张某、梁某盗窃罪一审刑事判决书甘肃省白银市白银区人民法院刑事判决书（2018）甘0402刑初212号：白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉〔2018〕204号起诉书指控被告人张某、梁某犯盗窃罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院指派检察员陶某出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人王某、被告人梁某及其辩护人高某等到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：一、盗窃罪2017年4月至9月，被告人张某、梁某经预谋后，共同或者单独向他人谎称自己是网络贷款公司的业务员，能帮助他人办理网络贷款，诱骗他人提供身份证照片、支付宝账号等个人信息后，通过网络技术手段盗窃他人钱款。其中被告人张某单独或参与作案8起，数额42544.2元；被告人梁某单独或参与作案8起，数额36676.44元。二、诈骗罪1、2017年5月2日，被告人张某谎称是＂捷信贷＂贷款公司业务员张某，能够帮助杨某办理大额网络贷款为由，骗取杨某个人身份信息后，在＂捷信贷＂贷款平台贷款1500元，后又以贷款公司检验诚信度需收回1500元贷款为由，诱骗杨某将1500元转账至张某提供的工商银行卡内。后经杨某多次催要，被告人张某通过微信向杨某还款400元。2、2017年8月26日，被告人张某谎称能帮助雒某1办理贷款为由，诱骗雒某1提供自己的支付宝账户、密码、身份证照片、手机验证码等信息后，以贷款需要增加消费流水为由，将雒某1支付宝蚂蚁花呗内的396元额度消费，并用雒某1的身份信息在＂来分期＂网络贷款平台贷款1900元。3、2017年9月8日，被告人张某谎称自己是兰州众邦金融贷款公司业务员刘成，能帮助张某办理网络贷款为由，诱骗张某提供自己的电话号码、身份证号、银行卡号等身份信息后，以贷款需要增加消费流水为由，将张某农业银行卡内的1800元现金转走。后经张某多次催要，被告人张某向张某1微信转账500元。针对指控的事实，公诉机关出示了书证，证人证言，被害人陈述、被告人供述与辩解等证据予以证明。公诉机关认为，被告人张某、梁某利用网络技术手段，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人张某采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取公民财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。提请本院依法判处。被告人张某对起诉书指控的事实无异议，辩解其构成盗窃罪，不构成诈骗罪，理由是关于起诉书指控的诈骗罪，其实施的行为与起诉书指控的盗窃罪一样。辩护人的辩护意见主要是：一、关于公诉机关指控被告人张某涉嫌盗窃犯罪，被告人张某有自首情节；如实供述罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现。二、关于公诉机关指控被告人张某涉嫌诈骗犯罪，证据不足，罪名不能成立。理由是：1、2017年8月26日，张某利用雒某1的身份信息在＂来分期＂网络贷款平台贷款1900元后转走的行为，案发当时雒某1并不知情，雒某1是在晚上8点多收到通知短信才知晓贷款成功并被转走。该笔贷款1900元被转走不是因张某欺诈使雒某1对事实真相陷于错误认识进而自愿处分财产；张某明显是采取雒某1不知情的秘密手段窃取转移该笔贷款，与本案起诉书中指控的其他盗窃行为手段、方式均相同，该笔犯罪行为应属于盗窃性质。2、张某诈骗财产数额没有达到数额较大的立案标准，其实施的诈骗行为不能以诈骗罪定罪处理。被告人梁某对起诉书指控的盗窃犯罪事实无异议，并自愿认罪。辩护人的辩护意见主要是：被告人梁某有自首情节，认罪态度较好，恳请合议庭对被告人梁某从轻量刑，使其罚当其罪。经审理查明：1、2017年4月25日，被告人张某谎称自己是＂捷信贷＂贷款公司业务员刘军，能帮助雒某2在＂捷信贷＂网络贷款平台办理贷款，以此为由骗取雒某2的身份信息后，以雒某2的名义在＂捷信贷＂贷款平台上贷款1500元，并在雒某2不知情的情况下以支付宝转账的方式将该1500元转走。