办理过营业执照的事实；6、被告人尕玛它生人员关系及资金流通表证明，被告人尕玛它生与微信昵称“老夫子”“烟草世家”“西宁”“谷老板”等人发生过34次，价值约为114888元交易的事实；7、被告人尕玛它生供述与辩解证明，其于2017年2月17日从其舅舅毛兰桑保处接手位于玉树市红旗路红旗小学旁的青年超市，接手后在玉树一级公园旁的一家批发部进烟，到2017年7、8月份在微信里认识了叫“谷老板”、“烟草世家”、“西宁”的人，其实他们都是同一个人，经过他的推销，就于2017年7月至2018年1月间从他处购买了价值共计117656元的各类香烟，所有购买的香烟都是以快递和托运的方式发货，2018年1月1日被告人尕玛它生就把青年超市转让给刘发杰，转让费共计135000元，其中包括前期通过微信购买的卷烟价值为50000元左右，其经营超市期间未办理任何相关证件的事实；8、刘发杰的供述与辩解证明，其于2018年1月1日通过其弟刘某介绍，认识原经营青年超市的老板尕玛它生，并从尕玛它生处以135000元的价格将超市盘下来自己接手经营，当时一并转让的还包括超市内的货物，其中卷烟共计224条，价值5、6万元，在其经营期间共销售价值5000元的香烟，青年超市转手前后都没有相关的经营许可证和销售烟草的专营许可证的事实；9、西北烟草质量监督监测站Ｒ-ＷＺ620118010329检验报告证明，由玉树藏族自治州烟草专卖局委托西北烟草质量监督监测站，对从刘发杰所经营的玉树市青年超市处查获的19个品种，共计208.2条的卷烟进行检测，检验结论为抽样卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟的事实；10、西北烟草质量监督监测站Ｒ-ＷＺ620118031741检验报告证明，由玉树藏族自治州烟草专卖局委托西北烟草质量监督监测站，对被告人尕玛它生处查获的3个品种，共计90条的卷烟进行抽样检测，检验结论为抽样卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟的事实；11、青海省烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表证明，玉树州烟草专卖局于2018年3月6日以玉烟移（2018）第002号立案的刘发杰（另案处理）涉嫌销售非法生产烟草专卖品一案，查获的涉案烟草共计208.2条，合计价值共计54655.74元的事实；证人证言：12、证人布扎西的证言证明，其系玉树州烟草专卖局督查支队队长，在得到刘发杰所经营的青年超市非法销售假烟的线索后，于2018年1月11日带队来到玉树市红旗小学旁的青年超市进行检查，检查过程中发现卷烟上的喷码字体不正确，包装质量差，初步认定为假烟，并在现场查获208.2条疑似假烟，后委托西北烟草质量监督监测站对该批查获卷烟进行鉴定，鉴定结果为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值为54655.74元，而且青年超市没有办理过《烟草专卖零售许可证》的事实；13、证人刘某的证言证明，其在玉树“花之林”餐厅打工，经常去附近的青年超市买烟，便认识了老板尕玛它生，后得知他要转让超市，就把哥哥刘发杰介绍给他，哥哥刘发杰以135000元的价格将超市盘下来，包括所有货物的事实；14、证人毛兰桑保的证言证明，本人于2017年2月份将其经营的青年超市以60000元的价格转让给尕玛它生，超市一直没有相关的经营证件的事实；15、证人东某的证言证明，其受更阳的委托，将位于红旗路的经营青年超市的房屋于2016年3月20日租给其侄子格来久乃，后美郎松保，尕玛它生，刘发杰先后经营了青年超市，他们之间具体转让时间记不清楚。现与刘发杰签订了位于玉树市扎曲北路Ｄ段1号楼的房屋租赁合同的事实；16、证人边某的证言证明，其系玉树州烟草专卖局督查支队的工作人员，2018年1月11日在支队队长布扎西的统一带队领导下，来到玉树市红旗小学旁由刘发杰经营的青年超市内，在店内发现卷烟上的喷码字体不正确，包装劣质疑似假烟，该店也没有办理《烟草专卖零售许可证》，并在现场查获了19个品种，共计208.2条卷烟的事实；17、现场勘验、检查、辨认、侦查实验笔录及现场指认笔录证明，玉树州烟草专卖局于2018年1月11日对查获疑似假烟的现场，即玉树市红旗路青年超市进行勘验拍照和现场取证，并从刘发杰（另案处理）处依法扣押的9个品种208.2条卷烟进行登记保存的事实，以及被告人尕玛它生对青年超市的指认笔录及刑事照片的事实；18、户籍证明证实，被告人尕玛它生生于1992年3月6日出生，居民身份证号码：×××，已达到负完全刑事责任的年龄；19、到案经过证明，2018年3月8日玉树州烟草专卖局向玉树州公安局经侦支队移交的青年超市涉嫌非法经营案件，玉树州公安局于2018年3月8日10时将被告人尕玛它生传唤到案的事实。