2、2017年7月24日，被告人梁某、张某经预谋后，谎称自己是兰州＂拍拍贷＂贷款公司业务员，能帮助孙某1在网络贷款平台办理贷款，在武威市古浪县使用孙某1手机登录其支付宝账户后，在＂信而富＂、＂向钱贷＂、＂拍拍贷＂等网络贷款平台贷款共计2714.2元，并在孙某1不知情的情况下以支付宝转账方式将该2714.2元转走。3、2017年8月12日，被告人梁某谎称自己是兰州众邦金融贷款公司员工胡广浩，能帮助魏某办理大额贷款，以此为由获取魏某支付宝信息后，在魏某不知情的情况下将其支付宝余额和蚂蚁花呗共计779.24元和绑定支付宝的浦发银行信用卡内的4693元消费。4、2017年8月23日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助李明办理网络贷款，在白银市××区，使用李某的手机登录其支付宝账户进行操作，在李某不知情的情况下将李某手机支付宝蚂蚁花呗内的300元消费，后又用李某个人信息在＂贷上钱＂、＂好钱包＂等网贷平台上贷款共计3000元，并在李某不知情的情况下以支付宝转账方式将该3000元转走。5、2017年8月28日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助樊某某办理网络贷款，在白银市平川区使用樊某某的手机登录其支付宝账户进行操作，在樊某某不知情的情况下将樊某某支付宝蚂蚁花呗内的500元和支付宝＂来分期＂里面的200元分别消费、转账，又利用樊某某个人信息在＂招联金融＂网络贷款平台贷款2600元，并在樊某某不知情的情况下以支付宝转账方式将钱转走。6、2017年8月29日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助杜某某办理大额网络贷款，在兰州市城关区使用杜某某的手机登录其支付宝账户，在杜某某不知情的情况下将杜某某支付宝蚂蚁花呗内的300元消费，又利用杜某某个人信息在＂安逸花＂网络贷款平台贷款3000元，并在杜某某不知情的情况下通过支付宝转账方式将钱转走。7、2017年9月5日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助沈某某办理网络贷款，在白银区银西工业园广汽本田4Ｓ店内，使用沈某某的手机登录其支付宝账户进行操作，利用沈某某个人信息在＂安逸花＂、＂招联好期贷＂等网络贷款平台贷款3300元，并在沈某某不知情的情况下以支付宝转账方式将贷款转走。8、2017年9月13日，被告人张某、梁某经事先预谋后，被告人梁某谎称自己是＂招联金融＂贷款公司业务员，在兰州市××县，伙同被告人张某使用魏某某手机登录其支付宝账户，利用魏某某个人身份信息在＂招联金融＂网贷平台上贷款8600元，并在魏某某不知情的情况下通过支付宝转账方式将贷款转走。9、2017年9月20日，被告人张某谎称能帮助杜某办理网络贷款，诱骗杜某提供本人支付宝账户、身份证照片、银行卡卡号及验证码等个人身份信息和验证码信息后，利用上述个人信息在＂来分期＂、＂马上金融消费＂、＂拍拍贷＂、＂融360＂等网络贷款平台共计贷款15530元，在杜某不知情的情况下以支付宝转账方式将该15530元及杜某农村信用社银行卡内的1000元转走。10、2017年5月2日，被告人梁某谎称自己是兰州众邦金融贷款公司员工梁某某，能帮助霍某某办理大额网络贷款，诱骗霍某某提供自己的支付宝账户及个人身份信息，并将工商银行信用卡、建设银行信用卡及储蓄卡各一张绑定到自己的支付宝账户后，被告人梁某用手机登录霍某某支付宝账户，在霍某某不知情的情况下以转账和消费的方式分多次将霍某某支付宝绑定的银行卡内的6690元转走。本案审理期间，被告人梁某的亲属主动退赔被害人经济损失38023.7元。上述事实，被告人张某、梁某在开庭审理过程中均无异议，并有物证手机三部；书证受案登记表、立案决定书、证据提取照片、沈旭平的谅解书、办案说明二份、微信截屏照片、支付宝交易明细、微信转账记录、聊天记录、银行交易明细、支付宝转账记录、扣押决定书、扣押清单等；被害人雒某2、孙某1、魏某等10人的陈述；证人张某1、孙某2的证言；被告人张某、梁某的供述与辩解；辨认笔录及照片、扣押笔录及照片等证据证实，足以认定。11、2017年8月26日，被告人张某谎称能帮助雒某1办理贷款为由，诱骗雒某1提供自己的支付宝账户、密码、身份证照片、手机验证码等信息后，以贷款需增加消费流水为由，在雒某1不知情的情况下将雒某1支付宝蚂蚁花呗内的396元消费；用雒某1的身份信息在＂来分期＂网络贷款平台贷款1900元，在雒某1不知情的情况下，将1900元贷款转到其支付宝账户。12、2017年9月8日，被告人张某谎称自己是兰州众邦金融贷款公司业务员刘成，能帮助张某1办理网络贷款为由，诱骗张某1提供自己的电话号码、身份证号、银行卡号等信息后，以贷款需增加消费流水为由，在张某1不知情的情况下将张某1农业银行卡内的1800元现金转走。后经张某1多次催要，被告人张某向张某1微信转账500元。上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：1、雒某1提供的花呗额度明细截图、对方微信账号截图、账单详情截图，证明2017年8月26日二次支出198元；二次借款分别为1500元、400元。2、雒某1支付宝账户交易明细，证明2017年8月26日，雒某1支付宝账户尾号5969向张某支付宝账户尾号5387二次付款400元、1500元。3、张某支付宝账户交易明细，证明2017年9月8日，张某支付宝账户尾号6417向张某支付宝账户转账四次共计1800元。4、被害人雒某1陈述:2017年8月份，其在白银百事通微信公众号发布了一条贷款2万元的信息，有一个微信号码加了其微信，并告诉其可以帮其做2万元网贷，其就答应了。后来，加其微信的人索要了其支付宝账户和密码，加其微信的人说给其支付宝刷流水，给其转了2000元，然后又转走了。过了一会，这名男子索要了其手机验证码，将其花呗里的396元分二次消费，对方称是在刷流水，完了会转回来，并以刷流水为由不让其登录其支付宝，让其晚上7点以后才可以登录。晚上8时其收到短信，其个人信息在＂来分期＂网络平台贷款2笔，一笔1500，另一笔400元，但是其没有收到这1900元贷款，其支付宝被刷走的396元也没有还回来，后其就联系不上加其微信的人了。其总共被骗了2296元。这名男子的微信号是×××，网名是＂取款中......＂。6、被害人张某陈述:2017年9月8日，其在微信上添加了×××,昵称＂欢聚一堂＂，对方说他叫刘某。名叫刘某的人在朋友圈发布了网贷信息。其和名叫刘某的男子聊天，得知可以贷款10万元。刘某让其将其的电话号码、中国农业银行卡号、身份证号、其母亲、姐姐的电话号码给他。一会其手机收到支付宝验证码，其将验证码也发给了这名男子。过了一会，其收到中国农业银行的信息，其银行卡账户9月8日11时02分完成支付宝人民币1000元，后又收到中国农业银行三条信息，分别在支付宝上刷走500元、200元、100元，对方说在做现金流量。9月14日，名叫刘某的男子通过微信给其还款500元，并说剩下的三天后打给其。其等了三天对方没有消息，其觉得被骗了，就来到公安机关报案。7、被告人张某供述：其在网上发布办理贷款的信息后，雒某1通过微信和其联系。当时，其还要了雒某1的身份证、支付宝账户，其用其的手机帮雒某1在来分期网贷平台分两次办理贷款1500元、400元。贷款下来后，其从雒某1的支付宝账户转到其自己的支付宝账户，后提现到银行卡上，雒某1支付宝花呗里的396元被其扫二维码让人骗走了。2017年9月，其为张某办理贷款，骗了张某1的1800元，后来，张某1发现被骗，多次向其索要，其给张某1还了500元。针对起诉书指控的事实，公诉机关当庭出示并经法庭当庭质证的下列证据：1、户籍证明，证明梁某、张某的身份信息，犯罪时已达刑事责任年龄。2、景泰县公安局红水派出所出具的抓获经过，证明2017年11月2日，该派出所民警对辖区内在逃人员进行摸排时，发现在逃人员张某、梁某已返回家中，后民警通过调查走访发现张某、梁某在景泰县红水镇人民政府，当日下午14时50分许，民警持拘留证将张某抓获；将梁某口头传唤至派出所。3、甘肃省景泰县（2017）甘0423刑初58号刑事判决书，证明2017年1月16日21时许，在景泰县康辉主题酒店316房间内，梁某、张某事先商量，通过给他人办理手机网络贷款并窃取所办理的贷款3353元，被景泰县人民法院以盗窃罪判处梁某拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金2000元；判处张某拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金2000元。4、白银公安分局扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，证明侦查机关扣押张某苹果6Ｐｌｕｓ手机、ＯＰＰＯＲ11Ｐｌｕｓ手机各一部；扣押梁某苹果6手机一部。上述手机随案移送。