以上证据能够相互印证被告人尕玛它生的犯罪事实，证据间相吻合，形成完整的证据链，可以作为定案的依据本院认为：被告人尕玛它生违反国家规定，非法经营烟草制品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立。公诉机关在公诉意见中提出被告人尕玛它生具有自首情节，量刑时予以从轻处罚的公诉意见，有据证实，本院予以采纳。被告人尕玛它生积极退赔违法所得54655.74元，且认罪悔罪，量刑时予以酌情考虑。同时被查获的卷烟，依法予以没收。鉴于本案适用“被告人认罪”的普通程序简化审理，并根据被告人尕玛它生的犯罪情节及性质以及悔罪表现，量刑时予以综合考虑。并依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条、第七十三条二、三款、第六十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决如下一、被告人尕玛它生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。并处罚金人民币109311.48元。（刑期自判决生效之日起计算）；二、被告人尕玛它生退赔的违法所得54655.74元依法予以上缴国库；三、被查获的假冒伪劣卷烟298.2条予以没收，由玉树州烟草专卖局处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向玉树藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长达青审判员苟永审判员卓玛才阳二○一九年四月二十五日法官助理普措达杰书记员德吉文毛
经审理查明：2017年2月17日被告人尕玛它生从其舅舅毛兰桑保处接受了转让的位于玉树市红旗路的“青年超市”，该超市未获得烟草专卖零售许可证，且被告人尕玛它生通过微信从微信昵称为“老夫子”、“烟草世家”、“西宁”、“谷老板”等人处非法购买价值110000元的各类卷烟，并在其超市内进行销售，直至2018年1月因经营不善便将超市及店内的烟草、食品等货物一并转让给刘发杰（另案处理），刘发杰接受该超市后，在未取得烟草专卖许可的前提下继续销售被告人尕玛它生转让的各类卷烟，2018年1月11日玉树州烟草专卖局执法人员根据线索来到玉树市红旗路“青年超市”进行检查，现场查获疑似假冒伪劣卷烟共计208.2条，该批卷烟后经西北烟草质量监督监测站检验系假冒注册商标且伪劣卷烟，并经青海省烟草专卖局认定价格为54655.74元。2018年4月玉树州公安局经侦支队民警根据被告人尕玛它生的供述，在其位于的玉树州囊谦县香达镇的家中查获疑似假冒伪劣卷烟90条，该批卷烟经西北烟草质量监督监测站检验系假冒注册商标且伪劣卷烟，并经青海省烟草专卖局认定价格为15900元。
本院认为：被告人尕玛它生违反国家规定，非法经营烟草制品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立。公诉机关在公诉意见中提出被告人尕玛它生具有自首情节，量刑时予以从轻处罚的公诉意见，有据证实，本院予以采纳。被告人尕玛它生积极退赔违法所得54655.74元，且认罪悔罪，量刑时予以酌情考虑。同时被查获的卷烟，依法予以没收。鉴于本案适用“被告人认罪”的普通程序简化审理，并根据被告人尕玛它生的犯罪情节及性质以及悔罪表现，量刑时予以综合考虑。并依法适用缓刑。
一、被告人尕玛它生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。并处罚金人民币109311.48元。（刑期自判决生效之日起计算）；二、被告人尕玛它生退赔的违法所得54655.74元依法予以上缴国库；三、被查获的假冒伪劣卷烟298.2条予以没收，由玉树州烟草专卖局处理。
非法经营罪