以上所列证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认本院认为，被告人张某、梁某无视国法，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张某、梁某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪，经查，盗窃罪与诈骗罪的区别在于客观方面的行为方式上，盗窃罪的行为方式，一般是不为他人所知的秘密手段窃取财物；而诈骗罪的行为方式，则是用虚构事实或者隐瞒真相的方式欺骗被害人，致使被害人产生错误认识，从而＂自愿地＂交付财物。本案起诉书指控被告人张某诈骗雒某1、张某1财物，被告人张某供述，其以办理网络贷款为由索要了雒某1的身份证、支付宝账户，用其的手机帮雒某1在来分期网贷平台分两次办理贷款1900元，后其从雒某1的支付宝账户将1900元转到其自己的支付宝账户，再提现到其的银行卡上，雒某1支付宝花呗里的396元被其扫二维码让人骗走了；其为张某办理贷款，骗了张某的1800元，后来，张某1发现被骗，多次向其索要。被害人雒某1陈述，张某索要了其支付宝账户、密码、手机验证码，将其花呗里的396元分二次消费，对方称是在刷流水，事后会转回来，并以刷流水为由不让其登录支付宝，让其晚上7点以后才可以登录。晚上8时其收到在＂来分期＂网络平台贷款短信，但是其没有收到贷款，其支付宝被刷走的396元也没有还回来；张某1陈述，张某索要了其的电话号码、中国农业银行卡号、身份证号、其母亲、姐姐的电话号码及其手机验证码，后其收到中国农业银行的信息，其银行卡账户9月8日11时02分完成支付宝1000元，后又收到中国农业银行三条信息，分别在支付宝上刷走500元、200元、100元。从被告人的供述和被害人的陈述可以看出，被告人张某在犯罪过程中虽然对雒某1、张某以办理网络贷款为由实施了欺骗的行为，但是雒某1、张某并没有同意或者主动授权被告人将支付宝、银行卡内的钱转走，即被害人没有因为受骗产生处分财产的错误认识，更没有基于错误认识处分财产。盗窃罪和诈骗罪区别的关键是被害人是否基于错误认识处分财产和主动交付财产，即被害人是否＂自愿地＂同意交付财物或者处分财物。本案中从被告人供述和被害人陈述中可以看出，被告人实施了欺骗行为，取得财物，对于被告人取得的财物并非被害人雒某1、张某基于被告人的欺骗行为处分或主动交付财物，被告人张某的行为不成立诈骗罪，更符合盗窃罪的特征，所以，本案被告人张某以办理网络贷款为由取得被害人雒某1、张某财物的行为宜认定为盗窃罪。起诉书指控被告人张某诈骗杨某的1500元，是被害人基于错误认识，自愿将银行卡内的钱转入被告人张某提供的银行卡，但数额没有达到较大标准，不能按犯罪处理。在共同盗窃犯罪中，二被告人共同预谋、共同实施盗窃犯罪，作用相当，不宜区分主从犯，按照其所参与的犯罪处罚。二被告人当庭自愿认罪，可从轻处罚。被告人张某案发前退还被害人少部分钱款，应计算在犯罪数额内，但量刑时可酌情从轻处罚。被告人梁某的亲属积极退赔被害人损失，可酌情从轻处罚。被告人张某的犯罪行为造成各被害人的经济损失，依法责令退赔。随案移送的手机三部系作案工具，依法予以没收。被告人张某及其辩护人提出的张某涉嫌诈骗犯罪，罪名不能成立的辩解及辩护意见成立，予以采纳。辩护人提出的二被告人有自首情节的辩护意见，经查，景泰县公安局红水派出所出具的到案经过，证明该派出所民警对辖区内在逃人员进行摸排时，已经发现二被告人在景泰县红水镇人民政府，民警持拘留证将张某抓获，将梁某口头传唤至派出所，故二被告人的行为不符合刑法规定的主动投案条件，辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人提出的二被告人自愿认罪的辩护意见成立，予以采纳。综上，根据二被告人的犯罪情节，认罪、悔罪态度及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款（二）项之规定，判决如下一、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金6000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月3日起至2020年5月2日止。所处罚金于本判决生效后30日内缴纳）二、被告人梁某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月3日起至2019年5月2日止。所处罚金于本判决生效后30日内缴纳）三、责令被告人张某退赔被害人雒某21500元、雒某12296元、杜某16530元、张某（1）11300元。四、随案移送的手机三部系作案工具，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份审判长狄生禄审判员顾庆华审判员张士栋二Ｏ一八年十二月十七日书记员高翔
经审理查明：1、2017年4月25日，被告人张某谎称自己是＂捷信贷＂贷款公司业务员刘军，能帮助雒某2在＂捷信贷＂网络贷款平台办理贷款，以此为由骗取雒某2的身份信息后，以雒某2的名义在＂捷信贷＂贷款平台上贷款1500元，并在雒某2不知情的情况下以支付宝转账的方式将该1500元转走。2、2017年7月24日，被告人梁某、张某经预谋后，谎称自己是兰州＂拍拍贷＂贷款公司业务员，能帮助孙某1在网络贷款平台办理贷款，在武威市古浪县使用孙某1手机登录其支付宝账户后，在＂信而富＂、＂向钱贷＂、＂拍拍贷＂等网络贷款平台贷款共计2714.2元，并在孙某1不知情的情况下以支付宝转账方式将该2714.2元转走。3、2017年8月12日，被告人梁某谎称自己是兰州众邦金融贷款公司员工胡广浩，能帮助魏某办理大额贷款，以此为由获取魏某支付宝信息后，在魏某不知情的情况下将其支付宝余额和蚂蚁花呗共计779.24元和绑定支付宝的浦发银行信用卡内的4693元消费。4、2017年8月23日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助李明办理网络贷款，在白银市××区，使用李某的手机登录其支付宝账户进行操作，在李某不知情的情况下将李某手机支付宝蚂蚁花呗内的300元消费，后又用李某个人信息在＂贷上钱＂、＂好钱包＂等网贷平台上贷款共计3000元，并在李某不知情的情况下以支付宝转账方式将该3000元转走。5、2017年8月28日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助樊某某办理网络贷款，在白银市平川区使用樊某某的手机登录其支付宝账户进行操作，在樊某某不知情的情况下将樊某某支付宝蚂蚁花呗内的500元和支付宝＂来分期＂里面的200元分别消费、转账，又利用樊某某个人信息在＂招联金融＂网络贷款平台贷款2600元，并在樊某某不知情的情况下以支付宝转账方式将钱转走。6、2017年8月29日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助杜某某办理大额网络贷款，在兰州市城关区使用杜某某的手机登录其支付宝账户，在杜某某不知情的情况下将杜某某支付宝蚂蚁花呗内的300元消费，又利用杜某某个人信息在＂安逸花＂网络贷款平台贷款3000元，并在杜某某不知情的情况下通过支付宝转账方式将钱转走。7、2017年9月5日，被告人张某、梁某经事先预谋后，谎称能帮助沈某某办理网络贷款，在白银区银西工业园广汽本田4Ｓ店内，使用沈某某的手机登录其支付宝账户进行操作，利用沈某某个人信息在＂安逸花＂、＂招联好期贷＂等网络贷款平台贷款3300元，并在沈某某不知情的情况下以支付宝转账方式将贷款转走。8、2017年9月13日，被告人张某、梁某经事先预谋后，被告人梁某谎称自己是＂招联金融＂贷款公司业务员，在兰州市××县，伙同被告人张某使用魏某某手机登录其支付宝账户，利用魏某某个人身份信息在＂招联金融＂网贷平台上贷款8600元，并在魏某某不知情的情况下通过支付宝转账方式将贷款转走。9、2017年9月20日，被告人张某谎称能帮助杜某办理网络贷款，诱骗杜某提供本人支付宝账户、身份证照片、银行卡卡号及验证码等个人身份信息和验证码信息后，利用上述个人信息在＂来分期＂、＂马上金融消费＂、＂拍拍贷＂、＂融360＂等网络贷款平台共计贷款15530元，在杜某不知情的情况下以支付宝转账方式将该15530元及杜某农村信用社银行卡内的1000元转走。10、2017年5月2日，被告人梁某谎称自己是兰州众邦金融贷款公司员工梁某某，能帮助霍某某办理大额网络贷款，诱骗霍某某提供自己的支付宝账户及个人身份信息，并将工商银行信用卡、建设银行信用卡及储蓄卡各一张绑定到自己的支付宝账户后，被告人梁某用手机登录霍某某支付宝账户，在霍某某不知情的情况下以转账和消费的方式分多次将霍某某支付宝绑定的银行卡内的6690元转走。本案审理期间，被告人梁某的亲属主动退赔被害人经济损失38023.7元。
本院认为，被告人张某、梁某无视国法，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张某、梁某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪，经查，盗窃罪与诈骗罪的区别在于客观方面的行为方式上，盗窃罪的行为方式，一般是不为他人所知的秘密手段窃取财物；而诈骗罪的行为方式，则是用虚构事实或者隐瞒真相的方式欺骗被害人，致使被害人产生错误认识，从而＂自愿地＂交付财物。本案起诉书指控被告人张某诈骗雒某1、张某1财物，被告人张某供述，其以办理网络贷款为由索要了雒某1的身份证、支付宝账户，用其的手机帮雒某1在来分期网贷平台分两次办理贷款1900元，后其从雒某1的支付宝账户将1900元转到其自己的支付宝账户，再提现到其的银行卡上，雒某1支付宝花呗里的396元被其扫二维码让人骗走了；其为张某办理贷款，骗了张某的1800元，后来，张某1发现被骗，多次向其索要。被害人雒某1陈述，张某索要了其支付宝账户、密码、手机验证码，将其花呗里的396元分二次消费，对方称是在刷流水，事后会转回来，并以刷流水为由不让其登录支付宝，让其晚上7点以后才可以登录。晚上8时其收到在＂来分期＂网络平台贷款短信，但是其没有收到贷款，其支付宝被刷走的396元也没有还回来；张某1陈述，张某索要了其的电话号码、中国农业银行卡号、身份证号、其母亲、姐姐的电话号码及其手机验证码，后其收到中国农业银行的信息，其银行卡账户9月8日11时02分完成支付宝1000元，后又收到中国农业银行三条信息，分别在支付宝上刷走500元、200元、100元。从被告人的供述和被害人的陈述可以看出，被告人张某在犯罪过程中虽然对雒某1、张某以办理网络贷款为由实施了欺骗的行为，但是雒某1、张某并没有同意或者主动授权被告人将支付宝、银行卡内的钱转走，即被害人没有因为受骗产生处分财产的错误认识，更没有基于错误认识处分财产。盗窃罪和诈骗罪区别的关键是被害人是否基于错误认识处分财产和主动交付财产，即被害人是否＂自愿地＂同意交付财物或者处分财物。本案中从被告人供述和被害人陈述中可以看出，被告人实施了欺骗行为，取得财物，对于被告人取得的财物并非被害人雒某1、张某基于被告人的欺骗行为处分或主动交付财物，被告人张某的行为不成立诈骗罪，更符合盗窃罪的特征，所以，本案被告人张某以办理网络贷款为由取得被害人雒某1、张某财物的行为宜认定为盗窃罪。起诉书指控被告人张某诈骗杨某的1500元，是被害人基于错误认识，自愿将银行卡内的钱转入被告人张某提供的银行卡，但数额没有达到较大标准，不能按犯罪处理。在共同盗窃犯罪中，二被告人共同预谋、共同实施盗窃犯罪，作用相当，不宜区分主从犯，按照其所参与的犯罪处罚。二被告人当庭自愿认罪，可从轻处罚。被告人张某案发前退还被害人少部分钱款，应计算在犯罪数额内，但量刑时可酌情从轻处罚。被告人梁某的亲属积极退赔被害人损失，可酌情从轻处罚。被告人张某的犯罪行为造成各被害人的经济损失，依法责令退赔。随案移送的手机三部系作案工具，依法予以没收。被告人张某及其辩护人提出的张某涉嫌诈骗犯罪，罪名不能成立的辩解及辩护意见成立，予以采纳。辩护人提出的二被告人有自首情节的辩护意见，经查，景泰县公安局红水派出所出具的到案经过，证明该派出所民警对辖区内在逃人员进行摸排时，已经发现二被告人在景泰县红水镇人民政府，民警持拘留证将张某抓获，将梁某口头传唤至派出所，故二被告人的行为不符合刑法规定的主动投案条件，辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人提出的二被告人自愿认罪的辩护意见成立，予以采纳。
一、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金6000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月3日起至2020年5月2日止。所处罚金于本判决生效后30日内缴纳）二、被告人梁某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月3日起至2019年5月2日止。所处罚金于本判决生效后30日内缴纳）三、责令被告人张某退赔被害人雒某21500元、雒某12296元、杜某16530元、张某（1）11300元。四、随案移送的手机三部系作案工具，依法予以没收。
盗窃罪